"Новая бухгалтерия", 2007, N 4

ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНАЯ СОБСТВЕННОСТЬ НА НОВЫЙ ЛАД

С 1 января 2008 г. вступит в силу часть четвертая Гражданского кодекса, которая завершает кодификацию разрозненных норм об интеллектуальной собственности. Активная работа по ее изучению уже началась. В этом и последующем номерах мы остановимся на наиболее значимых моментах новой части Гражданского кодекса.

Общая характеристика новелл

Часть четвертая Гражданского кодекса РФ объединяет в себе все нормы, относящиеся к объектам интеллектуальной собственности в РФ. Она состоит только из одного разд. VII "Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации". При этом в его структуре сохранилось деление на главы:

- авторское право (гл. 70 ГК РФ) и смежные с ним права (гл. 71 ГК РФ);

- патентное право (гл. 72 ГК РФ);

- право на селекционное достижение (гл. 73 ГК РФ);

- право на топологии интегральных микросхем (гл. 74 ГК РФ);

- права на средства индивидуализации: товарный знак, знак обслуживания и место происхождения товара (гл. 76 ГК РФ).

К ним прибавились новые главы: 75 о секретах производства (ноу-хау) и 77, посвященная праву на технологию, созданную с привлечением бюджетных средств.

В ст. 1225 ГК РФ приведен исчерпывающий перечень объектов интеллектуальной собственности, которым предоставляется гражданско-правовая охрана:

1) произведения науки, литературы и искусства;

2) программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ);

3) базы данных;

4) исполнения;

5) фонограммы;

6) сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания);

7) изобретения;

8) полезные модели;

9) промышленные образцы;

10) селекционные достижения;

11) топологии интегральных микросхем;

12) секреты производства (ноу-хау);

13) фирменные наименования;

14) товарные знаки и знаки обслуживания;

15) наименования мест происхождения товаров;

16) коммерческие обозначения.

Как видим, в этом перечне фигурируют совершенно новые объекты.

В перечень средств индивидуализации добавлены:

- фирменное наименование (ст. ст. 1473 - 1476 ГК РФ);

- коммерческое обозначение (ст. ст. 1538 - 1541 ГК РФ);

- право на технологию, созданную с привлечением бюджетных средств (гл. 77 ГК РФ). Это право хотя и не относится к самостоятельным объектам интеллектуальной собственности, но пользуется правовой защитой в порядке, установленном ГК РФ.

Примечание. Перечень объектов интеллектуальной собственности, которым предоставляется гражданско-правовая охрана, расширен. Среди новых объектов право на секрет производства (ноу-хау), фирменное наименование, коммерческое обозначение.

Особенности вступления в действие

Федеральный закон от 18.12.2006 N 231-ФЗ "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее - Вводный закон) содержит перечень из 54 нормативных актов, которые с вступлением части четвертой ГК РФ отменяются полностью или частично. Их место в большинстве случаев занимают соответствующие разделы части четвертой ГК РФ. Кроме того, ряд законов признается недействующим, а в 31 закон вносятся изменения.

Так, с 1 января 2008 г. утрачивают силу:

- Патентный закон Российской Федерации от 23.09.1992 N 3517-1;

- Закон РФ от 23.09.1992 N 3520-1 "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров";

- Закон РФ от 23.09.1992 N 3523-1 "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных";

- Закон РФ от 23.09.1992 N 3526-1 "О правовой охране топологий интегральных микросхем";

- Закон РФ от 09.07.1993 N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах";

- Закон РФ от 06.08.1993 N 5605-1 "О селекционных достижениях".

Что касается остальных нормативных актов, то они продолжают действовать в части, не противоречащей части четвертой ГК РФ (ст. 4 Вводного закона).

Права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним, которые охраняются законом на 1 января 2008 г., будут охраняться и после вступления в силу части четвертой ГК РФ (ст. 5 Вводного закона). При этом автор произведения или его иной первоначальный обладатель должен определяться в соответствии с законом, действовавшим на момент создания произведения.

Товарные знаки и знаки обслуживания, зарегистрированные еще в СССР, также продолжат свое действие (ст. 13 Вводного закона).

Примечание. Все права на результаты интеллектуальной деятельности (и приравненные к ним средства индивидуализации), которые охранялись отменяемыми законами, будут охраняться и после вступления в силу части четвертой ГК РФ.

Без права передачи

С 1 января 2008 г. результаты интеллектуальной деятельности (и приравненные к ним средства индивидуализации) как самостоятельный объект прав полностью изымаются из гражданского оборота. Такое правило содержится теперь в новом п. 4, которым дополнена ст. 129 ГК РФ (п. 9 ст. 17 Вводного закона).

Напомним, что до сих пор норма ч. 2 ст. 138 ГК РФ допускала с согласия правообладателя использование результатов интеллектуальной деятельности третьими лицами. С введением части четвертой ГК РФ утрачивают силу ст. ст. 138 (об интеллектуальной собственности) и 139 (о служебной и коммерческой тайне) ГК РФ (п. 12 ст. 17 Вводного закона).

Как же теперь авторы могут распоряжаться своими правами на результаты интеллектуальной деятельности?

Согласно новому п. 4 ст. 129 ГК РФ результаты интеллектуальной деятельности не могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому. Однако сохраняется возможность передачи прав на результаты такой деятельности, а также на материальные носители, в которых выражены результаты этой деятельности.

По-видимому, разработчики Гражданского кодекса РФ сочли (и весьма справедливо), что результат интеллектуальной деятельности как некое нематериальное благо не может отчуждаться от своего автора или владельца даже в пользу самых близких людей.

Так, согласно новой норме п. 2 ст. 256 ГК РФ исключительное право на результат интеллектуальной деятельности не входит в общее имущество супругов. Соответствующее положение закреплено и в ст. 36 Семейного кодекса РФ.

Гражданин в искусстве

Законодатель не обошел вниманием и простых граждан.

В Гражданский кодекс РФ введена новая ст. 152.1, согласно которой любое обнародование и дальнейшее использование изображения гражданина, будь то на фотографии, на видео или на картине, допускаются только с согласия этого гражданина.

Теперь "папарацци" и "профессиональным шантажистам" со следующего года придется туго.

Относятся ли при этом средства массовой информации к произведениям изобразительного искусства, пока сказать трудно. Если ответ будет положительным, то со страниц газет и журналов должны исчезнуть не только фотографии людей, но также и рисунки, шаржи, карикатуры.

Впрочем, исключения из этого правила все же есть.

Примечание. Новые положения ГК РФ допускают дальнейшее использование изображения гражданина на фотографии (на видео или на картине) только с его согласия.

Согласие гражданина на использование его изображения не требуется в следующих четырех случаях:

1) когда использование изображения осуществляется в государственных, общественных или иных публичных интересах;

2) если гражданина успели заснять в открытых для свободного посещения местах.

Здесь, правда, возникает закономерный вопрос: что можно считать открытым для свободного посещения местом? Закрытые клубы вроде бы нельзя, на то они и закрытые. А вот, к примеру, можно ли считать открытыми для посещения баню, сауну или солярий (не говоря уже про другие, не менее публичные места)? Ответов пока нет. Вот и выходит, что данное положение еще нуждается в подробных разъяснениях;

3) на публичных мероприятиях (причем перечисляется, какие именно это мероприятия: собрания, съезды, конференции, концерты, представления, спортивные соревнования и т.п.).

Но и тут нужно быть осторожным, так как, засняв, например, на концерте суперпопулярного певца крупным планом, использовать этот снимок в "корыстных целях" вы не сможете. Поскольку, когда "изображение является основным объектом использования" (например, на календарях, сувенирах и т.п.), требуется согласие "носителя" этого изображения;

4) в случае когда гражданин позировал за плату.

После прочтения ст. 152.1 ГК РФ возникает ощущение, что в следующем году страницы нашей прессы буду заполнены исключительно фотографиями докладчиков с партийных съездов, супермоделей и клиентов раздела "Их разыскивает милиция". Впрочем, иногда этот фон может оказаться разбавленным каким-нибудь скандальным снимком типа "Олигархи в бане" или "Некая известная певица устроила скандал в супермаркете".

Так это будет или не так, ответят, по-видимому, только суды при рассмотрении конкретных жалоб "пострадавших" лиц.

Но, как говорится, нет худа без добра. Ведь в следующем году наша частная жизнь окажется уже под охраной государства. Да и мысль о том, что свое родное и привычное изображение в зеркале теперь имеет вполне определенную материальную ценность, не может не доставлять удовольствия.

О судьбе коммерческой концессии

В связи с принятием части четвертой Гражданского кодекса РФ серьезные изменения претерпел договор коммерческой концессии, по своей природе тесно связанный с интеллектуальной собственностью (ст. ст. 1027 - 1040 ГК РФ).

По такому договору правообладатель обязуется предоставить пользователю за вознаграждение на срок (или без указания срока) право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав: товарный знак, знак обслуживания и т.д.

Хотя суть коммерческой концессии не изменилась, по новым правилам к договору концессии применяются нормы Гражданского кодекса РФ о лицензионном договоре (п. 4 ст. 1027 ГК РФ в новой редакции).

Правила регистрации договора концессии к разочарованию поклонников торгового "франчайзинга" еще больше ужесточились.

Хоть в прежней редакции п. 2 ст. 1028 ГК РФ и содержалось "наставление" участникам концессии зарегистрировать договор в "органе, осуществившем регистрацию юридического лица" (т.е. в налоговом органе), серьезных негативных последствий это не влекло. Просто стороны не могли ссылаться на незарегистрированный договор перед третьими лицами, но к недействительности договора это не приводило.

Исключение было предусмотрено лишь для объектов патентного права: договор концессии патентного объекта без регистрации в Роспатенте считался недействительным.

С 1 января 2008 г. отсутствие регистрации в уполномоченном федеральном органе по интеллектуальной собственности влечет ничтожность любого договора коммерческой концессии. Государственной регистрации подлежит также любое изменение договора концессии (п. 2 ст. 1036 Гражданского кодекса Российской Федерации в новой редакции).

Примечание. По новым правилам незарегистрированный договор коммерческой концессии признается ничтожным. Государственной регистрации подлежит также любое изменение договора концессии.

Большая роль в предмете концессии уделена правам на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, если это право включено в комплекс прав, охватываемых концессией. Так, прекращение любого из этих прав без адекватной замены влечет прекращение всего договора коммерческой концессии (п. 3 ст. 1037 ГК РФ в новой редакции).

При этом в отношении коммерческого обозначения предполагается, что в случае его прекращения у пользователя возникает аналогичное право в отношении нового коммерческого обозначения, возникшего у правообладателя (ст. 1039 ГК РФ в новой редакции).

Если же новое коммерческое обозначение пользователя не устраивает, он вправе в одностороннем порядке потребовать расторжения договора концессии с соразмерным уменьшением причитающегося правообладателю вознаграждения.

Союз коммерческой тайны и ноу-хау

Как уже упоминалось, с вступлением в силу части четвертой ГК РФ прекращает свое действие ст. 139 ГК РФ о служебной и коммерческой тайне.

Взамен этой статьи вносятся изменения в Федеральный закон от 29.07.2004 N 98-ФЗ "О коммерческой тайне" (далее - Закон о тайне).

Прежде всего, изменилось само понятие коммерческой тайны. Теперь она непосредственно связана с новым объектом интеллектуальной собственности - секретом производства (ноу-хау). Так, согласно ч. 1 ст. 1 Закона о тайне данный акт регулирует отношения, "связанные с установлением, изменением и прекращением режима коммерческой тайны в отношении информации, составляющей секрет производства (ноу-хау) ".

Согласно ст. 1465 ГК РФ секретом производства (ноу-хау) признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и др.), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.

Для сравнения: до указанных изменений к коммерческой тайне могла быть отнесена любая информация, позволяющая ее обладателю увеличить доходы или получить иную коммерческую выгоду (ст. 1, п. 1 ст. 3 Закона о тайне).

Хотя основные признаки (увеличение доходов и получение выгоды) коммерческой тайны в новой редакции ст. 3 Закона о тайне и сохранились, относить их теперь можно не ко всей информации фирмы, а только к принадлежащему ей в установленном порядке ноу-хау.

Примечание. С 1 января 2008 г. понятие "коммерческая тайна" связывается только с новым объектом интеллектуальной собственности - секретом производства (ноу-хау).

Для того чтобы стать объектом коммерческой тайны, ноу-хау должно отвечать следующим признакам (ст. 1465 ГК РФ, п. 2 ст. 3 Закона о тайне в новой редакции):

- иметь действительную или потенциальную коммерческую ценность;

- быть неизвестным третьим лицам;

- должна быть обеспечена его недоступность для третьих лиц;

- правообладатель должен специально (и, по-видимому, документально) ввести в отношении ноу-хау режим коммерческой тайны.

Одновременно в Законе о тайне изменен механизм отнесения информации (ноу-хау) к коммерческой тайне. Поясним это подробнее.

1. Из ст. 3 Закона исчезло определение режима коммерческой тайны. Этот режим, по всей видимости, должен будет устанавливать сам правообладатель. На нем же лежит и обязанность охраны сведений, составляющих коммерческую тайну (ст. 1467 ГК РФ).

Само право на ноу-хау какой-либо специальной регистрации не подлежит.

Более того, само ноу-хау действует только до тех пор, пока правообладателю удается сохранить его конфиденциальность (ст. 1467 ГК РФ). Любое лицо, ставшее добросовестно и независимо от других обладателем ноу-хау, также приобретает самостоятельное исключительное право на этот секрет производства (п. 2 ст. 1466 ГК РФ).

Если же секрет стал общеизвестен, исключительное право прекращается у всех правообладателей (ст. 1467 ГК РФ).

Так что, если не сумел сохранить информацию в секрете, пеняй только на себя.

Данное положение распространяется на всех заинтересованных лиц. Исключения нет и в случае осуществления работ для государственных нужд. В связи с этим из Закона о тайне исключается ст. 9, регламентирующая режим коммерческой тайны при выполнении государственного или муниципального контракта для государственных или муниципальных нужд.

2. В связи с перечисленными новациями стали бесполезными и нормы Закона о тайне, касающиеся прав обладателя информации, составляющей коммерческую тайну (ст. 7).

Зато у правообладателя появилась возможность официально продать полезную информацию, заключив с приобретателем договор об отчуждении исключительного права на секрет производства (ст. 1468 ГК РФ).

Любой обладатель исключительного права на ноу-хау (в том числе и приобретший это право по договору) может предоставить право пользования им любому лицу, заключив с ним лицензионный договор (ст. 1469 ГК РФ).

Лицензионный договор может быть заключен как с указанием, так и без указания срока его действия. При заключении бессрочного договора любая сторона в любой момент вправе отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону за шесть месяцев (п. 2 ст. 1469 ГК РФ).

Все лица, участвующие в договорах, относящихся к ноу-хау, обязаны сохранять конфиденциальность секрета производства вплоть до прекращения исключительного права на него (п. 2 ст. 1468, ч. 2 п. 3 ст. 1469 ГК РФ).

3. Как и раньше, обладателем полученной в рамках трудовых отношений информации, составляющей коммерческую тайну, является работодатель. Только теперь данная норма применительно к ноу-хау закреплена в ст. 1470 ГК РФ (а ст. 8 Закона о тайне отменили за ненадобностью).

Согласно ст. 1470 ГК РФ исключительное право на секрет производства в рамках трудового договора принадлежит работодателю. При этом на работнике лежит обязанность сохранения конфиденциальности полученных сведений вплоть до прекращения исключительного права.

4. Что касается гражданско-правовых отношений, то Гражданский кодекс РФ устанавливает правила только в отношении договоров подряда, договоров на НИОКР и государственных (муниципальных) контрактов (ст. 1471 ГК РФ). Во всех перечисленных случаях действует общее правило о том, что исключительное право на секрет производства принадлежит подрядчику (исполнителю). Он также обязан соблюдать конфиденциальность в течение всего времени действия исключительного права.

Это в корне отличается от правила ст. 12 Закона о тайне, которая прекращает свое действие с вступлением в силу части четвертой Гражданского кодекса РФ.

Эти правила касались всех без исключения контрагентов правообладателя, причем условия охраны конфиденциальной информации должны были определяться в договоре. Контрагент обязан незамедлительно сообщить обладателю информации, составляющей коммерческую тайну, о допущенном им либо ставшем ему известном факте разглашения или угрозы разглашения, незаконном получении или незаконном использовании информации, составляющей коммерческую тайну, третьими лицами.

Впрочем, это жесткое правило действовало лишь до окончания срока договора. Теперь контрагенты освобождены от обязанности хранить чужие тайны. Об этом должен заботиться сам правообладатель. Третьи лица становятся обязанными по отношению к нему лишь в перечисленных в законе случаях.

5. Все лица, неправомерно разгласившие или использовавшие сведения, составляющие секрет производства, по общему правилу несут ответственность перед правообладателем в размере причиненных убытков (ст. 1472 ГК РФ). Причем договором могут быть предусмотрены и другие формы ответственности.

Субъектом ответственности за разглашение коммерческой тайны может быть не любое лицо.

По смыслу ст. 1472 ГК РФ за разглашение коммерческой тайны должны отвечать:

а) лица, которые обязаны соблюдать коммерческую тайну в соответствии с законом (договором) согласно п. 2 ст. 1468, п. 3 ст. 1469 и п. 2 ст. 1470 ГК РФ.

Обратите внимание! Все сказанное в полной мере относится также и к договору коммерческой концессии, поскольку согласно определению договор концессии предполагает в том числе передачу права пользования ноу-хау (п. 1 ст. 1027 ГК РФ).

А в силу п. 4 ст. 1027 ГК РФ к договору коммерческой концессии применяются правила части четвертой (разд. VII) ГК РФ о лицензионном договоре;

б) лица, которые неправомерно (т.е. с нарушением закона) получили сведения, относящиеся к коммерческой тайне (ноу-хау), а также неправомерно их разгласили или использовали.

Добросовестный приобретатель ноу-хау (т.е. тот, кто стал обладателем информации случайно или по ошибке и не знал, что незаконно ее использует) освобождается от ответственности.

Однако наряду с этими изменениями нетронутым остался перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну (ст. 5 Закона о тайне). Это сведения:

- содержащиеся в учредительных документах и в государственных реестрах юридических лиц и предпринимателей;

- о лицензиях на осуществление предпринимательской деятельности;

- о составе имущества государственного или муниципального унитарного предприятия, учреждения и об использовании ими бюджетных средств;

- о загрязнении окружающей среды, противопожарной безопасности, санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке, безопасности пищевых продуктов;

- о численности, составе работников, системах оплаты труда, условиях труда (об охране труда), производственном травматизме и профессиональной заболеваемости, о наличии свободных рабочих мест;

- о задолженности работодателей по выплате заработной платы и по иным социальным выплатам;

- о нарушениях законодательства РФ и фактах привлечения к ответственности за них;

- об условиях конкурсов (аукционов) по приватизации;

- о размерах и структуре доходов некоммерческих организаций, их имуществе, расходах, о численности и об оплате труда;

- о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени организации;

- раскрытие которых или недопустимость ограничения доступа к которым установлена иными федеральными законами.

Л.Зуйкова

АКДИ "Экономика и жизнь"

Подписано в печать

16.03.2007

————