"Зарплата", 2007, N 4

КАК ОФОРМИТЬ ОТНОШЕНИЯ С ДИРЕКТОРОМ

Генеральный директор, директор, президент... Именно эти должности занимают руководители компаний. В статье мы подробно рассмотрим сложные вопросы, которые, как правило, возникают при оформлении руководителя компании, обратим внимание на наиболее часто встречающиеся на практике ошибки.

Руководитель должен быть в каждой компании независимо от ее организационно-правовой формы и формы собственности. Трудовое законодательство выделяет три типа руководителей (ст. 273 ТК РФ):

- руководитель компании, состоящий в трудовых отношениях с организацией;

- руководитель, являющийся единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества;

- управляющая организация или индивидуальный предприниматель (управляющий), осуществляющие управленческие функции на основании договора.

Сразу оговоримся, что Трудовой кодекс регулирует только труд руководителей, которые состоят с организацией в трудовых отношениях.

Если в компании несколько учредителей

Как правило, в компаниях, у которых несколько учредителей, на должность руководителя назначают одного из них. Однако собственники могут нанять руководителя со стороны. Кто в такой ситуации назначает на должность директора и подписывает с ним трудовой договор? Это зависит от организационно-правовой формы компании.

Избираем на должность директора

Обратите внимание: перед тем как принимать решение об избрании того или иного физического лица на должность директора, необходимо удостовериться, что у него отсутствует дисквалификация (ст. 32.11 КоАП РФ). Для этого следует сделать запрос в реестр дисквалифицированных лиц. С 1 апреля 2007 г. такую информацию можно будет получить в информационном центре МВД, ГУВД, УВД по месту государственной регистрации организации. Подробно порядок составления запросов и получения информации из реестра приведен в Инструкции о порядке предоставления информации о дисквалифицированных лицах, утвержденной Приказом МВД России от 22.11.2006 N 957. Санкции при приеме на работу дисквалифицированного сотрудника таковы: штраф на фирму в размере до 1000 МРОТ (п. 2 ст. 14.23 КоАП РФ), аннулирование всех документов, которые были подписаны этим сотрудником, и, конечно, отстранение его от работы и последующее увольнение (ч. 1 ст. 84 ТК РФ).

Коммерческие компании обычно имеют следующие организационно-правовые формы:

- общества с ограниченной ответственностью (ООО);

- акционерные общества: закрытые (ЗАО) и открытые (ОАО).

Общество с ограниченной ответственностью. Решение об избрании на должность директора принимает общее собрание участников общества. Правила, определяющие процедуры созыва и проведения общих собраний участников общества, указаны в гл. IV Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". Решение об избрании нового директора оформляют письменно в виде протокола. Унифицированного бланка протокола нет, поэтому он может иметь произвольную форму. Главное, чтобы в нем присутствовали все реквизиты, придающие этому документу юридическую силу. Общие требования к составу и оформлению реквизитов документов указаны в Государственном стандарте РФ ГОСТ Р 6.30-2003, утвержденном Постановлением Госстандарта России от 03.03.2003 N 65-ст.

Протокол подписывают председательствующий и секретарь.

Трудовой договор с вновь избранным директором от имени общества подписывает председательствующий на общем собрании или же другой участник общества, уполномоченный общим собранием.

Акционерное общество. Решение об избрании на должность директора принимает общее собрание акционеров или совет директоров (наблюдательный совет) <1>. Порядок созыва, проведения общего собрания акционеров и заседания совета директоров (наблюдательного совета) регулируют гл. VII и VIII Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

     
   ————————————————————————————————
   

<1> Совет директоров или наблюдательный совет создается в акционерных обществах, в которых число акционеров - владельцев голосующих акций более 50 - п. 1 ст. 64 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ. - Примеч. ред.

Решение об избрании директора также оформляют протоколом. Трудовой договор с директором от имени общества подписывают председатель совета директоров (наблюдательного совета) или лицо, уполномоченное советом директоров (наблюдательным советом) акционерного общества.

Как оформить трудовой договор

Трудовые отношения с руководителем компании имеют некоторые особенности, и большинство из них изложены в гл. 43 Трудового кодекса. Учесть такие особенности необходимо именно в трудовом договоре.

Срок действия трудового договора. С руководителем фирмы можно заключить срочный трудовой договор. Срок действия такого договора не должен превышать пять лет. Конкретный срок определяется учредительными документами организации или соглашением сторон.

На практике достаточно часто встречается следующая ошибка. Продолжительность срока в трудовом договоре с директором не соответствует продолжительности, указанной в уставе организации. По соглашению сторон можно устанавливать срок действия трудового договора только в том случае, если в уставе он не оговаривается. После истечения установленного срока действия договора он расторгается, так как пролонгация срочных трудовых договоров с руководителем компании трудовым законодательством не предусмотрена. В том случае, если по решению учредителей директор будет и далее выполнять свои обязанности, с ним необходимо заключить новый трудовой договор.

Испытательный срок. Для руководителей компании трудовое законодательство предусматривает возможность установления удлиненного по сравнению с другими работниками срока испытания при приеме на работу - до шести месяцев (ч. 5 ст. 70 ТК РФ). Напомним, что назначение испытательного срока не обязанность, а право работодателя и определяется такой срок по соглашению сторон.

Обратите внимание: испытательный срок не устанавливают для "лиц, приглашенных на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями, лиц, избранных по конкурсу на замещение соответствующей должности..." и в других случаях, приведенных в ч. 4 ст. 70 ТК РФ.

Материальная ответственность. Руководитель фирмы несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации. Но это не значит, что с директором необходимо заключать договор о полной материальной ответственности. Можно даже не прописывать эти обязательства в трудовом договоре. Они установлены в ст. 277 Трудового кодекса, ст. 44 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ и ст. 71 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ.

Режим рабочего времени. Ненормированный рабочий день. Как правило, режим рабочего времени руководителя является ненормированным. Иногда, оформляя документы, допускают довольно распространенную ошибку: в трудовом договоре это условие прописывают, а в коллективном договоре и других локальных нормативных актах организации про него забывают. В коллективном договоре или правилах внутреннего трудового распорядка работникам с ненормированным рабочим днем также необходимо установить дополнительный отпуск. Его продолжительность не может быть менее трех календарных дней. Так сказано в ч. 1 ст. 119 ТК РФ.

Ограничения при приеме на работу. Согласно ч. 1 ст. 276 Трудового кодекса руководитель фирмы может работать по совместительству у другого работодателя. Но для этого необходимо разрешение одной из инстанций:

- уполномоченного органа юридического лица;

- собственника имущества компании;

- уполномоченного собственником лица (органа).

Это условие лучше прописать в трудовом договоре. Предоставление руководителю разрешения на работу по совместительству следует отразить в протоколе заседания органа, который принял это решение.

Итак, трудовой договор подписан. Далее в соответствии со ст. 68 ТК РФ на основании заключенного договора необходимо издать приказ о приеме на работу. Такой приказ составляют в произвольной форме, и подписывает его директор лично. Образец приказа смотрите ниже.

Образец приказа о приеме на работу

     
   —————————————————————————————————————————————————————————————————¬
   |        Общество с ограниченной ответственностью "Каскад"       |
   |                                                                |
   |                           Приказ N 17                          |
   |         о вступлении в должность генерального директора        |
   |                                                                |
   |г. Москва                                     "12" марта 2007 г.|
   |                                                                |
   |   Приступаю  к  исполнению  обязанностей генерального директора|
   |ООО  "Каскад"  с  12 марта  2007 г. на основании  решения общего|
   |собрания участников общества (протокол N 5 от 09.03.2007).      |
   |                                                                |
   |                                             Ищенко             |
   |   Генеральный директор                      ——————  М.А. Ищенко|
   L—————————————————————————————————————————————————————————————————
   

Часто одного такого приказа бывает недостаточно. В том случае, если программа, которую используют кадровики, связана с бухгалтерской, есть смысл издать еще один приказ по унифицированной форме N Т-1 (утв. Постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1). Ведь именно в нем будут отражаться конкретные условия работы руководителя: размер должностного оклада, надбавок, режим и характер работы.

Оформляем отпуск

Руководитель, как и все остальные работники, имеет право на ежегодный отпуск (ст. 114 ТК РФ). Отпуск руководителя фирмы оформляют в обычном порядке - кадровым приказом по унифицированной форме N Т-6 (утв. Постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1). Основанием для определения даты начала отпуска является график отпусков компании. В отдельных случаях, если такое условие прописано в уставе, перенос отпуска осуществляется только с разрешения собственников или уполномоченных ими лиц. Обратите внимание: перед отпуском руководителя необходимо издать еще один приказ - на этот раз по основной деятельности. В нем обязанности руководителя во время его отсутствия возлагают на другое должностное лицо. Лицу, исполняющему обязанности руководителя в период его отпуска, назначают доплату. Размер доплаты определяют по соглашению сторон (ст. ст. 60.2 и 151 ТК РФ) и фиксируют его в том же приказе о временном возложении обязанностей. Как правило, во время отсутствия директора его обязанности исполняют заместители.

Перевод работника на должность руководителя

Нередко бывают ситуации, когда на должность руководителя компании назначают работника, который уже состоит с ней в трудовых отношениях. Например, заместитель генерального директора по решению собственников становится генеральным директором. В этом случае также оформляют протокол и приказ о вступлении в должность. В обязательном порядке заключают дополнительное соглашение к трудовому договору и издают кадровый приказ о переводе работника на другую работу согласно унифицированной форме N Т-5 (утв. Постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1). Запись в трудовой книжке в графе 3 будет выглядеть так: "Переведен на должность генерального директора", а в графе 4 необходимо указать номер и дату протокола, на основании которого работник был переведен на новую должность.

Особенности увольнения

Руководитель компании может быть уволен по тем же основаниям, что и прочие работники. Однако процедура увольнения руководителя имеет некоторые особенности.

По собственному желанию. Срок предупреждения об увольнении в этом случае составляет не менее одного месяца (ст. 280 ТК РФ). Заявление директора об увольнении по собственному желанию адресуют общему собранию участников (акционеров) общества, совету директоров (наблюдательному совету).

В связи с его отказом от перевода на другую работу, необходимого ему в соответствии с медицинским заключением (п. 8 ч. 1 ст. 77 ТК РФ). В этом случае директора обладают привилегией по сравнению с другими работниками - с ними можно не расторгать трудовой договор, а с их письменного согласия отстранить от работы на срок, определяемый соглашением сторон (ч. 4 ст. 73 ТК РФ).

При смене собственника имущества организации (п. 4 ч. 1 ст. 81 ТК РФ). При смене собственника имущества организации новый собственник имеет право расторгнуть трудовой договор с руководителем компании. Это возможно в срок не позднее трех месяцев (ч. 1 ст. 75 ТК РФ) со дня возникновения у него права собственности. При этом новый собственник обязан выплатить руководителю компенсацию в размере не ниже трех его средних месячных заработков. Основание - ст. 181 ТК РФ.

Кроме общих причин руководителя можно уволить и по другим основаниям.

"В связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора" (п. 2 ст. 278 ТК РФ). При этом инициатор увольнения не обязан объявлять свое решение об увольнении директору заранее и даже может не указывать причины такого решения. Но в этом случае законодательство дает некоторые гарантии уволенному директору: ему обязаны выплатить компенсацию в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка (ст. 279 ТК РФ). Конечно, ее выплачивают в случае, если увольнение не было связано с виновными действиями (бездействием) директора.

По инициативе собственников руководитель может быть уволен и по другим причинам, приведенным в ст. 81 ТК РФ.

Решение о расторжении трудового договора независимо от того, кто является инициатором увольнения, в ООО принимает общее собрание участников общества, а в АО - общее собрание акционеров или совет директоров (наблюдательный совет). Решение оформляют протоколом. В одном и том же протоколе допустимо зафиксировать решения и о расторжении трудового договора с действующим директором, и об избрании нового. Обратите внимание: дата увольнения предыдущего руководителя и дата выхода на работу нового ни в коем случае не должны совпадать. Далее издается приказ по основной деятельности о сложении директором полномочий. Образец приказа смотрите на с. 118.

Образец приказа о сложении полномочий

генерального директора

     
   —————————————————————————————————————————————————————————————————¬
   |        Общество с ограниченной ответственностью "Каскад"       |
   |                                                                |
   |                          Приказ N 16                           |
   |           о сложении полномочий генерального директора         |
   |                                                                |
   |г. Москва                                     "09" марта 2007 г.|
   |                                                                |
   |   Досрочно  слагаю  с себя полномочия генерального директора 11|
   |марта  2007  г.  на основании решения общего собрания участников|
   |общества (протокол N 4 от 06.03.2007).                          |
   |                                                                |
   |                                             Ищенко             |
   |   Генеральный директор                      ——————  М.А. Ищенко|
   L—————————————————————————————————————————————————————————————————
   

Целесообразно также издать кадровый приказ по унифицированной форме N Т-8, а на его основании составить записку-расчет при прекращении действия трудового договора (контракта) с работником (форма N Т-61). Эти формы утверждены Постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1.

Единственный участник (учредитель)

Нередки случаи, когда в организации только один участник (ООО) или один акционер, которому принадлежат все голосующие акции (АО). В этой ситуации функции руководителя компании может выполнять как наемный директор, так и сам единственный учредитель компании.

Решение о назначении на должность руководителя фирмы принимается собственником единолично и оформляется письменно. С наемным директором также заключается трудовой договор, издается приказ о вступлении в должность. Образец заполнения решения смотрите на с. 119.

Образец решения о назначении на должность

     
   —————————————————————————————————————————————————————————————————¬
   |            Решение единственного участника общества            |
   |           с ограниченной ответственностью "Интеграл"           |
   |                                                                |
   |г. Москва                                   "28" февраля 2007 г.|
   |                                                                |
   |   Единственный     участник     общества     с     ограниченной|
   |ответственностью   "Интеграл"   в   лице   Макарова   Александра|
   |Николаевича на основании устава                                 |
   |                                                                |
   |                             Решил:                             |
   |   Принять  полномочия генерального директора Общества с 1 марта|
   |2007 г. на следующих условиях:                                  |
   |   —   объем  полномочий  генерального  директора  соответствует|
   |Уставу Общества;                                                |
   |   —  размер вознаграждения генерального директора — 25 000 руб.|
   |ежемесячно.                                                     |
   |                                                                |
   |   Единственный участник                   Макаров              |
   |   ООО "Интеграл"                          ———————  А.Н. Макаров|
   L—————————————————————————————————————————————————————————————————
   

А если единственный учредитель решил сам руководить компанией? Каким образом оформить это решение? На основании решения необходимо издать приказ по основной деятельности о вступлении в должность. Трудовой договор в этом случае подписывать не нужно. Об этом говорит Письмо Роструда от 28.12.2006 N 2262-6-1. В нем сказано, что подписание трудового договора от имени работника и от имени работодателя одним и тем же лицом не допускается. Ведь в данном случае по отношению к директору руководитель отсутствует. Роструд также ссылается на ст. 273 ТК РФ, согласно которой особенности регулирования труда руководителя, установленные гл. 43 ТК РФ, не распространяются на случаи, когда руководитель организации является ее единственным учредителем. Внимание! Некоторые эксперты считают, что трудовой договор составить нужно. Ведь руководитель издает приказы, принимает решения и т.д. По их мнению, между директором и компанией возникают трудовые отношения. А согласно ст. 16 ТК РФ такие отношения должны быть оформлены трудовым договором. Но в этом случае возникает вопрос: кто должен подписать договор? Есть несколько мнений. Одни эксперты предлагают поставить директору подпись как за работодателя, так и как за работника. Другие советуют сделать это кому-либо из уполномоченных лиц компании, например заместителю директора, начальнику отдела кадров. Эксперты предостерегают о возможных претензиях налоговых инспекторов. В частности, они могут исключить зарплату директора из расходов при расчете налога на прибыль, если трудовой договор отсутствует (п. 21 ст. 270 НК РФ). О.Н.Русакова Начальник отдела по работе с персоналом ООО "Статус-Кво 97" Подписано в печать 14.03.2007 ————