"Расчеты и операционная работа в коммерческом банке", 2007, N 1

ОТДЕЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ ПРИМЕНЕНИЯ ИНСТРУКЦИИ N 28-И

К ОПЕРАЦИЯМ С БАНКОВСКИМИ КАРТАМИ

В данной статье рассмотрены как общие вопросы применения Инструкции N 28-И в части необходимости открытия банковского счета по операциям с расчетными и кредитными банковскими картами, так и частные: документы, представляемые физическим лицом для открытия банковского счета для операций по картам, а также вопрос оформления карточки с образцами подписей и оттиска печати.

Применение Инструкции N 28-И к операциям

с банковскими картами

Инструкция Банка России от 14.09.2006 N 28-И "Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)" (далее - Инструкция N 28-И) подлежит применению к операциям с расчетными банковскими картами. Инструкция N 28-И регулирует открытие любых банковских счетов, открываемых на основании договора банковского счета или вклада. Расчетная карта, как это определено в п. 1.12 Положения Банка России от 24.12.2004 N 266-П "Об эмиссии банковских карт и об операциях, совершаемых с использованием платежных карт" (далее - Положение N 266-П), предусматривает открытие клиенту банковского счета на основании заключенного с ним договора банковского счета. Следует отметить, что договор о выдаче и использовании банковской расчетной карты не может быть сведен к договору банковского счета, но, безусловно, включает его в себя в качестве элемента <*>.

     
   ————————————————————————————————
   

<*> Подробнее см.: Спиранов И.А. Правовое регулирование и налогообложение операций с банковскими картами. М.: ИГ "БДЦ-пресс", 2005. С. 87 - 90.

Достаточно непросто выглядит ситуация с применением Инструкции N 28-И к операциям с кредитными банковскими картами. Первоначальная редакция Положения N 266-П предусматривала заключение договора банковского счета для кредитных карт без каких-либо исключений, как и для расчетных карт. Однако после внесенных в Положение изменений (см. Указание Банка России от 21.09.2006 N 1725-У) регулирование кредитных карт в интересующей нас части осуществляется следующим образом: "Предоставление кредитной организацией денежных средств клиентам для расчетов по операциям, совершаемым с использованием кредитных карт, осуществляется посредством зачисления указанных денежных средств на их банковские счета либо без использования банковского счета клиента, если это предусмотрено кредитным договором при предоставлении денежных средств в валюте Российской Федерации физическим лицам - резидентам" (абз. 3 п. 1.8 Положения N 266-П).

Соответственно, в п. 1.12 Положения N 266-П, устанавливающем требование о заключении договора банковского счета, делается пометка о том, что "нормы настоящего пункта не распространяются на операции, совершаемые с использованием кредитных карт при предоставлении денежных средств клиенту без использования банковского счета в соответствии с пунктом 1.8 настоящего Положения".

Можно ли толковать приведенное положение как разрешение не заключать с клиентом-резидентом договора банковского счета при выдаче ему "рублевой" кредитной карты? Думаем, нет (хотя, по всей видимости, именно такое разрешение имел в виду Банк России). Дело в том, что кредитная карта является банковской картой, характеризуемой в Положении N 266-П как "инструмент безналичных расчетов". Согласно п. 3 ст. 861 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) "безналичные расчеты производятся через банки, иные кредитные организации (далее - банки), в которых открыты соответствующие счета, если иное не вытекает из закона и не обусловлено используемой формой расчетов". Под "соответствующими счетами" в контексте ГК РФ можно понимать только банковские счета, открытые на основании договора банковского счета (ГК РФ в принципе неизвестны другие счета, кроме как открытые на основании договоров банковского счета или вклада). Данное положение подтверждается ст. 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" (далее - Закон о банках), в которой операции по безналичным расчетам определяются следующим образом: "осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам" (курсив мой - С.И.).

Как сформулировано в п. 3 ст. 861 ГК РФ, исключения из правила о проведении расчетов по банковским счетам могут быть сделаны только на уровне закона. В настоящее время существуют два таких исключения. Первое - о перечислении денежных лиц с вклада третьим лицам (п. 2 ст. 843 ГК РФ), второе - специально внесенное дополнение в ст. 5 Закона о банках для переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов. Второе исключение также, как и первое, не может быть использовано для расчетов по операциям с кредитной картой. Хотя расчеты по операциям с банковской картой можно рассматривать как перевод, но в любом случае он осуществляется по поручению получателя денежных средств, но не клиента - физического лица (плательщика) <**>.

     
   ————————————————————————————————
   

<**> Указ. соч., с. 76 - 77.

Таким образом, в силу проанализированных законодательных положений использование кредитной карты во всех случаях предполагает открытие клиенту банковского счета на основании заключенного с ним договора о выдаче и использовании кредитной карты, включающего в себя в качестве элемента договор банковского счета. Соответственно, также во всех случаях к отношениям сторон должна применяться Инструкция N 28-И.

Документы, представляемые для открытия счета

физическим лицом

Поскольку наибольшее распространение имеют персональные карты (карты физических лиц - непредпринимателей), остановимся подробнее на вопросе о перечне документов, представляемых физическим лицом в банк для открытия счета. Следует отметить, что согласно п. 2.2 Инструкции N 28-И данной категории клиентов открываются текущие банковские счета.

Согласно п. 3.1 Инструкции N 28-И для открытия текущего счета физическому лицу в банк представляются:

- документ, удостоверяющий личность физического лица;

- карточка с образцами подписей и оттиска печати (далее - карточка);

- свидетельство о постановке на учет в налоговом органе (при наличии).

При определении перечня документов, удостоверяющих личность, для целей открытия счета рекомендуется ориентироваться на перечень документов, установленный в п. 4 Приложения 1 к Положению Банка России от 19.08.2004 N 262-П "Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (далее - Положение N 262-П).

Физическое лицо - нерезидент (за исключением граждан Российской Федерации, не представляющих дополнительные документы даже в том случае, если они являются нерезидентами) дополнительно к приведенным документам представляет миграционную карту, а также документ, подтверждающий право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации. В соответствии с Приложением 1 к Положению N 262-П к таким документам относятся:

- вид на жительство;

- разрешение на временное проживание;

- виза;

- иной документ, подтверждающий в соответствии с законодательством Российской Федерации право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации.

В том случае, если банк выдает банковскую карту представителю клиента - физического лица (так называемую дополнительную карту <***>), то в банк должен быть представлен документ, удостоверяющий личность такого представителя, а также соответствующая доверенность (абз. 2 п. 1.12 Инструкции N 28-И).

     
   ————————————————————————————————
   

<***> Указ. соч., с. 64 - 65. Неприменение карточки с образцами подписей и оттиска печати к персональным картам В виде общего правила карточка с образцами подписей и оттиска печати должна представляться в банк клиентом - физическим лицом вместе с другими документами, необходимыми для открытия текущего счета (п. 3.1 Инструкции N 28-И). Однако в случаях, предусмотренных п. 1.12 Инструкции N 28-И, карточка может не оформляться. Например: "при открытии физическим лицам текущих счетов для осуществления расчетов исключительно с использованием платежных карт банк вправе получить образец собственноручной подписи клиента в порядке, установленном банковскими правилами, без оформления карточки". В приведенном положении необходимо обратить внимание на два момента. Счет должен быть открыт для осуществления расчетов исключительно с использованием платежных карт. Очевидно, имеются в виду только расходные расчетные операции, поскольку вид приходных операций по счету не зависит от воли сторон, как-то повлиять на данные операции стороны не могут. Согласно ст. 848 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором банковского счета, банк осуществляет по счету "стандартные" расчетные операции, предусмотренные для счетов данного вида законодательством, в соответствии с установленными банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота. Для текущих счетов физических лиц такими операциями являются расчеты платежными поручениями, расчеты по аккредитиву, расчеты по инкассо. Следовательно, для того чтобы счет был открыт для осуществления расчетов исключительно с использованием платежных карт, необходимо, с одной стороны, предусмотреть в договоре с клиентом возможность осуществления расчетов по операциям с платежными картами, с другой стороны, исключить все остальные формы расчетов. Рекомендуемая для внесения в договор фраза выглядит следующим образом: "Банк проводит расходные операции по счету исключительно на основании расчетных и кассовых документов, составленных с использованием карты (ее реквизитов)". Следует отметить, что для неоформления карточки Инструкция N 28-И требует осуществлять по счету только карточные расчеты, кассовые операции при этом не регламентируются. Следовательно, не будет требовать оформления карточки ситуация, когда банк оформляет расходные (и приходные) кассовые документы как с использованием карточных документов, так и без них. Рекомендуемая для внесения в договор фраза в данном случае выглядит следующим образом: "Банк проводит расходные расчетные операции по счету исключительно на основании расчетных документов, составленных с использованием карты (ее реквизитов)". Второе важное требование, предъявляемое к банку в случае неоформления карточки, заключается в необходимости внести в разрабатываемые кредитной организацией во исполнение Инструкции N 28-И банковские правила положения о порядке получения образца собственноручной подписи клиента. Оптимальным, на наш взгляд, является подход, когда банк рассматривает как образец подписи клиента его подпись на договоре о выдаче и использовании банковской карты либо подпись клиента, учиняемую на документе, подтверждающем получение им ПИН-конверта. Несмотря на то что Инструкция N 28-И прямо не устанавливает возможности без оформления карточки получить образец подписи представителя клиента (что актуально для дополнительных карт), представляется, что она существует. Иное приводит к абсурдному выводу: образец подписи клиента банк вправе получить без оформления карточки, а образец подписи представителя клиента банк получает с использованием карточки. Но в данном случае будут нарушаться требования п. 2.4 Приложения 2 к Инструкции N 28-И о том, что "в поле "Образец подписи" лица (т.е. все лица - С.И.), наделенные правами первой или второй подписи, проставляют напротив своей фамилии собственноручную подпись". Следовательно, когда Инструкция N 28-И говорит о возможности получения образца собственноручной подписи клиента без оформления карточки, имеются в виду как клиент, так и его представитель. При разработке банковских правил рекомендуется рассматривать как образец подпись представителя клиента (держателя дополнительной карты), учиняемую на документе, подтверждающем получение им ПИН-конверта. И.А.Спиранов К. ю. н., адвокат Подписано в печать 29.01.2007 ————