"Финансовая газета. Региональный выпуск", 2007, N 23

ВНЕШНЕТОРГОВЫЕ ДОГОВОРЫ: ОСОБЕННОСТИ ЗАКЛЮЧЕНИЯ

Многие субъекты предпринимательской деятельности в России в той или иной степени вовлечены во внешнеторговую деятельность, т.е. деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью (п. 4 ст. 2 Федерального закона от 08.12.2003 N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" (далее - Закон N 164-ФЗ)).

Определение статуса контрагента

В первую очередь при заключении внешнеторгового договора необходимо понимать, является ли контрагент резидентом Российской Федерации. Четкое определение статуса контрагента на стадии заключения договора позволит, с одной стороны, соблюсти требования о добросовестности и осмотрительности, которые предъявляются к налогоплательщикам налоговыми органами, с другой стороны, избежать возможных нарушений валютного законодательства Российской Федерации.

Определение нерезидента в целях валютного регулирования и валютного контроля содержит пп. 7 п. 1 ст. 1 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" (далее - Закон N 173-ФЗ). В частности, к нерезидентам относятся:

юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории Российской Федерации;

организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств и имеющие местонахождение за пределами территории Российской Федерации;

находящиеся на территории Российской Федерации филиалы, постоянные представительства и другие обособленные или самостоятельные структурные подразделения указанных выше нерезидентов.

При заключении договора с контрагентом, в отношении которого имеются все основания полагать, что он не является резидентом Российской Федерации, целесообразно определиться, в соответствии с правом какой страны организовано юридическое лицо. В идеале желательно получить документы, подтверждающие создание (регистрацию) юридического лица в соответствии с правом того или иного государства, а также убедиться в полномочиях лица, подписывающего договор со стороны контрагента.

Кроме того, необходимо иметь в виду, что юридические лица и иные хозяйствующие субъекты из Белоруссии и иных стран СНГ также являются нерезидентами, соответственно, в случае заключения с ними внешнеторгового договора резидент Российской Федерации попадает в сферу регулирования валютного законодательства Российской Федерации с оформлением в предусмотренных законодательством случаях паспорта сделки и соблюдением требований о репатриации валютной выручки. Зачастую с резидентами стран бывшего СССР внешнеторговые договоры заключаются на русском языке, при этом наименование контрагента указывается также в переводе на русский язык. В таких случаях имеет смысл указать также наименование контрагента на официальном языке страны, резидентом которой контрагент является.

При заключении договора с аккредитованным на территории Российской Федерации обособленным структурным подразделением иностранного юридического лица целесообразно запросить у контрагента свидетельство об аккредитации, а также документы, подтверждающие полномочия главы филиала. Кроме того, следует убедиться, что контрагент является плательщиком НДС и налога на прибыль на территории Российской Федерации. Зачастую условия о самостоятельной уплате контрагентом-нерезидентом установленных законодательством Российской Федерации налогов и сборов включаются в текст внешнеторгового договора, однако такие положения могут носить, скорее, декларативный характер, так как гражданско-правовой договор не может устанавливать обязанностей в сфере уплаты налогов и сборов.

Понятие внешнеторговых договоров

Следует иметь в виду, что резидент Российской Федерации, заключая договор с нерезидентом, не всегда автоматически заключает именно внешнеторговый договор. Понятие внешнеторговых договоров (сделок) определено в ст. 2 Закона N 164-ФЗ. К таким договорам относятся:

внешняя торговля интеллектуальной собственностью - передача исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности или предоставление права на использование объектов интеллектуальной собственности российским лицом иностранному лицу либо иностранным лицом российскому лицу;

внешняя торговля информацией - внешняя торговля товарами, если информация является составной частью этих товаров, внешняя торговля интеллектуальной собственностью, если передача информации осуществляется как передача прав на объекты интеллектуальной собственности, или внешняя торговля услугами в других случаях;

внешняя торговля товарами - импорт и (или) экспорт товаров;

внешняя торговля услугами - оказание услуг (выполнение работ), включающее в себя производство, распределение, маркетинг, доставку услуг (работ) и осуществляемое с территории Российской Федерации на территорию иностранного государства; с территории иностранного государства на территорию Российской Федерации; на территории Российской Федерации иностранному заказчику услуг; на территории иностранного государства российскому заказчику услуг; российским исполнителем услуг, не имеющим коммерческого присутствия на территории иностранного государства, путем присутствия его или уполномоченных действовать от его имени лиц на территории иностранного государства; иностранным исполнителем услуг, не имеющим коммерческого присутствия на территории Российской Федерации, путем присутствия его или уполномоченных действовать от его имени иностранных лиц на территории Российской Федерации; российским исполнителем услуг путем коммерческого присутствия на территории иностранного государства; иностранным исполнителем услуг путем коммерческого присутствия на территории Российской Федерации.

Таким образом, к внешнеторговым договорам не относится поставка товаров, заключенная между резидентом Российской Федерации и нерезидентом, если не происходит импорта или экспорта товаров. В этом случае не оформляется и паспорт сделки, что подтверждается п. 3.1.1 Инструкции Банка России от 15.06.2004 N 117-И (в ред. от 08.08.2006 N 1713-У) (далее - Инструкция N 117-И), который устанавливает, что порядок оформления паспорта сделки обязателен при расчетах "за вывозимые с таможенной территории Российской Федерации или ввозимые на таможенную территорию Российской Федерации товары".

В свою очередь являются внешнеторговыми договорами и требуют составления паспорта сделки договоры, общая сумма которых превышает в эквиваленте 5 тыс. долл. США по курсу иностранных валют к рублю, установленному Банком России на дату заключения, на выполнение работ, оказание услуг, передачу информации и результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них. При заключении договора с имеющим аккредитацию и находящимся на территории Российской Федерации обособленным подразделением иностранного юридического лица на оказание услуг, выполнение работ либо на передачу информации резидент Российской Федерации, даже осуществляя расчеты по договору в рублях Российской Федерации, становится участником правоотношений, подпадающих под валютное регулирование и валютный контроль. В таком случае требуется при соблюдении прочих условий, определенных в Инструкции N 117-И, составление паспорта сделки и соблюдение требований ст. 19 Закона N 173-ФЗ в части репатриации валютной выручки.

Основные условия внешнеторгового договора

Особое внимание следует уделять при заключении внешнеторгового договора ряду его условий, которые могут снизить риск привлечения к ответственности за нарушение валютного законодательства. В свете требования ст. 19 Закона N 173-ФЗ о репатриации особое значение следует уделять срокам получения от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты Российской Федерации, причитающейся в соответствии с условиями указанных договоров за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные им услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них, а также срокам возврата в Российскую Федерацию денежных средств, уплаченных нерезидентам за не ввезенные на таможенную территорию Российской Федерации (не полученные на таможенной территории Российской Федерации) товары, невыполненные работы, неоказанные услуги, непереданные информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них.

Указанные сроки согласно ч. 1 ст. 19 Закона N 173-ФЗ предусматриваются внешнеторговыми договорами, при этом ответственность за нарушение указанных предусмотренных сроков устанавливается ч. 4, 5 ст. 15.25 КоАП РФ. С 1 ноября 2006 г. в паспорт сделки (п. 6 формы паспорта сделки, установленной Инструкцией N 117-и) должны заносится специальные сведения о контракте, в том числе условия о сроках и порядке расчетов по контракту, и срок от даты выпуска (условного выпуска) товаров таможенными органами при экспорте товаров до даты зачисления денежных средств от нерезидента на банковский счет резидента (отсрочка платежа), срок от даты оплаты резидентом ввозимых на таможенную территорию Российской Федерации товаров до даты ввоза товаров на таможенную территорию Российской Федерации при импорте товаров (предварительная оплата). Однако необходимо учитывать при указании этих сведений, что сроки, перечисляемые в п. 6.2 формы паспорта сделки по внешнеторговым договорам, не совпадают со сроками, указываемыми в договорах, и зачастую вообще не могут быть определены с точностью до календарных дней. Например, если во внешнеторговом договоре определены условия поставки (базис поставки) EXW, при которых риски переходят до пересечения таможенной границы Российской Федерации, и согласно условиям поставки переход права собственности происходит с момента передачи товара первому перевозчику <*>. В такой ситуации определить в календарных днях срок от даты оплаты товаров резидентом до даты ввоза на таможенную территорию Российской Федерации при импорте товаров можно лишь приблизительно.

     
   ————————————————————————————————
   

<*> Термины Инкотермс не определяют момента перехода права собственности, на что необходимо обратить внимание при заключении договора. Аналогичная ситуация может возникнуть и в связи с определением сторонами во внешнеторговом контракте момента оплаты не датой зачисления на расчетный счет продавца (при экспорте товаров с таможенной территории Российской Федерации), а моментом перечисления с расчетного счета покупателя. Порядок заполнения паспорта сделки, установленный Инструкцией N 117-И, позволяет указывать в п. 6.2 паспорта символы "НДАН", в случае если резидент не располагает данными, необходимыми для определения срока поступления от нерезидентов (возврата нерезидентами) денежных средств. Однако есть основания полагать, что в этом случае заполнение паспорта сделки придется обосновывать и доказывать отсутствие сроков во внешнеторговом договоре. В свете изменений в форму паспорта сделки остается актуальным указание во внешнеторговых договорах, в которых покупателем (заказчиком) является резидент, отдельных сроков на возврат денежных средств, уплаченных в порядке предварительной оплаты, в случае невыполнения обязательств по договору поставщиком (исполнителем). Арбитражная практика складывается в пользу резидентов, устанавливающих в своих договорах сроки на возврат денежных средств (Постановление ФАС Московского округа от 05.09.2005 N КА-А40/8247-04). Безусловно, условие о возврате предоплаты при непоставке товаров (невыполнении работ и т.д.) не соответствует деловой цели коммерческих договоров, как таковых, поскольку, заключая договор, покупатель (заказчик) нацелен на приобретение товара (работы, услуги и т.д.), а не на финансирование деятельности контрагента на какой-либо срок. Однако при действующем валютном законодательстве в Российской Федерации включение такого условия во внешнеторговый договор позволит в некоторой степени снизить риски по привлечению к ответственности. Внесенные изменения в Инструкцию N 117-И коснулись также и резидентов, которые являются экспортерами (исполнителями) по внешнеторговым договорам. В ныне действующей форме паспорта сделки указываются сроки оплаты экспортированных резидентом товаров, выполненных им по внешнеторговому контракту работ (оказанных услуг), соответственно, в случае их изменения резиденту придется руководствоваться п. 3.15 Инструкции N 117-И, который установил сроки на внесение изменений в паспорт сделки. Таким образом, органы валютного регулирования и контроля получили возможность реального контроля за сроками оформления дополнительных соглашений к внешнеторговым контрактам, изменяющих сроки оплаты. Указанное изменение Инструкции N 117-И способно положить конец сформировавшейся в последнее время довольно противоречивой арбитражной практике о том, что следует считать своевременно оформленным дополнительным соглашением к внешнеторговому контракту (Постановления ФАС Московского округа от 30.11.2006 N КА-А40/8240-06, от 04.12.2006 N КА-А40/8255-06, от 11.12.2006 N КА-А40/12027-06). Е.Нечипоренко Юрисконсульт ООО "Нефтегазовые системы" Подписано в печать 06.06.2007 ————