"Налоговый учет для бухгалтера", 2007, N 2

ВСТРОЕННЫЕ ПРОИЗВОДНЫЕ ФИНАНСОВЫЕ ИНСТРУМЕНТЫ:

ПРОБЛЕМЫ УЧЕТА И ОПРЕДЕЛЕНИЯ

Встроенные производные инструменты на правовом поле

Проблемы терминологии

Применение встроенных производных инструментов, не отделяемых от основного договора (НВПИ), связано с выполнением Банком России Распоряжения Правительства РФ от 01.06.2006 N 793-р "Стратегия развития финансового рынка Российской Федерации на 2006 - 2008 годы". В Стратегии прямо указано на необходимость развития производных финансовых инструментов и операций с ними. Они явились, пожалуй, одной из основных новаций, внесенных в проект изменений к Положению ЦБ РФ от 05.12.2002 N 205-П "О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории РФ" (далее - Положение N 205-П).

В настоящее время определение НВПИ дано только в проекте новой редакции Положения N 205-П и в МСФО-39 "Финансовые инструменты. Порядок учета и оценки финансовых инструментов", причем определения, данные в этих нормативных актах, отличаются друг от друга (см. таблицу 1).

Таблица 1

     
   ————————————————————————————————T————————————————————————————————¬
   |     Проект новой редакции     |             МСФО—39            |
   |    Положения ЦБ РФ N 205—П    |                                |
   +———————————————————————————————+————————————————————————————————+
   |Под НВПИ понимается условие    |Под производным финансовым      |
   |договора, определяющее         |инструментом понимается         |
   |конкретную величину требований |финансовый инструмент, стоимость|
   |и/или обязательств не          |которого меняется в результате  |
   |в абсолютной сумме, а расчетным|изменения базисного индекса цен |
   |путем на основании курса валют |или ставок, для приобретения    |
   |(в том числе путем применения  |которого требуются небольшие    |
   |валютной оговорки), рыночной   |или нулевые первоначальные      |
   |(биржевой) цены на ценные      |вложения и расчеты по которому  |
   |бумаги или иные активы, ставки |осуществляются в будущем        |
   |(за исключением ставки         |                                |
   |процента), индекса или другой  |                                |
   |переменной                     |                                |
   L———————————————————————————————+—————————————————————————————————
   

Как следует из сравнения двух нормативных актов, российское определение отличается от данного в МСФО. Российская сторона под производным финансовым инструментом понимает условие контракта, а МСФО - собственно производный инструмент. Данный подход приобретает принципиальное значение с позиций бухгалтерского учета и налогообложения.

Такое расхождение в значительной степени связано и с тем, что законодательство понимает под НВПИ. В настоящее время единственным производным инструментом, обращающимся на организованном (биржевом) рынке, является фьючерс, а на внебиржевом рынке обращаются форвард, фьючерс и т.п., в том числе и по поставке ценных бумаг. В соответствии с п. 7.2 Приложения N 15 к проекту новой редакции Положения N 205-П дополнительные условия о последующих конвертациях сумм требований и/или обязательств в другую валюту НВПИ не являются и подлежат отражению в бухгалтерском учете как срочная часть сделки "своп".

Другими словами, Банк России не относит "своп" к производным финансовым инструментам. МСФО-39 к встроенным производным инструментам относит:

- опцион на конвертацию в долевые ценные бумаги, встроенный в долговой инструмент, конвертируемый в обыкновенные акции (с позиции владельца);

- опционы "кэп" и "флор", встроенные в основной договор, имеющий форму долгового инструмента, при условии, что ставка исполнения опциона "кэп" выше рыночной процентной ставки, а ставка исполнения опциона "флор" ниже рыночной процентной ставки на момент выпуска инструмента;

- инфляционный индекс арендных платежей. Если арендованные активы приобретаются за счет заемных средств;

- производные финансовые инструменты, относящиеся к иностранной валюте, встроенные в договоры на покупку или продажу нефинансовых статей, если иностранная валюта не является валютой одной из сторон по договору, не является валютой, в которой обычно выражается стоимость соответствующего товара или услуги в ходе торговых операций во всем мире, и не является валютой, которая обычно используется в таких договорах в той сфере экономической деятельности, в которой совершается данная операция.

Как видим, международный стандарт применяет более широкое толкование НВПИ. Формулировки российского нормативного акта, кроме отсутствия перечня производных инструментов, несут и массу неточных и размытых выражений: "иные активы", "другие переменные". Так, в форме Отчета о прибылях и убытках, изложенной в Приложении N 15 к проекту новой редакции Положения N 205-П, даны категории доходов/расходов по НВПИ. На основании Приложения N 15 можно сделать вывод, что НВПИ могут быть ценными бумагами, валютными ценностями и некими другими активами, которые изменяются под влиянием индекса цен и других переменных. Причем документ не дает ответа на вопрос, что именно понимается под этим. Остается только надеяться, что в скором времени Банк России внесет ясность в терминологию.

Производные финансовые инструменты представляют собой контракт (пари), дающий право или обязательство на покупку-продажу финансовых инструментов в будущем по заранее оговоренной цене. Цена данных инструментов зависит от стоимости или значения базисной переменной, лежащей в основе контракта. А встроенный производный финансовый инструмент представляет собой элемент договора, особенностью которого является то, что денежные потоки по этому элементу аналогичны динамике изменений и по основному производному финансовому инструменту.

Проект новой редакции Положения N 205-П в качестве своеобразного аналога производного инструмента использует валютную оговорку. Она представляет собой специальное условие договора, согласно которому требование и/или обязательство подлежит исполнению в оговоренной валюте (валюта обязательства), но в сумме, эквивалентной определенной сумме в другой валюте (валюта-эквивалент) или условных единицах по заранее согласованному курсу. Определение является несколько запутанным.

Пример 1. Между банками "А" и "Б" заключен договор на продажу финансового инструмента. В соглашении указано, что требования и обязательства подлежат исполнению в российских рублях. Сумма договора составляет 1 000 000 руб. Специальным условием является оговорка, что стороны могут исполнить свои обязательства/требования в долларах США по фиксированному курсу 1 долл. = 26,50 руб. Следовательно, одна из сторон может уплатить другой 37,736 долл. США.

Если же используется плавающий курс (т.е. курс дня, установленный одним из регуляторов рынка), то к нему прибавляется определенная процентная ставка, например "Курс ММВБ + 0,10%" и т.п.

Использование в расчетах "условных единиц", по нашему мнению, возможно только в тех ситуациях, когда сторонами применяются резервные валюты. Такая практика характерна для операций между национальными банками различных стран или на международных финансовых рынках.

Определение, данное в проекте новой редакции Положения N 205-П, не соответствует международному стандарту (п. 1.4.2 Приложения N 15). В нем, по необъяснимым причинам, используется термин "условные единицы", а само определение в тексте противоречиво и запутано. Кроме того, термин "условные единицы" в хозяйственной практике российских организаций и предприятий предполагает эквивалент, выраженный в одной из двух "главных российских валютах": долларах США или евро. А резервные валюты коммерческие банки используют в своей деятельности крайне редко.

К сожалению, в Приложении N 15 к проекту новой редакции Положения N 205-П не указано, в каких именно ситуациях необходимо выделять встроенный производный финансовый инструмент. Его выделение необходимо для управления операционными и валютными рисками, оценки доходов и расходов по операциям. В этом случае при отсутствии норм российского законодательства можно воспользоваться положениями МСФО-39. В соответствии с ними встроенный производный финансовый инструмент выделяется из основного контракта и учитывается как производный финансовый инструмент в следующих случаях:

- экономические риски и характеристики встроенного производного финансового инструмента не связаны с экономическими рисками и характеристиками основного договора;

- данный инструмент соответствует по своим данным определению производного финансового инструмента;

- инструмент не оценивался по справедливой стоимости и справедливая стоимость не отражена в Отчете о прибылях и убытках банка.

В практике российского банковского бизнеса производными финансовыми инструментами с определенной натяжкой можно назвать внешнеторговые контракты с мультивалютной оговоркой (оплата не только в основной валюте контракта, но и в ее эквиваленте в другой валюте) и возможность погашать проценты и основную сумму по кредитам не только в валюте долга. Но для полноценного развития рынка производных финансовых инструментов этого не достаточно.

Правовые проблемы

Все вышеизложенные проблемы, на первый взгляд, не имеют прямой связи с правовым регулированием НВПИ. Но собственно сделки со встроенными производными финансовыми инструментами, деривативами и т.п. являются условиями развития полноценного срочного рынка и привлечения на него иностранных игроков.

По своей юридической природе НВПИ аналогичны беспоставочным срочным сделкам. Следовательно, на них распространяется действие ст. 1062 Гражданского кодекса, и эти сделки не подлежат судебной защите. При рассмотрении юридического аспекта НВПИ следует исходить из определения, изложенного в Приложении N 15 к проекту новой редакции Положения N 205-П. Под НВПИ понимается условие договора, определяющее величину требований и обязательств.

Таким образом, косвенным способом документ подтверждает экономическую природу НВПИ как срочной сделки. К сожалению, в проекте новой редакции Положения N 205-П нет каких-либо ссылок, дающих возможность рассмотреть встроенные производные инструменты в качестве какого-то иного финансового инструмента. Можно только надеяться, что Банк России в 2007 г. улучшит правовую поддержку НВПИ.

Признание НВПИ в качестве срочных сделок на настоящем этапе является положительным моментом для банковской практики. Сложившаяся арбитражная практика в большинстве случаев не признает сделки разновидностью пари (игры). Ниже приведены ключевые формулировки арбитражных судов по указанным сделкам.

Таблица 2

Судебно-арбитражная практика

     
   ———————————————————————————————————————————T—————————————————————¬
   |                Определение               |Суд, вынесший решение|
   +——————————————————————————————————————————+—————————————————————+
   |Договор определяется как конверсионная    |Постановление ФАС МО |
   |сделка на разницу, которая в связи        |от 15.09.2004 по делу|
   |с отсутствием специального                |N КГ—А40/8309—04     |
   |законодательного акта не подлежит         |                     |
   |судебной защите аналогично сделкам пари   |                     |
   +——————————————————————————————————————————+—————————————————————+
   |Сделка является разновидностью игровой    |Постановление ФАС МО |
   |сделки                                    |от 29.11.2001 по делу|
   |                                          |N КГ—А40/6884—01     |
   +——————————————————————————————————————————+—————————————————————+
   |Договор нельзя признать в качестве        |Постановление ФАС МО |
   |договора купли—продажи, и на него не      |от 28.10.1998 по делу|
   |распространяются общие правила            |N КА—А40/2588—98     |
   |гражданского законодательства             |                     |
   |купли—продажи                             |                     |
   +——————————————————————————————————————————+—————————————————————+
   |Расчетная сделка признается сделкой пари, |Постановление        |
   |не подлежащей судебной защите. Но         |Президиума ВАС РФ от |
   |одновременно такие сделки могут и не      |08.06.1999 N 5347/98 |
   |признаваться пари, в случаях если         |                     |
   |в материалах дела имеются доказательства  |                     |
   |того, что данная сделка совершалась       |                     |
   |с какой—либо хозяйственной целью          |                     |
   +——————————————————————————————————————————+—————————————————————+
   |Отсутствие гражданско—правового           |Определение КС РФ    |
   |регулирования расчетных форвардных        |от 16.12.2002        |
   |контрактов не препятствует арбитражным    |N 282—О              |
   |судам решать вопрос о возможности         |                     |
   |удовлетворения требований по этой сделке  |                     |
   |на основании ст. 8 и ст. 421 ГК РФ.       |                     |
   |Решение о том, подлежит ли сделка судебной|                     |
   |защите или нет, принимается в каждом      |                     |
   |конкретном случае индивидуально           |                     |
   L——————————————————————————————————————————+——————————————————————
   

Как следует из вышеприведенной таблицы, в целом судебная практика по данному вопросу не противоречива: суды при вынесении решений руководствуются ст. 13 Арбитражного процессуального кодекса РФ и нормами гражданского законодательства. Следовательно, в случае судебных споров вынесение положительного для кредитной организации решения возможно при грамотном построении схемы ведения процесса. В то же время следует учитывать тот факт, что приведенные в таблице 2 решения судебных инстанций рассматривают вопросы взаимоотношения коммерческих организаций между собой по вопросам исполнения договорных обязательств. В случае же судебных споров с налоговыми органами суды могут занять противоположную позицию, рассматривая договоры с позиции оптимизации и попыток искусственно занизить налоговую базу. Отражаем встроенные производные инструменты в бухгалтерском учете Учет НВПИ частично регламентируется Приложением N 15 к проекту новой редакции Положения N 205-П. Отдельные лицевые счета для учета НВПИ не применяются, так как производные инструменты учитываются в составе активов и обязательств, определяемых и их применением. Следовательно, учет финансовых инструментов производится по соответствующим счетам учета в соответствии с нормативными актами ЦБ РФ. Это усложнит работу бухгалтеров, потому что потребует дополнительного внесистемного учета встроенных производных инструментов. В настоящее время отсутствуют какие-либо рекомендации по ведению такого учета. Но с точки зрения банковской практики наиболее оптимальным представляется ведение внесистемного учета по аналогии с управленческим учетом: НВПИ будут учитываться отдельно, без использования счетов бухгалтерского учета. Для внесистемного учета встроенных производных инструментов следует использовать специальное программное обеспечение. Такие сложности в учете связаны с предстоящим переводом на МСФО не только отчетности, но и бухгалтерского учета в кредитных организациях, который будет напоминать управленческий учет. Переоценка активов/обязательств, величина стоимости которых определяется с применением НВПИ, производится в последний рабочий день месяца. Это требование не является строго обязательным, так как п. 7.3 Приложения N 15 одновременно дает кредитным организациям право самостоятельно устанавливать периодичность переоценки в течение месяца, закрепив это в учетной политике для целей бухучета. Переоценка в последний день месяца может привести к некорректному отражению финансовых результатов колебания курса. Пример 2. Актив с применением НВПИ равен 1000 единицам. Банк на конец месяца переоценил его, и результат переоценки составил 1020 единиц. Но в течение месяца стоимость актива, определяемого с применением НВПИ, колебалась. На 1 число его стоимость составляла 1000 единиц; на 5 число - 999 единиц; на 10 число - 1010 единиц; на 20 число - 1000 единиц; на 30 число - 1020 единиц. Следуя формальному способу переоценки, можно сделать вывод, что актив вырос в течение месяца на двадцать единиц, т.е. прослеживается формальная оценка актива как стабильно доходного. Между тем в течение месяца данный актив был нестабильным, и его стоимость колебалась. Следовательно, отсутствует реальная оценка ситуации. Как видим, предложенная переоценка противоречит правилам российского бухгалтерского учета, согласно которым переоценка котируемых ценных бумаг производится не реже одного раза в месяц и не позднее последнего рабочего дня отчетного месяца (п. 6.1 Приложения N 11 Положения N 205-П). На практике котируемые ценные бумаги переоцениваются при изменении их котировок на ОРЦБ. Иностранная валюта переоценивается при изменении курса Банка России. Следовательно, предложенная в п. 7.3 переоценка противоречит требованиям бухгалтерского учета. Проект новой редакции Положения N 205-П не предусматривает отдельных бухгалтерских счетов НВПИ. В бухгалтерском учете осуществляется только переоценка активов/требований и обязательств, содержащих НВПИ. Для учета переоценки НВПИ по счетам доходов/расходов текущего года используются счета N 70605(П) "Доходы от применения встроенных производных инструментов, неотделимых от основного договора" и N 70610(А) "Расходы от применения встроенных производных инструментов, неотделимых от основного договора". Для учета переоценки НВПИ по счетам доходов/расходов прошлого года используются отдельные лицевые счета балансовых счетов второго порядка N 70705(П) "Доходы от применения встроенных производных инструментов, неотделимых от основного договора" и N 70710(А) "Расходы от применения встроенных производных инструментов, неотделимых от основного договора". Лицевые счета открываются в разрезе категорий доходов: от изменения курсов ценных бумаг и иностранной валюты, от изменения индекса цен, от других переоценок. В действующей редакции Положения N 205-П специальных счетов по учету доходов/расходов по НВПИ не предусмотрено. Учет производится по уже имеющимся символам в соответствии с экономическим характером операций. Кроме того, собственно инструментов, отличных от форвардов, фьючерсов и т.п., практически нет. Исключение составляет фьючерс на индекс РТС, который позволяет инвесторам хеджировать портфели вложений и оценивать вероятность падения рынка. По данным газеты "Ведомости", за год существования этого индекса (с августа 2005 г. по август 2006 г.) обороты по фьючерсу на индекс РТС составили примерно 75 млрд руб., а объем дневных позиций в среднем составляет 1,6 млрд долл., что соответствует дневному обороту акций российских эмитентов. Это соответствует мировой практике, которая говорит о том, что на индексы биржевых производных инструментов приходится большая часть биржевого оборота. Действующая редакция Положения N 205-П не предусматривает отдельных символов по учету доходов/расходов по встроенным производным инструментам в форме N 102. А вот проект предусматривает в Отчете о прибылях и убытках разделы по учету доходов и расходов от применения НВПИ. Доходы от применения встроенных производных инструментов, неотделимых от основного договора: - от изменения курса ценной бумаги (символ 16201); - от изменения валютного курса (символ 16202); - от изменения индекса цен (символ 16203); - от изменения другой переоценки (символ 16204). Расходы от применения встроенных производных инструментов, неотделимых от основного договора: - от изменения курса ценной бумаги (символ 25201); - от изменения валютного курса (символ 25202); - от изменения индекса цен (символ 25203); - от изменения другой переоценки (символ 25204). Применяемые в качестве НВПИ процентные ставки при определении процентных доходов и расходов отражаются по символам учета процентных доходов/расходов. По счетам по учету положительной переоценки НВПИ отражаются увеличение суммы требований (активов) или уменьшение сумм обязательств при очередной переоценке или исполнении по сравнению с предыдущей переоценкой или с датой принятия к учету. Пример 3. В последний рабочий день отчетного месяца (или на другую дату переоценки) произведена следующая проводка по положительной переоценке: Дебет счетов, учитывающих НВПИ Кредит 70605 "Доходы от применения встроенных производных инструментов, не отделяемых от основного договора" - на сумму переоценки по символам 16201 - 16204. В разрезе символов открываются отдельные лицевые счета. По счетам по учету отрицательной переоценки НВПИ отражается уменьшение суммы требований (активов) или увеличение сумм обязательств при очередной переоценке или исполнении по сравнению с предыдущей переоценкой или с датой принятия к учету. Пример 4. В последний рабочий день отчетного месяца (или на другую дату переоценки) производится следующая проводка по отрицательной переоценке: Дебет 70610 "Расходы от применения встроенных производных инструментов, неотделимых от основного договора" Кредит счетов, учитывающих НВПИ - на сумму переоценки по символам 15101 - 25204. В разрезе символов открываются отдельные лицевые счета. Суммирование или зачет результатов переоценки НВПИ не допускаются. Это правило соответствует общепринятым нормам бухгалтерского учета. В случае если в соответствии с условиями договора величина требований (активов) или обязательств определяется с применением двух и более НВПИ, то переоценка производится по каждому НВПИ. Учет будет производиться в соответствии с вышеприведенными примерами 2 и 3. Возможна в условиях одного договора положительная переоценка по первому НВПИ и отрицательная - по второму встроенному инструменту. Проект новой редакции Положения N 205-П предполагает и отражение доходов/расходов при составлении годового бухгалтерского отчета. Для этого будут использоваться балансовые счета N 70705(П) "Доходы от применения встроенных производных инструментов, неотделимых от основного договора" и N 70706(А) "Расходы от применения встроенных производных инструментов, неотделяемых от основного договора". По завершению составления отчета указанные доходы и расходы будут относиться на счет N 70801(П) "Прибыль прошлого года" или N 70802(А) "Убыток прошлого года" в зависимости от общего финансового результата деятельности банка за прошлый год. На счета N N 70705 и 70710 распространяются те же правила о недопущении суммирования и сальдирования, что и при учете доходов/расходов от переоценки НВПИ за текущий год. Приложение N 15 к проекту новой редакции Положения N 205-П не дает каких-либо разъяснений о возможности переноса сумм результатов со счетов 70605 и 70610 непосредственно на счета 70801 и 70802, а также использования этих счетов при проведении заключительных оборотов. Из текста п. 7.7 Приложения N 15 к проекту новой редакции Положения N 205-П только следует, что счета N N 70705 и 70710 используются при составлении годового бухгалтерского отчета. В проекте новой редакции Положения N 205-П предусмотрена и ситуация с НВПИ по определению выручки с применением встроенных производных инструментов по договорам купли-продажи товаров (выполнения работ, оказания услуг). В этом случае разницы, связанные с применением НВПИ, начисляются с даты перехода права собственности на поставляемый актив (дата приема работ, оказания услуг) до даты фактически произведенной оплаты. Но Банк России не предусмотрел ситуацию, когда первоначально будет производиться оплата, а затем уже произойдет переход прав собственности. В первом случае доход/расход образуется в соответствии с методом начисления, и у кредитных организаций будет образовываться виртуальный доход от переоценки НВПИ, а оплата будет считаться отложенным платежом. Но эту ситуацию можно обойти, указав в договорах (контрактах), что переход права собственности происходит на дату осуществления оплаты. В этом случае дата перехода прав и дата оплаты совпадают и никаких разниц не образуется. Во втором случае разницы вообще не образуются, так как первоначально будет осуществлен платеж и у банка не будет никаких отложенных финансовых обязательств, подлежащих переоценке. Правда, применение второго метода представляется проблематичным, так как он не совсем соответствует методу начисления и может быть неоднозначно трактован налоговыми органами. Но претензии налоговых органов можно будет обойти, сославшись на то, что платеж можно будет считать авансовым, а переход права собственности осуществится после оформления соответствующего акта. По данному вопросу отсутствует какая-либо арбитражная практика, позволяющая сделать выводы в пользу налоговых органов или банка-налогоплательщика. Но при проверке такого рода операций налоговые органы будут ссылаться на регистры бухгалтерского учета, а сведения, содержащиеся в регистрах бухгалтерского учета, не могут служить единственным доказательством, потому что предназначены только для систематизации информации, которая содержится в первичных документах (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 13.09.2005 по делу N А19-11256/04-33-Ф02-3897/05-С1). Следует отметить также, что Банк России по каким-то причинам включил в состав договоров с НВПИ договоры на поставку товаров (выполнения работ, оказания услуг). Практика внутренней хозяйственной деятельности банков такова, что они при проведении операций по обеспечению собственной деятельности оформляют "простыми" договорами, без использования сложностей и производных инструментов. То есть необходимо только правильно оформить первичные документы, так как при их наличии расходы признаются документально подтвержденными (Постановление ФАС СКО от 11.10.2004 по делу N Ф08-4023/2004-1536А). Отражаем встроенные производные инструменты в налоговом учете Налогообложение НВПИ связано только с налогом на прибыль. Учет НВПИ для целей налогообложения потребует создания отдельных регистров в системе налогового учета по категориям доходов и расходов по НВПИ. Эта процедура представляется наименее проблематичной и трудоемкой. Налоговый кодекс не предусматривает какой-либо специальной системы налогового учета для встроенных производных инструментов. С точки зрения налогообложения положительную переоценку НВПИ можно отнести к внереализационным доходам (ст. 250 НК РФ), а отрицательную переоценку - к прочим расходам, связанным с производством и реализацией (ст. 264 НК РФ). Налоговый кодекс не дает каких-либо специальных толкований встроенных производных инструментов. В общих чертах НВПИ и порядок их переоценки даны в Приложении N 15 к проекту новой редакции Положения N 205-П. Следовательно, согласно ст. 11 Налогового кодекса все определения по данному вопросу применяются в трактовке, используемой в банковском законодательстве. А с точки зрения налогообложения положительный/отрицательный результат от переоценки является результатом деятельности, облагаемой по общей ставке. Хотя вполне возможно, что в течение 2007 г. будут вноситься дополнения и изменения в налоговое и банковское законодательство, которые разъяснят порядок налогообложения встроенных производных инструментов и их состав. Д.Ю.Новинский Налоговый консультант, аттестованный банковский аудитор Подписано в печать 24.01.2007 ————