"Вмененка", 2007, N 7

ПУБЛИЧНЫЙ ДОГОВОР РОЗНИЧНОЙ КУПЛИ-ПРОДАЖИ:

СТРАХОВКА ОТ РАЗДЕЛЬНОГО УЧЕТА

В розницу товары приобретают не только физические лица, но и организации. Чем это оборачивается для продавца - плательщика ЕНВД с доходов от розничной торговли? Может быть, необходимостью совмещения двух налоговых режимов и, как следствие, ведением обременительного раздельного учета? Или постоянной "заботой" о целях приобретения товара каждым покупателем?

Как известно, существует две основных точки зрения относительно того, к какому виду купли-продажи относится реализация товаров юридическим лицам, если основным видом деятельности налогоплательщика является розничная торговля.

Примечание. Все сказанное в статье равно относится и к случаям, когда товар приобретают индивидуальные предприниматели.

Первая принадлежит Высшему Арбитражному Суду РФ (п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 N 18) и Минфину России (Письма от 28.12.2005 N 03-11-02/86 и от 20.12.2006 N 03-11-04/3/544), которые к подобным операциям применяют правила розничной купли-продажи.

Сторонники второй точки зрения в рассматриваемой ситуации говорят о договоре поставки.

Обозначенная проблема влияет не только на споры между контрагентами по поводу купли-продажи товаров и применения тех или иных норм гражданского законодательства. Она имеет еще и сугубо практический характер, связанный с необходимостью выбора соответствующей системы налогообложения.

Так, если налогоплательщик осуществляет розничную торговлю, он обязан платить ЕНВД (при условии, что на территории соответствующего муниципального образования введен данный налоговый режим в отношении розницы).

Если же продажу товаров юридическим лицам считать поставкой, доходы от подобной деятельности будут облагаться в соответствии с общей либо упрощенной системой налогообложения. В результате такой переквалификации договоров налоговые органы могут доначислить продавцу, например, суммы НДС и налога на прибыль. А сам налогоплательщик будет вынужден вести раздельный учет операций, по которым уплачивается ЕНВД, и операций, облагаемых в соответствии с иным режимом налогообложения.

Примечание. Требование о ведении раздельного учета содержится в п. 7 ст. 346.26 НК РФ.

Различаем договор поставки и розничной купли-продажи

Напомним, что в целях налогообложения ЕНВД розничной торговлей признается торговля на основании договора розничной купли-продажи как с юридическими, так и с физическими лицами (ст. 346.27 НК РФ). При этом форма оплаты (наличный или безналичный расчет) роли не играет.

Как известно, институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства РФ, используемые в Налоговом кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если не предусмотрено иное (п. 1 ст. 11 НК РФ). Договор розничной купли-продажи в гл. 26.3 "Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности" не определен. Значит, обратимся к Гражданскому кодексу.

Примечание. На индивидуальных предпринимателей распространяются положения Гражданского кодекса, которыми регулируется деятельность коммерческих организаций (п. 3 ст. 23 ГК РФ).

Итак, согласно ст. 492 ГК РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. При этом договор розничной купли-продажи признается публичным и к нему применяются положения Закона РФ от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей".

Заметим, что указанный Закон защищает интересы покупателей - физических лиц перед продавцом. К юридическим лицам нормы этого Закона при заключении договоров розничной купли-продажи не применяются.

В соответствии со ст. 426 ГК РФ публичным признается договор, заключенный коммерческой организацией с потребителем и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ, оказанию услуг каждому, кто к ней обратится (условия публичного договора определены в той же статье ГК РФ).

Строго говоря, публичный договор купли-продажи является публичной офертой (то есть приглашением совершать сделки на условиях оферты, адресованной неопределенному кругу лиц), которая может быть акцептована потребителем (покупателем) путем приобретения товара в магазине (торговой точке). Соответственно, такой договор вступает в силу с момента акцепта его условий покупателем.

Примечание. Оферте и акцепту посвящены ст. ст. 437 и 438 ГК РФ соответственно.

Договор поставки имеет некоторые отличия от договора розничной купли-продажи. В частности, в нем отсутствует условие об обязательной публичности данного договора. То есть договор поставки может быть и индивидуальным, адресованным конкретному лицу (а не неопределенному кругу лиц).

Примечание. Определение договора поставки приведено в ст. 506 ГК РФ.

Однако главная особенность этого договора заключается в том, в каких целях приобретен товар, а также в субъективном составе участников договора. Так, цель приобретения товара по договору поставки - использование его в предпринимательской деятельности (соответственно, сторонами договора поставки могут быть только лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность).

Итак, основное отличие договора розничной купли-продажи от договора поставки - это, прежде всего, цель приобретения товара покупателем. Значит, чтобы понять, может ли организация выступать в качестве покупателя по договору розничной купли-продажи, следует определить, какие цели приобретения товара могут в принципе существовать у фирмы.

Предпринимательская деятельность и извлечение прибыли

Согласно п. 1 ст. 50 ГК РФ целью деятельности коммерческой организации является извлечение прибыли. Статьей 2 ГК РФ предусмотрено, что регулярная деятельность, самостоятельно осуществляемая на свой страх и риск и направленная на извлечение прибыли, является предпринимательской.

Следовательно, можно сделать вывод о различии таких понятий, как "приобретение товаров в целях осуществления предпринимательской деятельности" и "деятельность, направленная на извлечение прибыли".

В конечном итоге любая деятельность коммерческой организации направлена на извлечение прибыли. Но это не означает, что все операции, совершаемые коммерческой организацией, должны носить предпринимательский характер, поскольку не все они приносят прибыль.

Само по себе приобретение товара вообще не является коммерческой деятельностью. А вот использование приобретенного товара для извлечения прибыли (перепродажа, переработка с целью реализации и т.п.) - это уже коммерческая деятельность. Причем организация может приобретать товар в целях, напрямую с ней не связанных (например, в представительских, благотворительных целях и т.п.).

Таким образом, положения гражданского законодательства допускают возможность приобретения товара коммерческими организациями на основе договоров розничной купли-продажи.

Нужно ли продавцу знать о целях покупки товара?

По мнению некоторых налоговых инспекторов, "вмененщик" обязан проверять цель приобретения товара покупателями-организациями.

Такая позиция вызывает удивление, так как она не основана на положениях закона. Ни в налоговом, ни в гражданском законодательстве подобная обязанность налогоплательщиков (участников гражданского оборота) не предусмотрена, как не предоставлено и данное право. Покупатель по договору розничной купли-продажи вправе не отвечать на вопросы о целях приобретения товаров, а продавец не может отказать ему в продаже товаров (нет правовых оснований для отзыва сделанной оферты).

Кроме того, покупатель вправе распоряжаться приобретенным товаром по своему усмотрению, и продавец не может его в этом ограничивать с момента перехода права собственности на товар.

Еще один аргумент против - неспособность проверить реальное использование товара покупателем, так как продавец не имеет права требовать от покупателя финансовую и бухгалтерскую документацию (включая первичную), из которой станет ясно, что товар использован не в предпринимательских целях. Уже не говоря о том, что если речь идет о покупке вещей, определенных родовым признаком (а не индивидуальных вещей), то разделить товары на приобретенные в предпринимательских и используемые в личных целях просто невозможно. Например, если организация торгует визитницами и по договору розничной купли-продажи приобрела такой же товар в представительских целях, а не для его дальнейшей перепродажи.

Основываясь на данных положениях, Пленум ВАС РФ в п. 5 Постановления от 22.10.1997 N 18 изложил свою позицию: если товар приобретается у лица, занимающегося предпринимательской деятельностью по продаже товаров в розницу, к такому договору следует применять правила ГК РФ о договоре розничной купли-продажи. И не важно, кто покупатель - юридическое или физическое лицо.

Как можно предотвратить споры

Чтобы избежать разногласий с налоговыми органами по вопросу квалификации сделки (розничная купля-продажа или поставка), рекомендуем принять некоторые меры. Если дело все же дойдет до суда, это поможет налогоплательщику отстоять свою позицию в суде.

Итак, основными признаками договора розничной купли-продажи являются публичность этого договора и цель приобретения товара покупателями, не связанная с предпринимательством. Учитывая данный факт, целесообразно вывесить в местах, где ведется розничная торговля, условия публичного договора розничной купли-продажи в форме публичной оферты.

Пример публичной оферты на заключение договора

розничной купли-продажи товара

     
   —————————————————————————————————————————————————————————————————¬
   |                                                      Утверждено|
   |                                                 приказом N 11/7|
   |                                           от "1" апреля 2007 г.|
   |                                          генерального директора|
   |                                               ООО "Супермаркет"|
   |                                     Афанасьева Дмитрия Юрьевича|
   |                                   Афанасьев                    |
   |                                ——————————————— / Афанасьев Д.Ю.|
   |                                                                |
   |                   Публичная оферта (предложение)               |
   |         на заключение договора розничной купли—продажи         |
   |                                                                |
   |г. Домодедово                                  19 апреля 2007 г.|
   |                                                                |
   |                        1. Общие положения                      |
   |                                                                |
   |    1.1. В   соответствии   со  ст. ст. 437 и 492   Гражданского|
   |кодекса  Российской  Федерации  ООО "Супермаркет",   выступающее|
   |в качестве    Продавца,    в   лице    генерального    директора|
   |Афанасьева Д.Ю.,      осуществляющее     розничную      торговлю|
   |продовольственными   и   сопутствующими   товарами,  находящееся|
   |на территории   принадлежащего   Продавцу  магазина  "Аленушка",|
   |расположенного   по   адресу:    142000,   Московская   область,|
   |г. Домодедово,   Каширское  шоссе,  д. 109  (далее  по  тексту —|
   |Магазин),  предлагает  физическим  и  юридическим лицам (далее —|
   |Покупателям)  заключить договор розничной купли—продажи в  целях|
   |приобретения  представленных  в  Магазине  товаров по ценам и на|
   |условиях, предусмотренных настоящей  офертой  для  использования|
   |в деятельности, не являющейся предпринимательской.              |
   |    1.2. Полным и безоговорочным  акцептом  настоящей  публичной|
   |оферты является оплата  Покупателем выбранного в Магазине товара|
   |в кассу Магазина (п. 3 ст. 438 ГК РФ)  в  порядке,  определенном|
   |в настоящей оферте.                                             |
   |    1.3. Акцепт  оферты  означает,   что   Покупатель   согласен|
   |со  всеми   положениями  настоящего  предложения,  и  равносилен|
   |заключению договора розничной купли—продажи товаров.            |
   |    1.4. Срок действия настоящей оферты  устанавливается  до  ее|
   |изменения   Продавцом  на  весь  период  осуществления  торговли|
   |в  рабочее  время  Магазина  (с  10.00 до 21.00  по  московскому|
   |времени).                                                       |
   |    1.5. Продавец  не  вправе  отказать  Покупателю  в  принятии|
   |акцепта   на   заключение   договора   розничной   купли—продажи|
   |в отношении товаров,  представленных в Магазине,  за исключением|
   |случаев,    прямо     предусмотренных     настоящей     офертой,|
   |законодательством РФ и обстоятельствами, которые могут  повлиять|
   |на   возможность   исполнения   Продавцом   своих   обязательств|
   |по принятию акцепта.                                            |
   |    1.6. Продавец   вправе   отказать   в   заключении  договора|
   |розничной купли—продажи  товаров,  в частности  при несоблюдении|
   |Покупателем правил пользования Магазином, указанных в  настоящей|
   |оферте (отзыв оферты).                                          |
   |    1.7. Настоящая  оферта  адресована  всем  лицам,  являющимся|
   |посетителями Магазина Продавца.                                 |
   |                                                                |
   |                       2. Предмет договора                      |
   |                                                                |
   |    2.1. Предметом     договора     розничной     купли—продажи,|
   |заключаемого путем акцепта  настоящей  оферты,  является продажа|
   |Продавцом товара по цене  и   в   ассортименте,   представленном|
   |на прилавках в Магазине Продавца.                               |
   |    2.2. Количество единиц товара каждого вида  по ассортименту,|
   |представленному  на   прилавках   Магазина,   который  обязуется|
   |реализовать   Продавец,   ограничивается    только   фактическим|
   |количеством единиц данного товара, представленного в Магазине.  |
   |    2.3. Цена каждой  единицы представленного в  Магазине товара|
   |указывается  Продавцом на ценниках,  наклеенных на товар и (или)|
   |расположенных  непосредственно  вблизи  товара и содержащих  его|
   |наименование, а в  необходимых случаях — единицу измерения.  При|
   |отсутствии информации о цене товара Покупатель вправе обратиться|
   |за ее выяснением к персоналу Магазина.                          |
   |                                                                |
   |                      3. Обязанности сторон                     |
   |                                                                |
   |    3.1. Продавец обязуется:                                    |
   |    3.1.1. Принимать  акцепт   настоящей   оферты   со   стороны|
   |Покупателя.                                                     |
   |    3.1.2. Передать  в  собственность Покупателя товар после его|
   |оплаты  в кассу Магазина по цене,  указанной на ценниках товара,|
   |и в количестве, выбранном Покупателем.                          |
   |    3.1.3. По  первому  требованию  Покупателя  и  по его выбору|
   |в случаях, предусмотренных настоящей офертой и законодательством|
   |РФ,  при  предъявлении  Покупателем  кассового  чека,  выданного|
   |Продавцом в отношении  данного товара,  и самого некачественного|
   |товара:                                                         |
   |    — заменить некачественный (бракованный или с истекшим сроком|
   |годности)  товар,  приобретенный  Покупателем,   на   идентичный|
   |качественный   товар   в  случае   наличия   идентичного  товара|
   |в Магазине;                                                     |
   |    — либо осуществить возврат денежных средств.                |
   |    3.1.4. Принять от  Покупателя  денежные  средства  в  оплату|
   |приобретаемого товара на условиях настоящей оферты.             |
   |    3.1.5. Предоставлять Покупателю  как до, так и после акцепта|
   |настоящей  оферты по  первому требованию Покупателя книгу  жалоб|
   |и предложений.                                                  |
   |    3.1.6. Иметь    в   Магазине    сертификаты    качества   на|
   |представленный    товар   и   предъявлять   их   Покупателю  для|
   |ознакомления по первому требованию.                             |
   |    3.1.7. Предоставлять  Покупателю  для ознакомления настоящую|
   |оферту, текст  действующего  Закона "О защите прав потребителей"|
   |и копии лицензий Продавца на осуществление торговли и подлежащих|
   |лицензированию    видов    деятельности   в  связи  с   продажей|
   |представленных  в  Магазине    товаров.   Указанная   информация|
   |предоставляется   Продавцом   путем   ее   размещения  на стенде|
   |при входе в помещение Магазина.                                 |
   |    3.1.8. По   требованию   Покупателя   осуществлять  проверку|
   |качества товара (в случае  возможности   проверки   его качества|
   |на территории Магазина) как до, так и после приобретения  товара|
   |Покупателем.                                                    |
   |    3.1.9. По требованию Покупателя  производить в установленных|
   |настоящей  офертой  и  законодательством   РФ   случаях   замену|
   |качественного   товара   либо   возврат   денежных   средств при|
   |предъявлении  Покупателем  кассового  чека,  выданного Продавцом|
   |в  отношении  данного  товара,  и  самого  товара.  Срок  замены|
   |качественного товара (возврата денежных средств) устанавливается|
   |в соответствии с законодательством РФ.                          |
   |    3.1.10. Соблюдать    иные    обязанности,    предусмотренные|
   |настоящей офертой и законодательством РФ.                       |
   |    3.1.11. Продавец   не   принимает   на   себя   обязательств|
   |по доставке товара Покупателю.                                  |
   |    3.2. Покупатель обязуется:                                  |
   |    3.2.1. Приобретать товар только в личных целях, не связанных|
   |с  предпринимательской    деятельностью   (Продавец   не   несет|
   |ответственности    за    отсутствие    документации    и   (или)|
   |несоответствие    товара     предпринимательской    деятельности|
   |Покупателя  или  иной  деятельности,  не  связанной  с  личными,|
   |семейными, бытовыми и иными непредпринимательскими целями).     |
   |    3.2.2. Не  вскрывать  упаковку товара, не употреблять  товар|
   |в Магазине  до  акцепта  настоящей  оферты  (заключения договора|
   |розничной   купли—продажи    товара),   выражающегося  в  оплате|
   |стоимости товара в кассу Магазина.                              |
   |    3.2.3. Приобретать   в   собственность  качественный  товар,|
   |целостность  упаковки  которого  нарушена  Покупателем  в  связи|
   |с проверкой качества товара по его требованию либо в  результате|
   |неосторожных  или   намеренных   действий   Покупателя,  включая|
   |действия,   направленные   на   потребление  товара  в  Магазине|
   |Продавца.                                                       |
   |    3.2.4. О  своих  претензиях  и  жалобах  уведомлять Продавца|
   |в  письменной   форме  путем   внесения  соответствующих записей|
   |в книгу жалоб и предложений.                                    |
   |    3.2.5. Соблюдать правила пользования Магазином.             |
   |    3.2.6. Соблюдать иные обязанности, предусмотренные настоящей|
   |офертой и законодательством РФ.                                 |
   |                                                                |
   |                         4. Права сторон                        |
   |                                                                |
   |    4.1. Продавец имеет право:                                  |
   |    4.1.1. По своему усмотрению изменять график работы Магазина,|
   |известив об этом Покупателей путем размещения на дверях Магазина|
   |информации  о  предположительном  времени  прекращения  торговли|
   |и соответствующих причинах.                                     |
   |    4.1.2. Не  производить  замену  (обмен)  товара  или возврат|
   |денежных  средств  при  отсутствии  товара  или  при  отсутствии|
   |кассового  чека  на  товар  (в  случае если товар был приобретен|
   |Покупателем).                                                   |
   |    4.1.3. Отказать  Покупателю в  продаже товара  и  заключении|
   |Договора  розничной  купли—продажи при  несоблюдении Покупателем|
   |Правил пользования Магазином Продавца.                          |
   |    4.1.4. По своему усмотрению менять условия настоящей оферты,|
   |ассортимент,   цену   и   количество   товара,   представленного|
   |в Магазине, а также правила пользования Магазином.              |
   |    4.1.5. Отказать   в   замене    приобретенного   Покупателем|
   |качественного  товара  или возврате денежных средств в отношении|
   |качественного  товара,  целостность  упаковки которого  нарушена|
   |Покупателем, либо товара, утратившего товарный вид.             |
   |    4.1.6. Иные  права,  предусмотренные   законодательством  РФ|
   |и настоящей офертой.                                            |
   |    4.1.7. Отозвать оферту  в  предусмотренных законодательством|
   |РФ и настоящей офертой случаях.                                 |
   |    4.2. Покупатель имеет право:                                |
   |    4.2.1. Приобретать товар на условиях настоящей оферты  путем|
   |заключения с Продавцом договора розничной купли—продажи.        |
   |    4.2.2. Получать от Продавца  информацию о правилах Магазина,|
   |об   условиях   заключения  договора  розничной   купли—продажи,|
   |о   сертификатах   качества   на   товар   и   правах   Продавца|
   |на осуществление торговли товарами.                             |
   |    4.2.3. На  замену  товаров  или  возврат  денег  в  случаях,|
   |установленных законодательством РФ и настоящей офертой;         |
   |    4.2.4. Иные   права,  предусмотренные  законодательством  РФ|
   |и настоящей офертой.                                            |
   |                                                                |
   |               5. Условия оплаты и порядок расчетов             |
   |                                                                |
   |    5.1. Оплата  приобретаемого Покупателем товара  производится|
   |Покупателем в кассе Магазина. Указанный момент является акцептом|
   |настоящей  оферты  со  стороны  Покупателя,   датой   заключения|
   |договора  розничной  купли—продажи  и  моментом  перехода  права|
   |собственности на товар.                                         |
   |    5.2. Оплата   производится   Покупателем  в  полном  размере|
   |единовременным платежом.                                        |
   |    5.3. Продавец    выдает     Покупателю     кассовый     чек,|
   |свидетельствующий о заключении  договора розничной купли—продажи|
   |и внесении Покупателем денежных средств в кассу Продавца.       |
   |                                                                |
   |                     6. Ответственность сторон                  |
   |                                                                |
   |    6.1. Стороны   несут  ответственность  за  неисполнение  или|
   |ненадлежащее  исполнение  своих   обязательств   по   настоящему|
   |договору в соответствии с действующим законодательством.        |
   |    6.2. Стороны   освобождаются  от  ответственности  в  случае|
   |возникновения  форс—мажорных  обстоятельств.  Сторона, у которой|
   |возникли  такие   обстоятельства,   должна  в   разумные   сроки|
   |и доступным  способом оповестить  о таких обстоятельствах другую|
   |сторону.                                                        |
   |    6.3. Продавец    не    несет    ответственности    в   связи|
   |с использованием Покупателем товара в предпринимательских целях.|
   |    6.4. В   случаях   приобретения   и   использования   товара|
   |Покупателем для предпринимательских целей Продавец освобождается|
   |от  обязанности  производить  замену товара или возврат денежных|
   |средств.                                                        |
   |                                                                |
   |               7. Заключительные положения договора             |
   |                                                                |
   |    7.1. Договор  розничной  купли—продажи считается заключенным|
   |до  момента  исполнения сторонами своих обязательств, с  момента|
   |акцепта  со  стороны  Покупателя  оферты  Продавца.  Какого—либо|
   |двухстороннего  документа,   свидетельствующего   о   заключении|
   |договора розничной купли—продажи, не заключается.               |
   |    7.2. Настоящая  оферта  вступает в силу с 10 апреля 2007 г.,|
   |но не ранее размещения ее на стенде в помещении Магазина.       |
   |    7.2. Настоящий    договор   имеет   приложение   —   правила|
   |пользования Магазином.                                          |
   |                                                                |
   |                      9. Реквизиты Продавца                     |
   |                                                                |
   |    Адрес Продавца: 142000,  Московская область, г. Домодедово, |
   |ул. Промышленная, д. 12                                         |
   |    Адрес Магазина: 142000,  Московская область, г. Домодедово, |
   |Каширское шоссе, д. 109                                         |
   |    ОГРН 1043401306224                                          |
   |    ИНН 5129030305                                              |
   |    Контактный телефон (49679) 3—80—47                          |
   L—————————————————————————————————————————————————————————————————
   

Рисунок Договор, составленный в такой форме, не подписывается покупателями. Как мы уже отмечали, для вступления подобного договора в силу достаточно действий, направленных на принятие его условий или исполнение (то есть акцепта). Этими действиями может являться оплата товара. Кроме того, в публичной оферте следует указать цели продажи товара. Безусловно, покупатель сможет использовать приобретенный товар в любых не запрещенных законодательством РФ целях (включая перепродажу и предпринимательскую деятельность). Но, продекларировав цель продажи, продавец освобождается от необходимости доказывать, что покупатель приобрел товар для личного использования. Так как условия публичного договора не требуют его подписания обоими контрагентами, с юридической точки зрения наиболее правильно оформить оферту приказом руководителя и подписать ее именно со стороны продавца. Также обратите внимание, что продавец вправе самостоятельно (без заключения договора) устанавливать правила пользования магазином как до акцепта покупателем сделанной оферты, так и после (причем правила нужно вывесить рядом с самой офертой). Это важный момент, так как если акцептом является оплата товара, то до момента оплаты покупатель не будет связан условиями оферты и, соответственно, условиями заключаемого договора розничной купли-продажи. А значит, правила пользования магазином на него не распространяются до тех пор, пока он не оплатит товар. Примечание. Например, условия о запрете пользования на территории магазина ручной кладью (багажом) целесообразно прописать не в самой оферте, а в правилах пользования магазином. Продавец имеет возможность устанавливать такие правила, поскольку владеет (является собственником) как торговой площадью, так и товарами. В.В.Данилин Юрист юридическая фирма "КЛИФФ" Подписано в печать 22.06.2007 ————