"Финансовая газета", 2007, N 30

ВОПРОСЫ ТОНКОЙ КАПИТАЛИЗАЦИИ

В НАЛОГОВОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Методы, с помощью которых происходит обеспечение компании капиталом, влияют на налогообложение корпоративного дохода. Это объясняется тем, что способы обеспечения капиталом влияют на расчет как налогооблагаемого дохода компании, так и дохода лиц - поставщиков капитала.

Выделяют два способа финансирования компании: один - путем выпуска обыкновенных акций, другой - путем займов. В связи с отличиями между этими двумя методами финансирования возможны проблемы налогообложения, которые относят, хотя и без четких определений, к проблемам тонкой капитализации.

Для целей налогообложения важнейшим является различие в том, что инвестиция в акции призвана приносить инвестору поступления в форме распределения облагаемых налогом прибылей, тогда как поступления, приносимые инвестицией в займы, для плательщика являются расходом, который следует произвести до того, как будут определены прибыли. Так, в случае финансирования компании за счет акций получаемое от таких инвестиций вознаграждение на национальном уровне сначала облагается налогом как прибыль, находясь во владении компании, а затем еще раз облагается налогом, находясь во владении держателей акций, в качестве дивиденда. В случае финансирования компании за счет займов выплата процентов (кроме завышенных) будет облагаться налогом у единственного лица - заимодавца, но при этом уменьшит налогооблагаемую прибыль заемщика.

В общем воздействие этих двух режимов налогообложения таково, что для определенной комбинации компании и вкладчика капитала иногда выгоднее с точки зрения налогообложения организовать финансирование компании кредитами, а не за счет вклада в акционерный капитал. В отдельных случаях может получиться так, что с точки зрения налогообложения выгоднее передать фонды в качестве распределенных прибылей, а не в качестве выплаты процентов.

Признаки тонкой капитализации

Разграничение по общему признаку заемного финансирования и акционерного финансирования иногда может быть завуалировано, поскольку, например, кредиторы на каком-то этапе могут оказаться в состоянии конвертировать долг в участие в акционерном капитале компании либо величина процента, который они имеют право получать, может находиться в тесной зависимости от прибылей, получаемых компанией. В таких случаях не всегда просто классифицировать финансирование как чисто заемное или как чисто акционерное.

Одним из признаков, используемых для обозначения целого ряда форм тонкой капитализации, служит высокая доля долга в отношении к акционерному капиталу как характерная черта строения капитала компании. С одной стороны, высокая доля долга в отношении к акционерному капиталу может быть признаком усилий, направленных на получение налоговых выгод путем непропорционального использования долга. С другой стороны, высокая доля долга вполне может являться следствием решений, принятых по чисто коммерческим или экономическим соображениям, а не с целью получения налоговых выгод, и тогда она представляет собой лишь признак, а не доказательство тонкой капитализации.

Использование тонкой капитализации в налоговом планировании

У многонациональной группы компаний имеется масса способов использовать механизм тонкой капитализации, одним из очевидных преимуществ которого является получение налоговых выгод.

Главное преимущество многонациональной группы компаний состоит в том, что при прочих равных условиях группа, состоящая из материнской компании в одной стране и дочерней компании - в другой, может в целом платить меньше налога, если прибыли дочерней компании переводятся в материнскую в форме процента, который подлежит вычету при подсчете налогооблагаемых прибылей дочерней компании, чем в случае перевода прибылей в качестве дивиденда, не подлежащего вычету. Включение в группу такого промежуточного участника, как холдинговая компания, базирующаяся в "налоговой гавани", может сочетать это преимущество с отсрочкой, возможно, на неопределенное время, любой задолженности по налогу на доход, находящийся в распоряжении материнской компании.

Таким образом, можно использовать механизм тонкой капитализации для достижения максимальной гибкости движения фондов внутри многонациональной компании с минимальными налоговыми издержками для компании в целом. Налоговые издержки различных возможных маневров будут, однако, зависеть от того, каким образом им препятствуют налоговые законодательства заинтересованных стран, а также от наличия или отсутствия соответствующих положений в международных договорах об избежании двойного налогообложения между этими странами.

Международный опыт

противодействия использованию тонкой капитализации

в целях извлечения налоговых выгод

Ввиду того что использование финансирования за счет займов вместо финансирования за счет акционерного капитала может иметь последствия для налоговых поступлений, при разработке налоговой политики государства обычно рассматривают многочисленные факторы в ходе принятия решения о том, какие действия следует предпринять в отношении конкретных случаев использования заемного финансирования.

Инструментом противодействия получению налоговых выгод с использованием тонкой капитализации являются специальные правила, закрепляемые на уровне национального законодательства, по которым либо определенный процент рассматривается как распределенная прибыль, либо определенный капитал рассматривается как вклад в акционерный капитал, а не как заем. Указанные правила обычно применяются исключительно или главным образом в отношении компаний, производящих выплаты иностранным ассоциированным предприятиям.

Когда финансирование носит очевидный характер заемного, по законодательству некоторых стран к выплаченному проценту применяется такой же налоговый режим, как к распределенной среди акционеров прибыли, в результате применения того или иного подхода к вопросу злоупотреблений с использованием тонкой капитализации.

Различают подход приравнивания к нормальной рыночной цене, при котором решение основано на размере займа, который был бы сделан в обычной рыночной ситуации, и подход фиксированного соотношения, в соответствии с которым, если общая сумма долга компании-должника превышает определенную пропорцию в отношении к акционерному капиталу, процент по ссуде или процент по той части ссуды, которая является превышением над установленной долей долга в отношении к акционерному капиталу, автоматически не разрешается к вычету либо облагается налогом как дивиденд.

Практический опыт регулирования

тонкой капитализации в Российской Федерации

В Российской Федерации налогообложение процентного дохода, выплачиваемого иностранным организациям, также имеет определенную специфику, позволяющую различать в целях налогообложения завуалированную выплату дивидендов под видом выплаты процентов.

Специальные положения, направленные на ограничение возможности представления фактических дивидендов в качестве процентов, т.е. против злоупотреблений с использованием тонкой капитализации, установлены ст. 269 НК РФ.

Особый порядок применяется при выплате процентных доходов российскими организациями, имеющими непогашенную задолженность:

по долговому обязательству перед иностранной организацией, прямо или косвенно владеющей более 20% уставного (складочного) капитала (фонда) этой российской организации,

либо по долговому обязательству перед российской организацией, признаваемой в соответствии с законодательством Российской Федерации аффилированным лицом указанной иностранной организации,

либо по долговому обязательству, в отношении которого такое аффилированное лицо и (или) непосредственно эта иностранная организация выступают поручителем, гарантом или иным образом обязуются обеспечить исполнение долгового обязательства российской организации.

Любой из вариантов указанной задолженности признается в целях ст. 269 НК РФ контролируемой задолженностью перед иностранной организацией.

Статьей 269 НК РФ установлено правило тонкой капитализации, в соответствии с которым проценты, выплачиваемые сверх предельного уровня, рассчитываемого на основе коэффициента капитализации и доли участия иностранной материнской компании в российской организации, будут рассматриваться как выплата дивидендов и облагаться по соответствующей ставке налога. Кроме того, такие проценты будут приниматься в уменьшение налогооблагаемой прибыли российской организации в составе налоговых вычетов также с учетом правила капитализации.

Так, НК РФ предусмотрено, что если налогоплательщик - российская организация имеет контролируемую задолженность перед иностранной организацией и размер не погашенных российской организацией долговых обязательств, предоставленных иностранной организацией, более чем в три раза (для банков и организаций, занимающихся лизинговой деятельностью, - более чем в двенадцать с половиной раз) превышает разницу между суммой его активов и величиной обязательств (далее - собственный капитал) на последний день отчетного (налогового) периода, то при определении предельного размера процентов, подлежащих включению в состав расходов, с учетом положений п. 1 ст. 269 НК РФ, применяются особые правила. В частности, при наступлении указанных обстоятельств российская организация обязана на последний день каждого отчетного (налогового) периода исчислить предельную величину признаваемых расходом процентов по контролируемой задолженности путем деления суммы процентов, начисленных налогоплательщиком в каждом отчетном (налоговом) периоде по контролируемой задолженности, на коэффициент капитализации.

Коэффициент капитализации рассчитывается на последнюю отчетную дату соответствующего отчетного (налогового) периода путем деления величины соответствующей непогашенной контролируемой задолженности на величину собственного капитала, соответствующую доле прямого или косвенного участия этой иностранной организации в уставном (складочном) капитале (фонде) российской организации, и деления полученного результата на три (для банков и организаций, занимающихся лизинговой деятельностью, - на двенадцать с половиной).

При определении величины собственного капитала в расчет не принимаются суммы долговых обязательств в виде задолженности по налогам и сборам, включая текущую задолженность по уплате налогов и сборов, суммы отсрочек, рассрочек, налогового кредита и инвестиционного налогового кредита.

Применяя представленное положение ст. 269 НК РФ, необходимо учитывать, что согласно ст. 8 НК РФ под налогом понимается обязательный, индивидуально безвозмездный платеж, взимаемый с организаций и физических лиц в форме отчуждения принадлежащих им на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления денежных средств в целях финансового обеспечения деятельности государства и (или) муниципальных образований.

В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" (с изм. и доп. от 27.06.2007) страховые взносы на обязательное пенсионное страхование - это индивидуально возмездные платежи, которые уплачиваются в бюджет Пенсионного фонда Российской Федерации и персональным целевым назначением которых является обеспечение права гражданина на получение пенсии по обязательному пенсионному страхованию в размере, эквивалентном сумме страховых взносов, уплаченной на его индивидуальном лицевом счете.

Таким образом, страховые пенсионные взносы на обязательное пенсионное страхование не являются налогом или сбором в целях НК РФ и, следовательно, учитываются при определении величины собственного капитала в целях ст. 269 НК РФ.

Исчисленная предельная величина признаваемых расходом процентов по контролируемой задолженности используется при определении той части начисленных процентов, которую в целях налогообложения российская организация может отнести к расходам. В состав расходов могут быть включены проценты по контролируемой задолженности, рассчитанные указанным способом, но не более фактически начисленных процентов.

Пунктом 4 ст. 269 НК РФ предусмотрено, что положительная разница между начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными в соответствии с порядком, установленным п. 2 ст. 269 НК РФ, приравнивается в целях налогообложения к дивидендам и облагается налогом в соответствии с п. 3 ст. 284 НК РФ. Данные положения НК РФ согласуются с положениями многих соглашений об избежании двойного налогообложения, статья "Проценты" которых обычно предусматривает, что если сумма процентов, относящаяся к долговому требованию, в отношении которого они выплачиваются, превышает сумму, которая была бы согласована между плательщиком и лицом, фактически имеющим на них право, при отсутствии особых условий сделки, то избыточная часть платежа по-прежнему облагается налогом в соответствии с законодательством каждого договаривающегося государства.

Установленные ст. 269 НК РФ правила можно представить в виде следующей формулы:

Int x 3 x Cap x Share

Self

Int = -------------------------,

Exp Debt

где Int - проценты, относимые к расходам в целях

Exp

налогообложения прибыли;

Int - начисленные проценты по долговому обязательству;

Cap - собственный капитал;

Self

Share - доля прямого или косвенного участия иностранной организации в уставном капитале российской организации;

Debt - сумма долгового обязательства.

К расходам относятся проценты в размере Int , определенные

Exp

согласно представленной формуле, при удовлетворении следующим

условиям: Share > 20% и Debt > 3 x Cap .

Self

Тогда

K = Debt : (3 x Cap x Share),

Cap Self

где K - коэффициент капитализации.

Cap

Из представленной формулы следует, что при удовлетворении

названных условий величина Int всегда меньше величины Int.

Exp

Таким образом, при применении правил ст. 269 НК РФ сумма

признаваемых расходом процентов всегда окажется меньше суммы

начисленных процентов.

Положительная разница между начисленными процентами и предельными процентами приравнивается в целях налогообложения к дивидендам и облагается налогом по правилам, установленным для налогообложения дивидендов.

Вопросы практического применения ст. 269 НК РФ, по нашему мнению, целесообразно рассмотреть в конкретных ситуациях, когда проценты по контролируемой задолженности выплачиваются: а) постоянному представительству иностранной организации; б) иностранной организации, не имеющей постоянного представительства в Российской Федерации; в) аффилированному лицу иностранной организации.

Пример для ситуаций "а" и "б". Предположим, что компания "АВС, Инк.", зарегистрированная в США (далее - "АВС"), осуществляет операции по инвестированию в российские компании, а также предоставляет займы российским компаниям группы "АВС". У "АВС" зарегистрировано представительство в Москве, которое ведет вспомогательную и подготовительную деятельность в пользу "АВС" и обслуживает займы, выданные "АВС" в пользу заемщиков.

Определим порядок налогообложения процентных доходов американской компании, выплачиваемых российскими заемщиками.

Порядок налогообложения доходов иностранной организации, полученных из источников в Российской Федерации, зависит от характера ее деятельности в России и того обстоятельства, приводит ли деятельность иностранной организации к образованию постоянного представительства в соответствии с положениями законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и положениями соответствующего международного соглашения об избежании двойного налогообложения.

Для ситуации "а" в случаях, если деятельность иностранной организации в Российской Федерации квалифицируется как приводящая к образованию постоянного представительства, в объект налогообложения у такого постоянного представительства согласно п. 1 ст. 307 НК РФ включаются среди прочего доходы от источников в Российской Федерации, указанные в п. 1 ст. 309 НК РФ (включая процентный доход от долговых обязательств любого вида), при условии, что такие доходы относятся к постоянному представительству. Причитающийся процентный доход в полной сумме учитывается в налоговой базе постоянного представительства в составе внереализационных доходов и облагается по общей ставке налога в размере 24%.

При представлении налоговому агенту подтверждения того, что выплачиваемые проценты причитаются постоянному представительству иностранной организации, налог у источника выплаты с процентного дохода не удерживается (ст. 310 НК РФ). При отсутствии такого подтверждения налог удерживается у источника выплаты по ставке 20%, однако впоследствии процентные доходы должны быть учтены постоянным представительством при формировании налоговой базы.

В момент перечисления процентного дохода его получателю налоговый агент удерживает налог с избыточной части процента, приравниваемого к дивиденду, применив ставку налога, предусмотренную п. 3 ст. 284 НК РФ, в размере 15%. Постоянному представительству перечисляется доход, равный разнице между начисленными процентами и суммой налога, удержанного с избыточного процента по ставке 15% (при наличии указанного подтверждения).

Для ситуации "б" в том случае, если рассматриваемые доходы не относятся к постоянному представительству, их налогообложение осуществляется в соответствии с положениями ст. ст. 309 и 310 НК РФ у источника выплаты дохода в Российской Федерации. При этом такие доходы при формировании налоговой базы по налогу на прибыль постоянного представительства не учитываются.

В случае если предоставление займов осуществляет "АВС", а не ее представительство в Российской Федерации, то получаемые "АВС" процентные доходы квалифицируются в соответствии с пп. 3 п. 1 ст. 309 НК РФ как доходы от источников в Российской Федерации, не связанные с предпринимательской деятельностью иностранной организации через постоянное представительство. Такие доходы подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты по ставке налога в размере 20%. При этом положительная разница между начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными в соответствии с порядком, установленным п. 2 ст. 269 НК РФ, приравнивается в целях налогообложения к дивидендам, уплаченным иностранной организации, в отношении которой существует контролируемая задолженность, и облагается налогом в соответствии с п. 3 ст. 284 НК РФ по ставке налога в размере 15%.

Таким образом, в рассматриваемой ситуации у источника выплаты облагаются:

процентный доход, выплачиваемый иностранной организации, в полной сумме выплаты по ставке налога в размере 20% и избыточные проценты, приравниваемые к дивидендам, по ставке налога в размере 15% (облагаемая сумма определяется по правилам ст. 269 НК РФ).

В соответствии с п. 1 ст. 310 НК РФ налог с доходов, приравниваемых к дивидендам, исчисляется и удерживается российской организацией, выплачивающей процентный доход иностранной организации, при каждой выплате доходов в валюте выплаты дохода и перечисляется в федеральный бюджет в порядке, предусмотренном ст. 310 НК РФ.

Из положений ст. 269 НК РФ следует, что сумма предельных процентов, признаваемых расходом, пересчитывается в каждом последующем отчетном (налоговом) периоде. При этом налог с дохода иностранной организации в виде указанных дивидендов, удержанный в предыдущем отчетном (налоговом) периоде при выплате процентного дохода, пересчету не подлежит, поскольку в соответствии с положениями ст. 310 НК РФ налог удерживается при каждой выплате дохода с суммы выплачиваемого дохода и, следовательно, при его удержании учитываются обстоятельства, сложившиеся на момент выплаты дохода. Определение налоговой базы по доходам иностранных организаций от источников в Российской Федерации, подлежащих налогообложению у источника выплаты, нарастающим итогом с начала года НК РФ не предусмотрено.

В рассматриваемой ситуации (т.е. когда получателем дохода является иностранная организация и такой доход не связан с постоянным представительством) доходы в виде процентов и доходы, приравниваемые в целях налогообложения к дивидендам, могут облагаться у источника выплаты с учетом положений статей "Проценты" и "Дивиденды" договора об избежании двойного налогообложения Российской Федерации с иностранным государством при условии предоставления "АВС" налоговому агенту подтверждения постоянного местопребывания в данном иностранном государстве, предусмотренного ст. 312 НК РФ.

Пример для ситуации "в". Предположим, что ЗАО "Икс", признаваемое в соответствии с законодательством Российской Федерации аффилированным лицом иностранной организации - резидента США, владеющей более 20% уставного (складочного) капитала названной российской организации, выдает займы организациям, являющимся дочерними или зависимыми по отношению к ней (далее - заемщики).

Определим порядок налогообложения процентного дохода, полученного ЗАО "Икс" от заемщиков.

Доходы ЗАО "Икс" в виде процентов по договорам займа, как это предусмотрено п. 6 ст. 250 НК РФ, в полной сумме причитающегося процентного дохода учитываются ЗАО "Икс" при формировании налоговой базы по налогу на прибыль в составе внереализационных доходов, облагаемых по ставке налога в размере 24%. При этом следует учитывать, что налогообложение у источника выплаты доходов российских организаций в виде процентов по долговым обязательствам, оформленным договором займа с российскими организациями, НК РФ не предусмотрено.

Однако при выплате процентного дохода в пользу ЗАО "Икс" заемщики являются налоговыми агентами по доходу иностранной организации в виде избыточного процента, приравниваемого в целях налогообложения к дивиденду, исчисляемого по правилам ст. 269 НК РФ. Налог с избыточных процентов, признаваемых дивидендом, удерживается заемщиками по ставке налога 15% в момент перечисления процентного дохода в пользу ЗАО "Икс" (ст. ст. 269, 275, 284, 309, 310 НК РФ).

Что касается применимости в рассматриваемой ситуации положений статей "Проценты" и "Дивиденды" договора об избежании двойного налогообложения Российской Федерации с иностранным государством, необходимо учитывать, что данные статьи применяются к лицам, фактически имеющим право на проценты или дивиденды и являющимся налоговыми резидентами данного иностранного государства.

Принимая во внимание, что в нашем примере лицом, фактически имеющим право на получение процентного дохода по договорам займа с российскими организациями, является российская организация ЗАО "Икс", налогообложение рассматриваемых доходов не регулируется положениями международного договора.

Проценты по контролируемой задолженности, выплаченные заемщиком ЗАО "Икс", учитываются у заемщиков при формировании налоговой базы по налогу на прибыль организаций в составе внереализационных расходов с учетом положений ст. 269 НК РФ.

Во всех рассмотренных ситуациях возникает эффект экономического двойного налогообложения процентного дохода, выплачиваемого иностранной организации. Проявление этого эффекта является способом государственного регулирования процесса тонкой капитализации и его использования для налоговых выгод, направленным на создание экономически более привлекательных мотивов для вложения иностранными акционерами в уставный (складочный) капитал (фонд) российской организации по сравнению с предоставлением кредитов этой организации, а также против того, чтобы налогоплательщик выплачивал своим акционерам дивиденды под видом процентов.

Л.Полежарова

К. э. н.,

заместитель начальника

отдела налогообложения

прибыли (дохода) организаций

Минфина России

Подписано в печать

25.07.2007

————