"Финансы", 2007, N 5

МСФО И РОССИЙСКОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО О ПРИЗНАНИИ

ЗАВИСИМОСТИ СТОРОН

Основная специфика формирования корпоративных отношений заключается в том, что в качестве субъектов корпоративных отношений могут выступать группы организаций (в российском гражданском законодательстве введен термин "объединение юридических лиц"). На данный момент наблюдается децентрализация российского законодательства, определяющего функционирование объединений.

Понятие группы взаимосвязанных организаций в Российской Федерации дается в Законе РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", в Положении по бухгалтерскому учету 11/2000 "Информация об аффилированных лицах", утвержденном Приказом от 13.01.2000 N 5н, в Методических рекомендациях по составлению и представлению сводной бухгалтерской отчетности от 30.12.1996 N 112. Так или иначе, все понятия сводятся к тому, что под группой взаимосвязанных предприятий понимается объединение головной организации с ее дочерними и зависимыми обществами.

Статьей 121 ГК РФ предусматривается, что "коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями". Конечно, подобные объединения не могут быть ограничены лишь союзами и ассоциациями, связи между ними многообразны.

В целом в ст. 57 ГК РФ также сказано, что объединения юридических лиц не должны носить коммерческого характера. Негативное отношение к объединениям коммерческих предприятий прослеживается и в Федеральном законе от 12.01.1996 N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях". Однако в корпоративных объединениях зачастую все предприятия сохраняют юридическую самостоятельность, и, что самое важное, целью объединений является как раз реализация инвестиционных проектов. В Федеральном законе "Об акционерных обществах" предусматривается участие акционерных обществ в объединениях коммерческих предприятий.

В МСФО (IFRS) 3 "Объединение компаний (бизнеса)" содержится следующее определение: "Объединение компаний - это соединение отдельных компаний в единую отчитывающуюся компанию".

Л.З. Шнейдман предлагает следующее лаконичное определение группы, соответствующее определению, данному в МСФО 27 "Консолидированная и индивидуальная финансовая отчетность": "Группа компаний - это материнская компания со всеми ее дочерними компаниями".

По мнению ряда ученых, консолидированные группы предприятий являются экономическим объединением юридически самостоятельных лиц, основанным на приобретении прав собственности материнской компанией и контроле над дочерними и зависимыми предприятиями.

Профессор В.С. Плотников дополняет данное определение: "...действующее как единая хозяйствующая единица и осуществляющее общую финансово-хозяйственную политику с целью получения прибыли и реализации инвестиционных проектов".

К сожалению, в российском законодательстве в настоящий момент нет трактовки понятия консолидированной группы. Данное понятие в нашей стране часто идентифицируется с понятием "холдинг" или иногда - "концерн", применяемым в германском праве.

Зависимость компаний от других компаний или лиц в той или иной форме - обычное явление в предпринимательском деле. Тема зависимости сторон значительно шире проблемы корпоративных структур. Зависимость компании может быть более или менее существенной. Правовое оформление и регулирование отношений зависимости в каждой отдельной стране устанавливается законодательством, регулирующим предпринимательскую деятельность.

Международные стандарты финансовой отчетности описывают общие подходы, принятые в практике рыночных стран.

Понятие зависимости сторон в трактовке международных стандартов раскрывается МСФО 24 "Раскрытие информации о связанных сторонах".

При рассмотрении каждой возможной зависимой стороны необходимо обращать внимание на содержание отношений, а не только на их юридическую форму.

Проблема существует не только с пониманием того, какие стороны следует понимать как связанные стороны, но и с тем, какие не следует (последнее также указано в стандарте). Основные положения приведены в таблице 1, приведенной профессором В.Ф. Палием в его комментариях к международным стандартам финансовой отчетности.

Таблица 1

Зависимые стороны

     
   ————————————————————————————————T————————————————————————————————¬
   | Являются связанными сторонами |Не являются связанными сторонами|
   +———————————————————————————————+————————————————————————————————+
   |Компании, прямо или косвенно   |Организации, предоставляющие    |
   |контролирующие другую компанию,|финансовые ресурсы.             |
   |контролируемые другой компанией|Профсоюзы.                      |
   |или находящиеся под общим      |Компании, у которых директором  |
   |контролем.                     |является одно и то же лицо, если|
   |Ассоциированные компании.      |оно со значительной вероятностью|
   |Частные лица, прямо или        |не может влиять на политику     |
   |косвенно владеющие пакетами    |компаний в их взаимных          |
   |голосующих акций, дающих       |операциях.                      |
   |возможность оказывать          |Отдельные поставщики и          |
   |значительное влияние на        |покупатели, агенты и посредники |
   |компанию, а также их ближайшие |даже по крупным сделкам,        |
   |родственники.                  |создающим условия определенной  |
   |Директора, старшие должностные |экономической зависимости.      |
   |лица и ключевой управленческий |Правительственные учреждения и  |
   |персонал компании, а также их  |агентства, коммунальные службы  |
   |ближайшие родственники.        |и муниципальные органы.         |
   |Компании, в которых            |                                |
   |значительные пакеты голосующих |                                |
   |акций принадлежат директорам,  |                                |
   |ключевому управленческому      |                                |
   |персоналу, ключевым акционерам |                                |
   |отчитывающейся компании или    |                                |
   |лицам, на которых они могут    |                                |
   |оказывать значительное влияние.|                                |
   L———————————————————————————————+—————————————————————————————————
   

Зависимость по МСФО - широкое определение, которое содержит положения, вытекающие из трудно выявляемых и достаточно расплывчатых критериев (косвенное владение частными лицами пакетами акций, семья частного лица, родственные отношения).

Причиной зависимости одного самостоятельного субъекта предпринимательской деятельности от другого с точки зрения антимонопольного законодательства могут быть отношения различного рода:

- имущественные, основанные на владении весомым пакетом акций (долями участия) в уставном капитале хозяйственного общества;

- договорные, основанные на наличии договорных обязательств, позволяющих одной стороне определять условия ведения предпринимательской деятельности другой стороной (например, договор кредита с залогом имущества);

- организационно-управленческие, в частности основанные на участии одних и тех же лиц в органах управления двух или более лиц;

- родственные.

Таким образом, мы полагаем, что связанными стороны могут считаться в случае, если одна сторона может контролировать другую или оказывать на нее значительное влияние в процессе принятия финансовых или операционных решений.

Соответственно, возникает вопрос, что же понимать под термином "контроль" и что такое "значительное влияние".

Обычно под контролем понимается прямое или косвенное владение более половиной голосующих акций компании. Однако это довольно узкая трактовка понимания вопроса. В более широком смысле под контролем следует понимать любую форму участия в капитале компании, которая обеспечивает безусловное право принятия или отклонения определенных решений на общем собрании его участников и в его органах управления.

Так, в МСФО 24 "Раскрытие информации о связанных сторонах", МСФО 27 "Консолидированная и индивидуальная финансовая отчетность" и МСФО (IFRS) 3 "Объединение компаний (бизнеса)" под контролем понимается возможность управлять финансовой и хозяйственной политикой компании с тем, чтобы получать выгоды от ее деятельности.

Профессор О.В. Рожнова выделяет формальный признак возникновения контроля: материнская компания владеет более 50% акций, имеющих право голоса, и неформальные (наиболее важные) признаки, согласно которым контроль возникает, если материнская компания:

- имеет право распоряжаться более 50% акций, имеющих право голоса, путем соглашения с другими инвесторами;

- имеет право определять финансовую и текущую политику на основании устава или соглашения;

- имеет право назначать и смещать большинство членов совета директоров;

- имеет право представлять большинство голосов на собраниях совета директоров.

Таким образом, понятие контроля сводится к категории "право собственности". Наиболее полное определение права собственности, ставшее сегодня общепринятым, было предложено английским ученым А. Оноре, который определил право собственности как "пучок прав" по использованию ресурса, а не сам ресурс. Это право включает 11 элементов.

Основные элементы:

право владения (физический контроль);

право пользования (личное использование объекта);

право управления (возможность принятия решения, как и кем объект может быть использован);

право на доход (получение благ как от личного пользования объектом, так и от разрешения другим лицам пользоваться им);

право суверена (право отчуждения, потребления, изменения, уничтожения объекта).

Добавочные элементы:

право на безопасность (иммунитет от экспроприации);

право на переход объекта по наследству или завещанию;

право бессрочного владения перечисленными полномочиями;

обязанность воздерживаться от использования объекта вредными для других способами;

ответственность в виде взыскания (возможность изъятия объекта в уплату долгов);

право "естественного" возврата переданных кому-либо правомочий по истечении срока передачи или в случае утраты его силы по любой иной причине.

Профессор В.С. Плотников делает важный вывод о том, что такой подход в теории прав собственности во многом объясняет процессы консолидации предприятий, т.к., повторимся, консолидированная группа - это не юридическое образование, а экономическое объединение, основанное на приобретении большинства прав собственности или права значительного влияния на дочерние или зависимые компании. Таким образом, теория прав собственности становится методологической основой процессов консолидации компаний.

Российское законодательство вслед за законодательством стран с развитым правопорядком было вынуждено признать для защиты собственных интересов и интересов участников гражданского оборота как факт экономической зависимости или отношения субординации, которые могут существовать между формально независимыми, юридически самостоятельными лицами, так и необходимость правового регулирования хозяйствующих субъектов, не обладающих статусом юридического лица.

Для рассматриваемых целей имеет значение трактовка понятия зависимости всеми документами, регулирующими российский бухгалтерский учет, без ограничения их законодательным уровнем.

В российском законодательстве определено, что хозяйственное общество является зависимым, если преобладающее общество имеет более 20% акций, имеющих право голоса, или 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. Это соответствует определению ассоциированной компании.

Вышесказанное подтверждается определением, данным в МСФО 28 "Инвестиции в ассоциированные компании", согласно которому существенное влияние возникает, если соблюдается формальный признак - владение более 20% голосующих акций. Однако целесообразно обратить внимание на неформальные признаки:

- представительство в совете директоров объекта инвестиции;

- участие в процессе выработки политики;

- осуществление крупных операций между инвестором и объектом инвестиций;

- обмен управленческим персоналом;

- предоставление важной технической информации.

Аналогично трактуется значительное влияние в МСФО 24 "Раскрытие информации о связанных сторонах" - это участие в принятии решений по финансовой и оперативной политике (представительство в совете директоров, участие в выработке политики компании, участие в существенных операциях, взаимный обмен управленческими кадрами).

Рассмотрим основных участников формы объединения компаний в соответствии с российским законодательством.

В случае когда речь идет о контроле или влиянии одной организации на другую, в российской практике возникает необходимость установления информации об аффилированных лицах. Это англоязычный термин, который обозначает взаимоотношения между двумя или более хозяйствующими субъектами, основанные на различных формах зависимости и контроля. Неизвестно, почему избран этот термин - перевод международных стандартов оперирует простыми русскими словами "связанные стороны", "зависимость сторон". Термин "аффилированные лица" отсутствует даже во многих специальных словарях.

Аффилированными лицами в Законе о конкуренции признаются "...физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность".

Признаки аффилированных лиц юридического лица в соответствии с Законом "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" приведены на рисунке 1.

Аффилированные лица юридического лица

     
                      ————————————————————————————————————————¬
                      | Аффилированные лица юридического лица |
                      L———————————————————T————————————————————
   

----------------T--------------+--------------T---------------¬

     
   ————————+———————¬———————+——————¬———————+——————¬———————+——————¬————————+——————¬
   |  Члены совета ||    Лица,    ||Лицо, имеющее|| Юридическое || Члены совета |
   | директоров или||принадлежащие||    право    ||   лицо, в   ||директоров или|
   |     иного     ||   к группе  ||распоряжаться||   котором   ||     иных     |
   | коллегиального||   лиц <1>   ||более чем 20%||    данное   || коллегиальных|
   |     органа    ||   данного   ||   голосов   || юридическое ||    органов   |
   |  управления,  || юридического||   данного   ||  лицо имеет ||  управления, |
   |исполнительного||     лица    || юридического||    право    ||исполнительных|
   |органа, а также||             ||     лица    ||распоряжаться||  органов или |
   |     лицо,     ||             ||             ||более чем 20%||  единоличный |
   | осуществляющее||             ||             ||   голосов   ||     орган    |
   |   полномочия  ||             ||             ||             ||  управления  |
   |  единоличного ||             ||             ||             ||участников ФПГ|
   |исполнительного||             ||             ||             ||    данного   |
   | органа данного||             ||             ||             || юридического |
   |  юридического ||             ||             ||             ||     лица     |
   |      лица     ||             ||             ||             ||              |
   L————————————————L——————————————L——————————————L——————————————L———————————————
   

Рисунок 1

     
   ————————————————————————————————
   

<1> Группа лиц - конгломерация юридически самостоятельных субъектов, взаимосвязанных отношениями экономической (управленческой) зависимости.

Понятия "аффилированные лица" и "группа лиц" относятся друг к другу как общее к частному, поскольку лица могут быть признаны аффилированными по иным критериям, а не только в связи с принадлежностью к группе лиц. ПБУ 11/2000 "Информация об аффилированных лицах" использует понятие контроля, вырабатывая его толкование, соответствующее международным стандартам.

Указанное обстоятельство свидетельствует о требовании раскрытия информации об отношениях, отличных от обычно принятых по отношению к сторонним компаниям в конкурентной среде, не ограничиваясь формальным признаком обладания более чем 50% голосующих акций, поскольку последнее открывает возможность сохранения полной независимости де-юре и установления таких отношений де-факто. Для третьей стороны сложно выявить и доказать наличие особых отношений, если связанные стороны не раскроют их сами.

В Гражданском кодексе РФ в ст. 105 говорится, что "хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом". В ст. 106 ГК РФ утверждается, что "хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества с ограниченной ответственностью". Как видим, условие о 50% не предусмотрено в ГК РФ, однако это подразумевается.

Анализируя отношения "преобладающее - зависимое" и "основное - дочернее" общества, И.С. Шиткина отмечает, что в отношении зависимости определяющую роль играет количественный критерий - наличие более 20% голосующих акций, в то время как для признания общества основным (дочерним) важен критерий функциональный - возможность определять решения (это возможно в основном при наличии более 50% голосующих акций).

В МСФО 27 "Консолидированная и индивидуальная финансовая отчетность" компания попадает под контроль (т.е. становится дочерней), если материнская компания владеет более 50% голосующих акций и есть ряд неформальных признаков:

- имеет право распоряжаться более 50% акций, имеющих право голоса, путем соглашения с другими инвесторами;

- имеет право определять финансовую и текущую политику на основании устава или соглашения;

- имеет право назначать и смещать большинство членов совета директоров;

- имеет право представлять большинство голосов на собраниях совета директоров.

Понятия дочернего и зависимого предприятия, содержащиеся в Методических рекомендациях по составлению сводной отчетности, соответствуют МСФО 27 (рис. 2).

Признание связи по типу "материнская и дочерняя компания"

     
                 —————————————————————————————————————¬
                 | Материнская (головная) организация |
                 L—————————————————————————————————————
   

-----------------------T----------------------¬

     
   —————————+————————¬ ————————————+—————————¬ ———————————+—————————¬
   |  Обладает более | |  Имеет возможность  | |  В случае наличия  |
   |  50% голосующих | | определять решения, | |     у головной     |
   | акций АО или 50%| | принимаемые дочерним| |  организации иных  |
   |    уставного    | |      обществом,     | |способов определения|
   |   капитала ООО  | |   в соответствии с  | |решений, принимаемых|
   |                 | |заключенным договором| | дочерним обществом |
   L—————————————————— L—————————————————————— L—————————————————————
   

-------------------------------------¬ ¦ Дочерние общества ¦ L----------------------------------- ———— Рисунок 2 Одной из форм совместной деятельности является простое товарищество. Порядок ведения бухгалтерского учета по договору простого товарищества юридических лиц (совместная деятельность) в настоящее время законодательно установлен в ПБУ 20/03 "Информация об участии в совместной деятельности" от 24 ноября 2003 г. N 105н. Достаточно сложно оценить различия в определениях совместного предприятия, используемых в разных странах. Частично это связано с тем, что в различных странах схемы организации совместной деятельности могут принимать разнообразные формы, при этом существуют разные точки зрения о том, каким должен быть учет участия в таких схемах. Международные стандарты тоже выделяют этот вид зависимости, которому посвящен МСФО 31 "Финансовая отчетность об участии в совместной деятельности". Хотя виды совместной деятельности разнообразны по форме и структуре, их можно объединить по трем направлениям: - совместно контролируемые хозяйственные операции; - совместно контролируемые активы; - совместно контролируемые экономические единицы. Таким образом, инвестирующей компании не обязательно обладать контрольным пакетом акций и при этом оказывать существенное влияние на дочернюю, совместную или ассоциированную компанию. Материнская и дочерние (или дочерняя) компании для целей консолидации данных рассматриваются как группа (см. МСФО 27 "Сводная финансовая отчетность и учет инвестиций в дочерние общества"). Ассоциированные компании в состав группы не входят. При включении совместной деятельности в консолидированную финансовую отчетность следует исходить из того, что в первых двух случаях имущество собственника не отторгается. Поэтому материнское общество все активы и вовлеченные в совместную деятельность пассивы, соответствующую контракту долю доходов и расходов отражает в своей отчетности. В третьем случае используется способ долевого участия. А.А.Солоненко К. э. н. Астраханский государственный технический университет Подписано в печать 10.05.2007 ————