"Предприниматель без образования юридического лица. ПБОЮЛ", 2007, N 6

ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА В ПРОСТОЙ ПИСЬМЕННОЙ ФОРМЕ:

СПОСОБЫ И РИСКИ

Общие для всех сделок требования к письменной форме признаются соблюденными, если составлен документ, выражающий их содержание, и имеются подписи лица или лиц, совершивших сделку, либо уполномоченных ими лиц (п. 1 ст. 160 ГК РФ).

В отношении договоров применяются правила, установленные п. 2 ст. 434 Гражданского кодекса РФ: договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Также письменная форма договора считается соблюденной при направлении письменной оферты и совершении лицом, получившим оферту, конклюдентных действий в срок, установленный для акцепта, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Общие положения

Независимо от того, каким путем будет заключен договор, применительно к простой письменной форме договора необходимо обратить внимание на ряд важных моментов:

- стороны могут договориться о заключении договора в определенной форме, хотя закон не требует делать это для данного вида договора. В таких случаях договор считается заключенным после придания ему установленной формы (п. 1 ст. 434 ГК РФ). Так, иногда стороны договариваются о нотариальном удостоверении договора, заключенного в письменной форме. В таком случае договор будет считаться заключенным с момента нотариального заверения. При этом предусмотренные в законе последствия нарушения требований о нотариальном удостоверении применяются независимо от того, из-за чего данная форма стала обязательной: в силу указания закона либо достигнутого контрагентами соглашения;

- применение печати по общему правилу является не обязательным, а дополнительным требованием, то есть оно может быть предусмотрено либо законом для определенного вида сделок, либо установлено по соглашению сторон. Вместе с заявлением требования о скреплении документа печатью должны быть определены и последствия его нарушения, вплоть до признания договора незаключенным. Если же законодатель или стороны не воспользовались предоставленной им возможностью и специальные последствия не предусмотрены, то наступает общее неблагоприятное последствие нарушения требований об обязательной письменной форме сделки (п. 1 ст. 162 ГК РФ), которое рассмотрено в заключительной части статьи;

- законом, иными правовыми актами или соглашением может быть предусмотрено совершение сделки на бланке определенной формы. Такое требование содержится, в частности, в транспортных уставах и кодексах. Ими предусмотрена необходимость использования соответствующих документов, форма которых утверждается уполномоченными органами. Имеются в виду, в частности, формы используемых при перевозе грузов железнодорожной накладной, коносамента и чартера, накладной при речной перевозке, билета, багажной квитанции или грузовой либо почтовой накладной, товаротранспортной накладной. Обязательная форма документа установлена для банков при договоре банковского вклада. Требование о совершении сделки на бланке подчиняется описанному выше режиму, установленному для печати;

- применение факсимильной подписи и иных аналогов воспроизведения подписи уполномоченного лица. Так, ст. 160 ГК РФ устанавливает, что их использование допускается только в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Во избежание спора в договоре должно быть прямо указано на возможность применения, например, факсимильного оттиска подписи.

Пример 1. Арбитражный суд признал недействительным договор купли-продажи доли в обществе с ограниченной ответственностью между гражданкой М. и гражданином П. Судом было установлено, что подпись от имени гражданки М. на указанном договоре была выполнена с помощью факсимиле. Гражданка М. утверждала, что ее согласия на подписание договора не было. Принимая решение о признании договора недействительным, суд указал на следующее: при подписании договора были нарушены правила применения аналога собственноручной подписи лица, установленные ст. 160 ГК РФ. При этом доказательств, свидетельствующих о наличии между гражданами М. и П. соглашения об использовании факсимильного воспроизведения подписи, представлено не было. А факт подписания сделки конкретным лицом не может подтверждаться в таком случае свидетельскими показаниями (Постановление ФАС Московского округа от 10 сентября 2004 г. N КГ-А40/5987-04).

Пример 2. Условие договора о возможности применения факсимильной подписи можно сформулировать следующим образом: "Настоящим стороны договариваются о возможности использования факсимильного оттиска подписи уполномоченных лиц для подписания Договора".

Составление договора в виде одного документа

Составление договора в виде одного документа, подписанного сторонами, является наиболее распространенным способом заключения договора. Применение данного способа обычно не вызывает трудностей. Обратим внимание на несколько важных моментов:

- в ряде случаев закон обязывает стороны заключать договор только посредством подписания сторонами одного документа. Это требование распространяется на договоры залога (ст. 339 ГК РФ), продажи недвижимости (ст. 550 ГК РФ), продажи предприятия (п. 1 ст. 560 ГК РФ), аренды зданий и сооружений (п. 1 ст. 651 ГК РФ), аренды предприятия (п. 1 ст. 658 ГК РФ), доверительного управления недвижимостью (п. 2 ст. 1017 ГК РФ) и ряд других. В случае несоблюдения указанного требования договор является ничтожным;

- в тексте договора целесообразно указывать полный перечень приложений к нему. Непосредственно в приложениях и актах, касающихся договора, необходимо указывать: "Данное приложение (акт) является неотъемлемой частью Договора N ___ от ________ _____". Приложения и акты также должны быть подписаны и, если необходимо, скреплены печатью;

- наиболее значимые договоры могут быть пронумерованы и прошиты (для договоров, подлежащих государственной регистрации или нотариальному удостоверению, это требование обязательно!).

Обмен документами (сообщениями)

Гражданский кодекс (п. 2 ст. 434 ГК РФ) устанавливает, что договор в простой письменной форме может быть заключен сторонами путем обмена документами, осуществляемого с использованием почтовой, телеграфной, телефонной, электронной и иной связи. При этом необходимо, чтобы избранный сторонами способ позволял бы установить, что документ исходит именно от лица, которое является стороной в договоре.

Из судебной практики следует, что признаками, позволяющими установить источник такого документа, признается, в частности, наличие строки в верхней части принятого документа, позволяющей идентифицировать наименование передающей стороны, дату и время передачи, номер телефона (факса) и номера страниц (см. Постановления ФАС Московского округа от 30 сентября 2002 г. N КГ-А40/6516-02, от 11 января 2001 г. N КГ-А40/6268-00). При этом нужно иметь в виду, что риск, связанный с возможным отказом стороны от направленных от ее имени оферты или акцепта, несет тот, кто их принял и признал принадлежность подписи отправителю.

Нормы гражданского права, регулирующие заключение договора посредством обмена документами (сообщениями), очень немногочисленны, оставляют множество пробелов в регулировании данного вопроса, а судебная практика достаточно противоречива. Поэтому такой способ заключения договора всегда будет связан с большим риском, нежели составление одного документа, подписанного сторонами.

В деловой практике наиболее часто встречается обмен документами по факсимильной и почтовой связи, реже - по электронной. Рассмотрим особенности данных способов заключения договора.

Обмен документами по факсимильной связи

Гражданский кодекс допускает заключение договора посредством обмена документами по факсимильной связи, не обязывая при этом стороны заключать отдельное соглашение о возможности применения данного способа заключения договора. Но судебная практика во многих случаях идет по иному пути, руководствуясь следующим: при любой передаче документа посредством факсимильной связи происходит воспроизведение не только собственно текста документа, но и подписи уполномоченного лица, что связано с определенными рисками. Таким образом, в целях уменьшения риска признания договора недействительным сторонам следует заключать отдельное соглашение в форме одного документа, в котором они предусмотрят возможность заключения договоров между сторонами путем обмена документами через факсимильную связь и укажут на юридическую силу таких документов. Аналогичное условие необходимо включать и в текст договора.

При возникновении спора о факте заключения договора (то есть когда одна из сторон предъявляет иск о признании договора недействительным) суд будет учитывать совокупность доказательств, подтверждающих выражение воли сторон на заключение и факт исполнения спорного договора (деловая переписка сторон, счета-фактуры, платежные поручения об оплате, акты сверок, фактические действия сторон и т.п.).

Заключение договора посредством обмена документами по факсимильной связи может вызвать не только спор о факте заключения договора, но и спор об аутентичности (подлинности) текста договора. В таком случае суд будет исследовать иные (помимо факсимильной копии текста договора) доказательства, представляемые сторонами, исходя из которых можно сделать вывод о наличии и/или содержании оспариваемых условий договора.

Учитывая риски, с которыми связан обмен документами посредством факсимильной связи, его использование целесообразно ограничить лишь второстепенными документами, касающимися исполнения уже заключенных договоров (различными заявками, счетами-фактурами и т.п.).

Например: "Пунктом __ договора поставки установлено, что поставка товаров производится в срок, согласованный покупателем с поставщиком по заявке покупателя. Заявка направляется покупателем в письменной форме по факсу. Факсимильная копия заявки имеет для сторон юридическую силу и является неотъемлемой частью договора" <1>.

     
   ————————————————————————————————
   

<1> Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 22 марта 2004 г. N Ф04/1378-393/А45-2004.

Обмен документами посредством почтовой связи

Меньше всего проблемных моментов на практике вызывает заключение договора путем обмена документами посредством почтовой связи. Во избежание спора о факте заключения договора нужно соблюсти такую последовательность действий: одна сторона направляет по почте второй стороне подписанный документ, а вторая сторона либо направляет ответный документ, свидетельствующий о принятии условий и заключении договора, либо (если этого не исключает законодательство или существо договора) на полученном документе совершает отметку о его принятии и в согласованный срок выполняет действия, предусмотренные соглашением.

Так, на практике путем обмена документами по почтовой связи (либо путем обмена документами иным способом) часто заключается договор поручительства. В соответствии со ст. 362 ГК РФ договор поручительства должен быть совершен в простой письменной форме, иначе он будет недействительным (то есть не влекущим никаких юридических последствий для сторон).

В то же время требование о соблюдении письменной формы не означает, что стороны обязаны составлять один документ. Значит, договор поручительства может быть заключен так: поручитель направляет кредитору письмо, в котором указывает на обязательство поручителя нести ответственность в определенном объеме за исполнение определенных обязательств должника. Кредитор в свою очередь может совершить отметку на гарантийном письме, свидетельствующую о принятии поручительства, либо выполнить в установленный срок указанные в соглашении действия, свидетельствующие о принятии поручительства (например, выдать кредит). Кроме того, договор поручительства может быть заключен путем совершения кредитором отметки о принятии поручительства и согласии с его условиями на договоре между поручителем и должником (предметом такого договора должно быть обязательство поручителя нести ответственность за должника перед кредитором).

Обмен документами по электронной связи

Особого порядка для заключения договора посредством обмена сообщениями по электронной связи законодательством не предусмотрено, то есть на данный способ заключения договора будет распространяться общее правило, установленное п. 2 ст. 434 ГК РФ, - используемый способ связи должен позволять достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Для придания электронному документу юридической силы в нем должны присутствовать необходимые реквизиты и должна быть подтверждена компетентность источника документа. К необходимым реквизитам относятся идентификационный код, должность и фамилия лица, ответственного за изготовление документа, или лица, утвердившего документ. Принадлежность кода конкретному лицу должна быть зарегистрирована в организации - создателе документа на машинном носителе, а также должны быть созданы технические, программные средства и организационные условия, исключающие возможность пользования чужими кодами <2>.

     
   ————————————————————————————————
   

<2> ГОСТ 6.10.4-84 (п. 2.1).

В настоящее время единственным, прямо указанным в законодательстве и применяемым на практике средством подтверждения происхождения электронного документа является применение электронно-цифровой подписи. Общие правила, регулирующие порядок и условия использования ЭЦП, установлены Федеральным законом от 10 января 2002 г. N 1-ФЗ "Об электронной цифровой подписи". В соответствии с указанным Законом электронный документ с электронной цифровой подписью имеет юридическое значение только при осуществлении отношений, указанных в сертификате ключа подписи (документе на бумажном носителе или электронном документе, выдаваемом участнику информационной системы для подтверждения подлинности электронной цифровой подписи и идентификации владельца сертификата ключа подписи).

Законодательство не исключает возможности применения иных форм подтверждения подлинности электронных документов и подписи уполномоченных лиц. Но как в случае применения ЭЦП, так и при применении какого-либо иного способа подтверждения подлинности электронного документа стороны должны заключить соглашение, регулирующее отношения по обмену между ними электронными документами. В таком соглашении должны содержаться:

- условия и порядок электронного документооборота;

- условия и порядок использования ЭЦП (либо иного кода/способа подтверждения);

- порядок урегулирования разногласий в случае возникновения спора о факте заключения либо содержания документов, переданных по электронной связи.

При отсутствии такого соглашения суд вправе не принимать к рассмотрению в качестве доказательств электронные документы (см. Письмо ВАС РФ от 19 августа 1994 г. N С1-7/ОП-587).

В российском праве специфика обмена электронными документами прямо отражена пока только в нормативных актах Банка России, в частности в Положении от 12 марта 1998 г. N 20-П "О правилах обмена электронными документами между Банком России, кредитными организациями (филиалами) и другими клиентами Банка России при осуществлении расчетов через расчетную сеть Банка России". Особенностью данного документа является подробное описание этапов обмена электронными документами, в том числе их контроля. Юридическим основанием для такого обмена между Банком России и его клиентами является договор об обмене электронными документами при осуществлении расчетов через расчетную сеть Банка России, типовая форма которого приведена в Приложении к Положению N 20-П.

Обмен электронными документами и применение ЭЦП на практике очень активно используются в банковском секторе, все больше распространяются на отношения, связанные с коммунальными услугами, перевозками. Электронный документооборот позволит существенно расширить предпринимательскую деятельность при использовании возможностей Интернета.

Арбитражная практика по вопросам применения ЭЦП и электронных документов при заключении сделок на сегодняшний день не наработана. Но, несмотря на отсутствие детального законодательного регулирования такого способа заключения договоров, как обмен электронными документами, именно данный способ предоставляет сторонам огромные возможности по осуществлению предпринимательской деятельности вне зависимости от времени и расстояний между контрагентами.

Конклюдентные действия <3>

     
   ————————————————————————————————
   

<3> Конклюдентные действия - действия лица, выражающие его волю установить правоотношение, но не в форме устного или письменного волеизъявления, а поведением, по которому можно сделать заключение о таком намерении (Глоссарий.ru). В соответствии с п. 3 ст. 434 ГК РФ письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном указанной нормой гражданского законодательства. Речь идет о так называемых конклюдентных действиях при заключении договора. Совершение лицом, получившим предложение о заключении договора (оферту) в срок, установленный для ее принятия (акцепта), действий по выполнению указанных в предложении условий считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Примерами служат выполнение работ подрядчиком в ответ на предложение заключить договор подряда или уплата соответствующей суммы покупателем в ответ на предложение приобрести товары, выполнить работы или оказать услуги. Для того чтобы договор считался заключенным, направленное предложение о заключении договора и выполненные в ответ действия должны отвечать ряду условий: - в силу п. 1 ст. 435 ГК РФ оферта должна содержать в себе "предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом", существенные условия договора и должна быть составлена в простой письменной форме; - для того чтобы конклюдентные действия считались акцептом, необходимо, чтобы они были выполнены на условиях, указанных в оферте; - в оферте должен быть указан срок для акцепта, и конклюдентные действия должны быть совершены в пределах указанного срока. Необходимо отметить, что в соответствии с разъяснениями ВАС РФ и ВС РФ для признания соответствующих действий адресата оферты акцептом не требуется выполнения условий оферты в полном объеме. Для квалификации указанных действий в качестве акцепта достаточно, чтобы лицо, получившее оферту (в том числе проект договора), приступило к ее исполнению на условиях, указанных в оферте, и в установленный для ее акцепта срок (Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8). Так, если в оферте содержится просьба о поставке 100 единиц определенной продукции и акцептант отгрузит в указанный для акцепта срок 20 единиц, то согласно совместному разъяснению эти действия будут считаться акцептом, а договор, соответственно, - заключенным. Однако в таком случае без письменного извещения акцептанта сложно установить, намерен ли акцептант отгрузить оставшееся количество продукции. Учитывая данное обстоятельство, на практике можно поступать различными способами: - направляя проект договора (оферту), указывать, что он не может быть заключен путем совершения конклюдентных действий (то есть необходимо подписание сторонами текста договора либо обмен документами), либо - указывать в тексте оферты, что конклюдентные действия стороны будут считаться акцептом только в случае выполнения предусмотренных договором действий в полном объеме. Совершение конклюдентных действий в ответ на получение оферты не может быть признано акцептом, если это предусмотрено законом, иными правовыми актами или указано в оферте. В предпринимательской деятельности конклюдентные действия часто встречаются при заключении договора поставки, то есть в случае, когда одна сторона (поставщик) направляет второй стороне (покупателю) счет на оплату товара, а покупатель оплачивает счет и принимает (либо вывозит) товар без заключения договора поставки в виде отдельного документа. Необходимо принимать во внимание, что такой способ оформления отношений может вызвать множество проблем с юридической точки зрения и использовать его лучше только в случаях, не связанных с крупным финансовым или иным риском: - счет на оплату товара может быть признан офертой, только если он отвечает всем вышеуказанным условиям. То есть содержит полное наименование и количество поставляемых товаров, срок поставки, срок оплаты, а кроме того, подписан лицом, уполномоченным подписывать заключаемые от имени поставщика договоры, что встречается крайне редко; - если счет был направлен по факсу, то использовать его как доказательство заключения договора можно будет только в случае, если между сторонами существует соглашение о признании юридической силы за документами, направляемыми по факсимильной связи. В случае если счет может быть признан офертой, то с момента оплаты договор поставки будет считаться заключенным. Все неоговоренные условия поставки будут определены исходя из общих положений законодательства. Если счет не соответствовал требованиям, предъявляемым к оферте, то до момента передачи товара (и подписания сторонами товарной накладной) договор поставки не будет считаться заключенным. То есть покупатель, оплативший товар, не сможет предъявить поставщику требований, основанных на договоре поставки (требовать поставки товара либо замены товара, не соответствующего по наименованию либо по количеству и т.п.), а сможет лишь предъявить требование о возврате уплаченных денежных средств как неосновательного обогащения. Несоблюдение формы договора Несоблюдение формы договора может вызывать различные последствия. Поскольку простая письменная форма установлена главным образом для определенности взаимоотношений сторон, то ГК РФ установил, что сделка, совершенная вопреки требованиям ГК РФ или иного закона устно, а не письменно, сохраняет значение юридического факта, порождающего соответствующие права и обязанности. То есть когда соблюдение письменной формы договора не является обязательным в силу закона, стороны могут выполнять условия договора, несмотря на ненадлежащую форму договора. Если же одна из сторон оспаривает само существование не принявшего обязательную письменную форму договора или отдельных его условий, она вправе заявить иск по этому поводу. Лицо, ссылающееся на то, что хотя и не было письменной формы, но соглашение сторон было, должно привести необходимые доказательства. В соответствии с п. 1 ст. 162 ГК РФ несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства. В случаях же, прямо установленных законом или соглашением сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность (п. 2 ст. 162 ГК РФ). Так, подобные последствия установлены при несоблюдении письменной формы кредитного договора (ст. 820 ГК РФ), договора коммерческой концессии (п. 1 ст. 1028 ГК РФ), договора продажи недвижимости (ст. 550 ГК РФ), договора доверительного управления (п. 3 ст. 1017 ГК РФ), договора страхования (п. 1 ст. 940 ГК РФ), договора банковского счета (п. 2 ст. 836 ГК РФ), договора дарения (п. 2 ст. 574 ГК РФ). Необходимо учитывать, что помимо соблюдения простой письменной формы ряд сделок требует нотариального удостоверения либо государственной регистрации, и законом также предусматриваются последствия невыполнения указанных требований к форме договора. * * * Итак, Гражданский кодекс РФ предусматривает ряд альтернативных способов заключения договора в простой письменной форме помимо составления одного документа, подписанного сторонами. В то же время использование каждого способа влечет ряд определенных рисков для сторон договора. Учитывая отсутствие подробного законодательного регулирования и противоречивость (либо отсутствие) судебной практики, долгосрочные и значимые для предпринимателя отношения (обязательства) целесообразно оформлять договором, составленным в виде одного документа и подписанным сторонами, а иные способы заключения договора использовать выборочно для оформления "второстепенных" обязательств либо после детальной проработки их специфики по отношению к конкретному виду договоров. К.А.Кондакова Юрист, специалист по договорному праву Подписано в печать 23.05.2007 ————