Вопрос: Организация, осуществляющая розничную реализацию товаров и переведенная на уплату ЕНВД, при реализации товаров покупателю ошибочно выставила ему счет-фактуру с выделенной суммой НДС. В связи с этим организация-продавец признается налогоплательщиком по НДС и должна представлять налоговую декларацию по НДС. В то же время в соответствии с п. 2 ст. 80 НК РФ (в ред. Федерального закона от 27.07.2006 N 137-ФЗ (п. 57 ст. 1)) не подлежат представлению в налоговые органы налоговые декларации в отношении налогов, по которым налогоплательщики освобождены от обязанности по их уплате в связи с применением специальных налоговых режимов. Подлежит ли применению указанная норма в данной ситуации с 01.01.2007?

Ответ: В соответствии со ст. 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) под розничной торговлей понимается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами только на основе договоров розничной купли-продажи (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт).

Пунктом 1 ст. 492 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Таким образом, в целях применения гл. 26.3 Кодекса к розничной торговле относится предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами как за наличный, так и безналичный расчет по договорам розничной купли-продажи независимо от того, какой категории покупателей (физическим или юридическим лицам) реализуются эти товары. При этом определяющим признаком договора розничной купли-продажи в целях применения единого налога на вмененный доход является то, для каких целей налогоплательщик реализует товары организациям и физическим лицам: для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью, или для использования этих товаров в целях ведения предпринимательской деятельности.

Статьей 493 ГК РФ установлено, что, если иное не предусмотрено законом или договором, договор розничной купли-продажи считается заключенным с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара.

Соответственно, если организация осуществляет предпринимательскую деятельность по реализации товаров физическим или юридическим лицам по договорам розничной купли-продажи как за наличный расчет, так и за безналичный расчет, а также с использованием платежных карт для целей, не связанных с предпринимательской деятельностью (то есть не для последующей перепродажи и т.п.), то такая деятельность относится к розничной торговле и подлежит обложению единым налогом на вмененный доход.

Если же организация - плательщик единого налога на вмененный доход при реализации товаров выставила покупателю счет-фактуру с выделенной суммой налога на добавленную стоимость, то необходимо иметь в виду следующее.

В случае введения специального налогового режима в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов предпринимательской деятельности на соответствующей территории переход на указанную систему налогообложения является обязательным для всех налогоплательщиков соответствующей территории, осуществляющих эти виды предпринимательской деятельности.

При этом согласно п. 4 ст. 346.26 Кодекса организации и индивидуальные предприниматели, являющиеся налогоплательщиками единого налога, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость в отношении операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с гл. 21 "Налог на добавленную стоимость" Кодекса, осуществляемых в рамках предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом на вмененный доход, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с Кодексом при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

В связи с этим операции по реализации товаров (работ, услуг), подлежащие налогообложению единым налогом на вмененный доход, налогом на добавленную стоимость не облагаются.

Кроме того, п. 3 ст. 169 Кодекса предусмотрено, что составлять счета-фактуры обязаны только плательщики налога на добавленную стоимость, реализующие товары (работы, услуги) на территории Российской Федерации.

Следовательно, организации, являющиеся плательщиками единого налога на вмененный доход, при осуществлении операций по реализации товаров (работ, услуг), облагаемых данным налогом, оформлять счета-фактуры не должны.

Поэтому в случае если организация, являющаяся плательщиком единого налога на вмененный доход, не соблюдает указанные выше положения гл. 26.3 Кодекса в отношении осуществляемой ею деятельности по реализации товаров, а именно выставляет покупателям счета-фактуры с выделенной в них суммой налога на добавленную стоимость, то такая деятельность не может быть признана розничной торговлей и не подлежит переводу на систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход, соответственно, нормы ст. 80 Кодекса в отношении такой деятельности не применяются.

М.С.Скиба

Главный специалист-эксперт

отдела специальных налоговых режимов

Департамента налоговой

и таможенно-тарифной политики

Минфина России

01.06.2007

————