"Малая бухгалтерия", 2007, N 5

Нельзя привлечь к ответственности "упрощенца"

за непредставление налоговой декларации по НДС

и за неуплату указанного налога

(Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 15.05.2007 N Ф04-2857/2007(34115-А27-29))

В ходе выездной налоговой проверки было установлено, что общество, применяющее упрощенную систему налогообложения (УСН), в счетах-фактурах выделяло НДС отдельной строкой, получало суммы НДС от покупателей, но в бюджет указанные суммы не перечисляло. Общество привлечено к налоговой ответственности по п. 2 ст. 119 и п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа с возложением обязанности перечислить сумму НДС.

Арбитражный суд признал незаконным решение налогового органа. Суд исходил из того, что общество не может быть привлечено к налоговой ответственности по ст. ст. 119 и 122 НК РФ за неуплату НДС и непредставление налоговой декларации, поскольку общество применяло УСН и не являлось плательщиком НДС (п. 2 ст. 346.11 НК РФ).

Пунктом 1 ст. 80 НК РФ установлена обязанность по представлению налогоплательщиком налоговой декларации по каждому налогу, подлежащему уплате данным налогоплательщиком. Вместе с тем при отсутствии обязанности по уплате НДС у налогоплательщика отсутствует обязанность по представлению налоговой декларации по указанному налогу.

Поскольку общество применяло упрощенную систему налогообложения и не являлось плательщиком НДС, т.е. относилось к категории лиц, перечисленных в пп. 1 п. 5 ст. 173 НК РФ, у инспекции не было оснований для привлечения налогоплательщика к ответственности, предусмотренной ст. ст. 122 и 119 НК РФ.

Причитающиеся пени по указанному налогу и налоговая санкция за неперечисление в бюджет также не могут быть взысканы, поскольку общество не является плательщиком НДС. Вместе с тем в силу п. 5 ст. 173 НК РФ лица, не являющиеся плательщиками НДС, обязаны уплатить НДС в бюджет при выставлении ими своим покупателям счетов-фактур с выделением сумм НДС.

Примечание. Судебная практика последних трех месяцев показала единообразный подход арбитражных судов при разрешении споров "упрощенцев" с налоговыми органами по вопросу привлечения к ответственности за неуплату НДС при выделении отдельной строкой суммы НДС в счете-фактуре.

Суды считают, что "упрощенец", выделяя НДС в счете-фактуре, в соответствии с п. 5 ст. 173 НК РФ становится обязанным перечислить сумму налога в бюджет.

При этом налогоплательщики, применяющие УСН, не могут быть оштрафованы по ст. 122 НК в связи с тем, что не являются плательщиками налога (НДС), указанными в диспозиции ст. 122 НК РФ.

Суды руководствуются следующей логикой.

На основании п. п. 1 и 4 ст. 168 НК РФ сумма НДС предъявляется к оплате покупателю товаров (работ, услуг) только плательщиками НДС. Обязанность по составлению счетов-фактур, ведению журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книги покупок и книги продаж возложена на плательщиков НДС (ст. 169 НК РФ). Учитывая п. 2 ст. 346.11 НК РФ, организации, применяющие УСН, не признаются плательщиками НДС, за исключением НДС, подлежащего уплате в соответствии с Налоговым кодексом РФ при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

Таким образом, налогоплательщики, применяющие УСН, при осуществлении операций по реализации товаров (работ, услуг) в выставляемых покупателям расчетных и первичных учетных документах выделять сумму НДС не должны и выставлять счета-фактуры не обязаны.

Также "упрощенцы" не могут быть привлечены к ответственности за непредставление декларации по НДС по ст. 119 НК РФ (см. Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 26.04.2007 N Ф04-2469/2007(33681-А70-6), от 03.94.2007 N Ф04-1948/2007(33069-А27-19), Московского округа от 24.04.2007, 02.05.2007 N КА-А40/3051-07, Поволжского округа от 27.03.2007 N А65-9913/2006-СА1-7, от 20.03.2007 N А49-5936/06-269А/19, Уральского округа от 19.03.2007 N Ф09-1268/07-С2, Дальневосточного округа от 21.03.2007, 14.03.2007 N Ф03-А51/07-2/110).

Обязанность перехода с УСН на ОСН

возникает с момента создания

оборудованных стационарных рабочих мест

обособленного представительства

(Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 10.05.2007 N Ф04-2720/2007(33931-А45-19))

Арбитражным судом удовлетворено заявление общества о признании недействительным решения налогового органа о привлечении к ответственности.

По мнению ИФНС, общество утратило право применять УСН в связи с созданием обособленного представительства. Организации, имеющие филиалы и (или) представительства, не вправе применять упрощенную систему налогообложения (пп. 1 п. 3 ст. 346.12 НК РФ).

ИФНС считает, что обязанность по переходу с УСН на общую систему налогообложения (ОСН) возникла у общества с момента регистрации учредительных документов, в котором содержалось указание на представительство.

Арбитражный суд, признавая решение ИФНС не соответствующим налоговому законодательству, сослался на п. 2 ст. 11 НК РФ, в соответствии с которым обособленным признается любое территориально обособленное подразделение, по месту которого оборудованы стационарные рабочие места.

Суд указал, что признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. Моментом создания обособленного подразделения является момент создания оборудованных стационарных мест. Ввиду того что фактически в представительстве не было создано оборудованных стационарных мест, у общества не возникла обязанность перейти с УСН на ОСН.

Таким образом, налогоплательщик утрачивает право на применение УСН с момента регистрации своего представительства, которое считается созданным, когда оборудованы его стационарные рабочие места.

Примечание. Аналогичной позиции придерживается ФАС Северо-Кавказского округа в Постановлении от 10.01.2007 N Ф08-6995/2006-2895А.

Создание обособленного подразделения

не в форме филиала или представительства

не является обстоятельством,

обязывающим "упрощенца" перейти на ОСН

(Постановление ФАС Дальневосточного округа от 09.02.2005 N Ф03-А51/04-2/4009)

Налоговый орган отказал обществу в применении упрощенной системы налогообложения, мотивировав свое решение тем, что организации, имеющие обособленные подразделения, не вправе применять УСН. Налоговый орган сослался на пп. 1 п. 3 ст. 346.12 НК РФ. В соответствии с названной нормой организации, имеющие филиалы и (или) представительства, не вправе применять УСН.

Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения налогового органа. Общество сослалось на разъяснение Минфина России от 16.09.2004 N 03-03-02-04/1/14, в соответствии с которым право перехода на УСН не предоставляется только тем организациям, обособленные подразделения которых являются филиалами и представительствами и указаны в качестве таких в учредительных документах. Общество имело иное обособленное подразделение. Следовательно, оно вправе применять УСН.

Требование, заявленное обществом, удовлетворено решением кассационной инстанции.

Суд указал: поскольку налогоплательщик имеет обособленное подразделение, которое не является филиалом или представительством и не указано в качестве такового в учредительных документах, налогоплательщик вправе применять упрощенную систему налогообложения.

Принимая указанное решение, суд исходил из следующего.

Налоговый кодекс РФ не содержит определений понятий "филиал" и "представительство". Поэтому в силу п. 1 ст. 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в Налоговом кодексе РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.

По смыслу ст. 55 ГК РФ обособленные подразделения создаются только в двух формах: филиалы и представительства.

Учитывая, что общество имеет обособленное подразделение, созданное в соответствии со ст. 11 НК РФ, которое не отвечает требованиям филиала и представительства, содержащимся в ст. 55 ГК РФ, оно вправе перейти на УСН, так как ограничения пп. 1 п. 3 ст. 346.12 НК РФ на такое обособленное подразделение не распространяются.

Примечание. Аналогичной точки зрения придерживаются арбитражные суды других федеральных округов (см. Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 27.07.2004 N А74-462/04-К2-Ф02-2841/04-С1, Центрального округа от 06.05.2003 N А09-585/03-30).

Неодновременная подача заявления о переходе на УСН

и заявления о регистрации юридического лица

не является основанием для отказа в переводе на УСН

(Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 03.04.2007 N Ф04-1960/2007(32963-А81-29))

По результатам налоговой проверки в отношении общества принято решение о привлечении к налоговой ответственности и доначислении налогов.

Поводом к принятию указанного решения послужил, по мнению налогового органа, тот факт, что заявление о применении упрощенной системы налогообложения (УСН) общество подало не одновременно с заявлением о постановке на налоговый учет, что лишает его возможности применения указанной системы налогообложения.

Общество обжаловало решение налогового органа в судебном порядке.

Суд считает решение налогового органа незаконным и необоснованным.

Удовлетворяя заявленные обществом требования, арбитражный суд исходил из того, что подача в налоговый орган заявления о переходе на УСН неодновременно с заявлением о постановке на налоговый учет не может являться основанием для отказа в применении данной системы налогообложения и в переводе общества на общую систему налогообложения.

В соответствии с п. 2 ст. 346.13 НК РФ в редакции, действующей в спорный период, вновь созданные организации и вновь зарегистрированные индивидуальные предприниматели, изъявившие желание перейти на УСН, вправе подать заявление о переходе на УСН одновременно с подачей заявления о постановке на учет в налоговых органах. В этом случае организации и индивидуальные предприниматели вправе применять УСН в текущем календарном году с момента создания организации или с момента регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.

Поскольку обязанность налогоплательщика по представлению заявления о переходе на УСН одновременно с пакетом документов на регистрацию не предусмотрена нормами Налогового кодекса РФ, представление такого заявления несколько позже не является основанием для отказа в применении специального режима налогообложения.

При этом положениями гл. 26.2 НК РФ не предусмотрен отказ налогового органа в переводе на УСН по причине неодновременной подачи заявления о переходе на названную систему налогообложения и заявления о регистрации юридического лица.

Поскольку подача заявления произошла до истечения налогового периода, у налогоплательщика еще не возникла обязанность исчислять и уплачивать налоги в общем режиме.

Следовательно, в данном случае неодновременная подача заявления о постановке на налоговый учет и заявления о переходе на УСН не влечет негативных последствий для бюджета.

Таким образом, приведенные обстоятельства не могут являться основанием для отказа налогоплательщику в применении УСН и принятия оспариваемого решения о привлечении к налоговой ответственности и доначислении налогов по общей системе налогообложения.

Последствия несвоевременного представления

декларации по НДС при переходе с УСН на ОСН

(Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 13.03.2007 по делу N А17-3437/5-2006)

Общество с 2003 г. являлось плательщиком единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения.

С 30 июня 2006 г. общество перешло на общий режим налогообложения (ОСН), поскольку утратило право на применение УСН в связи со сменой учредителя (доля участия другой организации в организации-налогоплательщике превысила 25%).

Общество привлечено к налоговой ответственности по п. 1 ст. 119 НК РФ за непредставление в установленный срок декларации по НДС (декларация по НДС подана 16 августа 2006 г. вместо 20 июня 2006 г.).

По мнению налогового органа, при утрате налогоплательщиком права применения УСН в июне 2006 г. налоговая декларация по НДС за май 2006 г. должна быть представлена не позднее 20 июня 2006 г.

Арбитражным судом решение налогового органа признано недействительным.

Суд исходил из того, что при переходе на общий режим налогообложения на налогоплательщика не могут распространяться негативные последствия несвоевременного представления ежемесячных деклараций по НДС, срок представления которых истек до момента утраты налогоплательщиком права на применение упрощенной системы налогообложения.

Согласно п. 1 ст. 346.11 НК РФ упрощенная система налогообложения организациями и индивидуальными предпринимателями применяется наряду с общей системой налогообложения (общим режимом налогообложения), предусмотренной законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Организация признается надлежащим субъектом УСН, если она отвечает критерию, установленному п. 2 ст. 346.12 НК РФ, и не входит в содержащийся в п. 3 данной статьи перечень организаций, которые не вправе применять эту систему.

Подпунктом 14 п. 3 ст. 346.12 НК РФ установлено, что не вправе применять УСН организации, в которых доля непосредственного участия других организаций составляет более 25%.

Пунктом 3 ст. 346.13 НК РФ предусмотрено, что налогоплательщики, применяющие УСН, не вправе до окончания налогового периода перейти на общий режим налогообложения, если иное не предусмотрено указанной статьей.

Суммы налогов, подлежащих уплате при использовании иного режима налогообложения, исчисляются и уплачиваются в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах для вновь созданных организаций или вновь зарегистрированных индивидуальных предпринимателей (п. 4 ст. 346.13 НК РФ). Указанные налогоплательщики не уплачивают пени и штрафы за несвоевременную уплату ежемесячных платежей в течение того квартала, в котором эти налогоплательщики перешли на иной режим налогообложения.

Налоговая декларация по НДС представляется в срок до 20-го числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом (п. 5 ст. 174 НК РФ).

Таким образом, при переходе на общий режим налогообложения на налогоплательщика не могут распространяться негативные последствия несвоевременного представления ежемесячных деклараций по НДС, срок представления которых истек до момента утраты налогоплательщиком права на применение УСН.

Не все транспортные затраты "упрощенца"

признаются расходами

(Постановление ФАС Дальневосточного округа от 21.03.2007 N Ф03-А04/07-2/67)

Индивидуальный предприниматель, применяющий упрощенную систему налогообложения с объектом "доходы - расходы", обжаловал в судебном порядке решение ИФНС о доначислении единого налога и пени (за период с 2003 г. по 2004 г.). По мнению ИФНС, налогооблагаемая база занижена за счет включения в состав расходов затрат по оплате транспортных услуг по доставке приобретенных товаров, расходов по оплате услуг за раскредитовку контейнеров, работу крана, въезд на площадку, а также затрат по оплате железнодорожного тарифа.

Суд пришел к выводу о наличии у ИФНС правовых оснований для доначисления единого налога, подлежащего уплате в бюджет.

Как указал суд, плательщиками единого налога признаются организации и индивидуальные предприниматели, перешедшие на УСН и применяющие ее.

Предпринимателем в качестве объекта налогообложения в соответствии со ст. 346.14 НК РФ выбраны доходы, уменьшенные на величину расходов.

Налогоплательщики, выбравшие в качестве объекта налогообложения доходы, уменьшенные на величину расходов, при определении налоговой базы учитывают расходы, предусмотренные п. 1 ст. 346.16 НК РФ, при условии их соответствия критериям, указанным в п. 1 ст. 252 НК РФ, т.е. обоснованные, документально подтвержденные затраты, если они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода. Перечень расходов, учитываемых при определении объекта налогообложения, является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

В соответствии с пп. 23 п. 1 ст. 346.16 НК РФ в редакции, действовавшей в течение налоговых периодов 2003 - 2004 гг., налогоплательщик вправе уменьшить полученные доходы на расходы по оплате стоимости товаров, приобретенных для дальнейшей реализации.

Как установлено судом, транспортные расходы, расходы по оплате услуг за раскредитовку контейнеров, работу крана, въезд на площадку, затраты по оплате железнодорожного тарифа не относятся к расходам по оплате стоимости товаров, приобретенных для дальнейшей реализации, и не подлежат включению в состав расходов, учитываемых для целей налогообложения единым налогом, уплачиваемым в связи с применением УСН.

Налог на имущество, используемое

в предпринимательской деятельности "упрощенца",

не уплачивается

(Постановление ФАС Поволжского округа от 08.05.2007 по делу N А12-16362/06-С29)

Индивидуальный предприниматель (ИП) не исчислял налог на имущество в отношении здания, находящегося в его собственности, которое он сдавал в аренду. Свидетельство о государственной регистрации ИП содержит указание: вид деятельности - сдача имущества в аренду.

ИФНС частично освободила ИП от уплаты налога на имущество, рассчитав налог на имущество как процентную долю от площади, сдаваемой в аренду, к общей площади.

Суд признал действия ИФНС, выразившиеся в частичном непредоставлении ИП освобождения от уплаты налога на имущество в отношении всего здания, недействительными.

ИФНС считает, что не подлежит освобождению от налога на имущество площадь вспомогательных помещений, поскольку в соответствии со ст. 346.11 НК РФ следует, что предприниматель, применяющий УСН, освобожден от уплаты налога на имущество, которое используется для осуществления предпринимательской деятельности, указанной в свидетельстве о регистрации ИП.

Суд не согласился с позицией ИФНС, мотивируя свое решением следующим.

Согласно п. 3 ст. 346.11 НК РФ применение УСН индивидуальными предпринимателями предусматривает замену уплаты налога на имущество (в отношении имущества, используемого для осуществления предпринимательской деятельности) уплатой единого налога, исчисляемого по результатам хозяйственной деятельности за налоговый период.

Следовательно, налог на имущество физических лиц не взимается в случае непосредственного использования имущества ИП в предпринимательской деятельности.

Судом отклонен также довод ИФНС относительно включения в налогооблагаемую базу площадей, отведенных для производства строительных работ, так как данные работы проводились по подготовке площадей под кафе и сауну, для дальнейшего использования указанных площадей в предпринимательских целях. Исходя из вышеизложенного, поскольку факт использования ИП, применяющим УСН, спорного имущества для осуществления предпринимательской деятельности установлен, доначисление налога на имущество является незаконным.

Подписано в печать

29.06.2007

————