"Финансовая газета. Региональный выпуск", 2007, N 10

ПОСРЕДНИЧЕСКИЕ ДОГОВОРЫ: СПОРНЫЕ ВОПРОСЫ

Посредничество как гражданско-правовое понятие представляет собой содействие соглашению или сделке между сторонами. Действующим гражданским законодательством понятия "посредническая деятельность" и "посредническая операция" не определены. Вместе с тем согласно налоговому законодательству (ст. 156 НК РФ) посредническими договорами следует считать договоры комиссии, поручения, агентские договоры. Кроме того, в качестве посреднических в судебной практике признаются услуги брокеров, дилеров, риелторов, транспортных организаций (Постановление Президиума ВАС РФ от 10.10.2000 N 4313/99), диспетчеров такси, экспедиторов, инженерно-надзорных организаций при строительстве (Постановление Президиума ВАС РФ от 27.03.2002 N 1636/01), авиакасс, консигнационных складов и др. Таким образом, операции по данным договорам также относятся к посредническим.

Особенности отдельных договоров

На практике чаще всего применяются договоры комиссии, поручения, агентские договоры. Посредник (будь то агент, поверенный или комиссионер) всегда действует за счет доверителя. Помимо этого посреднические договоры носят возмездный характер, т.е. за оказанные услуги доверитель платит и сверх компенсации необходимых расходов. Естественно, результат договора (выгода) (соответственно и предпринимательские риски) при этом переходит доверителю.

Законодательство предусматривает возможность сторон отказаться от исполнения договора. Особенности отказа для различных договоров установлены ГК РФ. Так, доверитель по договору поручения вправе отменить поручение, а поверенный в свою очередь вправе отказаться от исполнения в любой момент.

Отказ сторон от исполнения договора комиссии возможен при его заключении на неопределенный срок. Если же срок договора установлен, то указанным правом обладает исключительно комитент. Комиссионер может отказаться от исполнения договора, только когда сам договор предусматривает такую возможность.

Агентский договор устанавливает такие же условия отказа от исполнения договора, как договор комиссии.

Действия по договору поручения осуществляются от имени доверителя, соответственно он представляет от своего имени доверенность на осуществление тех или иных юридических действий. В договоре четко прописывается, какие именно действия должен исполнить поверенный. Закон допускает отступление от данного правила, но такие действия должны быть совершены только в интересах доверителя, и подобные действия не должны выходить за рамки предусмотренных доверенностью полномочий.

При заключении договора комиссии комиссионер совершает сделки от своего имени, т.е. по договору комиссии права и обязанности возникают у комиссионера.

Исполняя договор, комиссионер обязан выбрать более выгодные условия для комитента, но в то же время действуя в соответствии с полученными указаниями. Таким образом, комиссионеру предоставлен более свободный выбор способа исполнения договора в отличие от договора поручения. При получении прибыли по договору комиссии она распределяется между сторонами поровну, а при возникновении убытков комиссионер погашает их из собственных средств.

Агентский договор может быть построен на основе модели договора поручения (от имени поручителя и за его счет) или на основе модели договора комиссии (от своего имени и за счет комитента). Соответственно к нему применяется либо гл. 49 ГК РФ, либо гл. 51 ГК РФ.

Судебная практика

Несмотря на то что ГК РФ четко прописывает порядок заключения, изменения и исполнения посреднических договоров, нередко возникают судебные споры (в том числе арбитражные). Рассмотрим наиболее типичные вопросы, ставшие предметом рассмотрения в суде.

1. Разграничения посреднических договоров с иными договорами, например купли-продажи. Такое разграничение проводится исходя из условий договора и фактических отношений сторон, возникших при заключении и исполнении договора.

Например, условие в договоре об оплате товара не позднее определенного срока не является основанием трактовки договора как комиссионного, поскольку в таком случае договор должен содержать и иные условия, свойственные отношениям комиссионного договора. Если одна сторона обязуется оплатить товар не позднее определенной даты, другая сторона соглашается нести риск невозможности дальнейшей продажи товара, что соответственно присуще договорным отношениям договора купли-продажи (п. 1 Информационного письма ВАС РФ от 17.11.2004 N 85 "Обзор практики разрешения споров по договору комиссии").

2. Право требования уплаты комиссионного вознаграждения по сделке, заключенной между комиссионером и третьим лицом.

Данный вопрос решается следующим образом. Чтобы комитент имел законное право отказать в выплате вознаграждения до полного исполнения комиссионером обязательств по договору (или в частичной выплате - при частичном исполнении обязательств), в договоре комиссии должно быть оговорено соответствующее условие. Право на включение такого условия в договор возникает в силу п. 1 ст. 990 ГК РФ (п. 2 Информационного письма ВАС РФ от 17.11.2004 N 85).

3. Удержание комиссионером по договору комиссии комиссионного вознаграждения из сумм оплаты товара при условии, что оплата производится частичными платежами.

Если покупатель производит оплату товара частичными платежами и в договоре отсутствуют иные условия, то комиссионер вправе удержать комиссионное вознаграждение полностью из первой поступившей ему суммы. Если в договоре отсутствует соглашение об ином, с момента заключения комиссионером сделки у него возникает право на комиссионное вознаграждение в полном объеме. Следовательно, на основании ст. 997 ГК РФ право на вознаграждение могло быть осуществлено комиссионером путем удержания (зачета) причитающихся ему сумм из любых сумм, поступивших от третьего лица в качестве исполнения сделки.

4. Выдача комиссионером аванса комитенту в счет будущих поступлений от реализации товара, принадлежащего комитенту. Необходимо учитывать, что в данном случае применяются правила ГК РФ о коммерческом кредите.

В случае авансирования комитента в счет будущих поступлений средств покупатель товара - комиссионер предоставляет комитенту коммерческий кредит в соответствии с п. 1 ст. 823 ГК РФ. Кроме того, комиссионер, исполнивший обязательства надлежащим образом, не несет риска неисполнения своих обязанностей покупателями товара и в рамках договора комиссии имеет право получить плату за пользование кредитом, предоставленным комитенту.

При принятии решения о взыскании процентов за коммерческий кредит арбитражные суду ссылаются на ст. 809 ГК РФ, а не на ст. 395 ГК РФ.

Статья 809 ГК РФ предусматривает, что, если иное не предусмотрено законом или договором займа, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором. При отсутствии в договоре условия о размере процентов их размер определяется существующей в месте жительства заимодавца, а если заимодавцем является юридическое лицо, - в месте его нахождения ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования) на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части. При отсутствии иного соглашения проценты выплачиваются ежемесячно до дня возврата суммы займа.

Следовательно, у комиссионера возникает право на получение процентов в случае, если суммы, перечисленные комитенту, учтены в бухгалтерском учете в составе авансов выданных (только при отсутствии соответствующей кредиторской задолженности перед комитентом по данному договору) (п. 7 Информационного письма ВАС РФ от 17.11.2004 N 85 "Обзор практики разрешения споров по договору комиссии").

О.Шерстнева

Юрист

Подписано в печать

07.03.2007

————