"Налоги" (газета), 2007, N 11

Вопрос: 1. Соответствуют ли условия представленного договора действующему законодательству? Как можно квалифицировать данный договор? 2. В чьей собственности находится данное оборудование? Как пользоваться этим оборудованием сторонам, если оно находится в общей собственности?

Ответ: 1. Определение квалификации договоров инвестирования затруднено в связи с тем, что данный вид договоров не урегулирован ГК РФ. Инвестиционная деятельность в форме капитальных вложений регулируется Федеральным законом от 25 февраля 1999 г. N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" (далее - Закон), а также в части, не противоречащей Закону N 39-ФЗ, Законом от 26 июня 1991 г. N 1488-1 "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" (далее - Закон 1488-1).

В соответствии со ст. 1 Закона под инвестиционной деятельностью понимается вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли или иного полезного эффекта.

Инвестициями признаются денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской деятельности и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

Согласно п. 1. ст. 8 Закона отношения между субъектами инвестиционной деятельности осуществляются на основе договора и (или) государственного контракта, заключаемых между ними в соответствии с ГК РФ.

Согласно указанным выше положениям в инвестиционном договоре в обязательном порядке должно быть определено:

- инвестиции и капитальные вложения каждой из сторон;

- цель инвестиционной деятельности сторон в рамках рассматриваемого договора;

- распределение результатов инвестиционной деятельности (прибыли или иных полезных эффектов).

Для полноценного разъяснения ответа на поставленный вопрос считаем целесообразным определить статус сторон в соответствии с Законом. Каждая из сторон в своей части предоставляет инвестиции или капитальные вложения, в связи с чем обе стороны являются инвесторами. При этом ООО исполняет еще функции заказчика согласно п. п. 2.1.1, 2.2.1 рассматриваемого договора, что соответствует п. 3 ст. 4 Закона.

Также отмечаем, что по смыслу, разъясненному Вами по телефонному разговору, обе стороны впоследствии намереваются использовать объект капитального вложения. В связи с чем стороны обладают еще и статусом пользователей объектов капитальных вложений. В соответствии с п. 5 ст. 4 Закона пользователи объектов капитальных вложений - физические и юридические лица, в том числе иностранные, а также государственные органы, органы местного самоуправления, иностранные государства, международные объединения и организации, для которых создаются данные объекты. Пользователями объектов капитальных объектов могут быть инвесторы.

2. В предмете представленного договора указан вид инвестиционной деятельности: "создание в помещениях здания, находящегося в оперативном управлении Института по адресу: г. Москва, ул. Ижорская, д. 13/9, стр. 6, опытно-промышленной установки по отработке технологии производства компаундов". Вместе с тем не содержится указания на цель инвестиционной деятельности. Отмечаем, что целью инвестиционной деятельности может быть получение прибыли и иного полезного эффекта. В отсутствие цели сама инвестиционная деятельность недостаточно определена. Учитывая, что оба инвестора по договору являются пользователями объекта капитального строительства, целесообразно это закрепить в качестве цели инвестиционной деятельности. Например: "Предметом настоящего инвестиционного контракта является создание опытно-промышленной установки по отработке технологии производства компаундов с целью ее дальнейшего использования инвесторами (сторонами)".

3. В представленном договоре недостаточно определены инвестиции со стороны ООО. Согласно п. 1.1 договора Инвестор обязуется за счет собственных и привлеченных средств осуществить в соответствии с ТЗ Института:

- в помещениях общей площадью 405 кв. м установить общетехническое оборудование, обеспечивающее функционирование Установки в соответствии с ТЗ;

- произвести монтаж модуля с научно-техническим оборудованием и системой управления Установки.

Обращаем внимание, из указанного пункта договора следует, что ООО осуществляет некие работы по установке и монтажу. В п. 1.2 указано, что второй инвестор предоставляет помещение, в котором будет установлено оборудование, приведена оценка помещения. Таким образом, сторонами не определено, кто предоставляет (закупает) оборудование, и из дальнейшего текста договора установить это не представляется возможным. В связи с чем становятся недействующими дальнейшие условия договора, указывающие на:

- то, что Установка становится общей собственностью;

- первый этап реализации договора включает закупку оборудования.

Отсутствие условия о том, кто приобретает оборудование и соответственно вносит в инвестиционную деятельность, не позволяет считать оборудование внесенным в инвестиционную деятельность, а также говорить о том, что данное оборудование становится общей собственностью.

Считаем необходимым включить указанные выше условия в договор.

4. В соответствии с п. 3.1 рассматриваемого договора созданная в результате инвестиционной деятельности опытно-промышленная установка становится общей собственностью.

Согласно ст. 244 ГК РФ имущество, находящееся в собственности двух или нескольких лиц, принадлежит им на праве общей собственности. Имущество может находиться в общей собственности с определением доли каждого из собственников в праве собственности (долевая собственность) или без определения таких долей (совместная собственность). Учитывая, что в п. 3.1 сделано указание на определение долей, предполагаем, что в рамках рассматриваемого договора имущество находится в общей долевой собственности сторон. В том же пункте договора (п. 3.1) указано, что долю Института составляет установка мокрого помола с замкнутым циклом использования помольной среды, включая монтаж и пуско-наладочные работы, общая стоимость которой составляет 4 019 000,00 (четыре миллиона девятнадцать тысяч) руб. 00 коп.

В п. 4.1.1 договора в числе оборудования поименованы также:

- шаровая мельница;

- компрессорная установка;

- оборудование для окрасочной камеры;

- смесители.

В договоре не определено, чью долю составляет указанное оборудование. Так как в договоре содержится указание на общую долевую собственность, то необходимо также поименовать указанное оборудование и определить, долю какой из сторон оно будет формировать.

5. Пунктом 3.2 рассматриваемого договора предусмотрено, что Институт возмещает затраты Инвестора на создание установки. Обращаем внимание, что возмещение каких-либо затрат одного инвестора другому не может быть предметом договора инвестирования. Инвестиционная деятельность предполагает вложение инвестиций или осуществление капитальных вложений всеми инвесторами.

6. Со стороны Института в качестве инвестиций определено помещение. Договором не конкретизировано, что же именно передает Институт в качестве инвестиции или капитального вложения: помещение или право пользования помещением. Этот момент очень важен по следующим основаниям. Учитывая, что стороны при проведении денежной оценки вклада Института определили рыночную стоимость помещения, становится возможным предположить, что в качестве вклада подразумевается непосредственно помещение.

Согласно ст. 298 ГК РФ учреждения не вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ними имуществом или приобретенным за счет средств, выделенных по смете. Вместе с тем представленный договор согласован с собственником Института, что подтверждает его согласие на передачу помещения в качестве инвестиции. Обращаем внимание, что если в качестве инвестиции вкладывается помещение, то по формальному основанию оно также должно стать общей собственностью, быть определено в качестве чьей-то доли.

В качестве инвестиции может быть передано также право пользования указанным помещением. В такой ситуации для определения вклада со стороны Института следовало делать оценку не стоимости помещения, а оценку права пользования помещением.

Рекомендуем уточнить в договоре объект вложения Институтом.

7. Из условий п. 3.2 договора следует, что Институт возмещает инвестору затраты в части доли Института путем зачета арендной платы за помещения, в которых расположена Установка. Данное условие неприемлемо по следующим основаниям.

Помещение или право пользования помещением (см. п. 6) является инвестицией Института в инвестиционную деятельность сторон в рамках рассматриваемого договора. Стороны преследуют общую цель - пользование установкой. Без помещения создание установки и ее дальнейшее функционирование не представляется возможным. В связи с чем установку (все составляющее ее оборудование) и помещение следует считать единым объектом капитального вложения. Обе стороны выступают пользователями объектов капитальных вложений, в связи с чем у обеих сторон в силу договора возникает право пользования и помещением. Аренда в рассматриваемой ситуации будет мнимой сделкой, то есть совершенной для вида, без намерения создать соответствующие последствия, что в рамках рассматриваемой ситуации не представляется возможным, так как они уже возникли в силу договора инвестирования (ст. 170 ГК РФ). Рекомендуем условие об аренде исключить.

Вывод: определить квалификацию данного договора не представляется возможным, так как сторонами отношения по договору недостаточно урегулированы, инвестиции и капитальные вложения четко не определены. Из договора не представляется возможным определить доли сторон в имуществе, поступающем в общую собственность сторон.

2. Как уже было указано выше, объект капитальных вложений по договору поступает в общую долевую собственность сторон. Отношения собственников общего имущества регулируются гл. 16 ГК РФ. В соответствии со ст. 247 ГК РФ владение и пользование имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляются по соглашению всех ее участников, а при недостижении согласия - в порядке, устанавливаемом судом. Таким образом, вы вправе самостоятельно определить порядок пользования Установкой, что и предусмотрено п. 3.3 представленного договора, согласно которому работа на созданной Установке, расходы по ее содержанию, ремонту и т.п. определяются соглашением Сторон.

Обращаем внимание, что в соответствии со ст. 249 ГК РФ каждый участник долевой собственности обязан соразмерно со своей долей участвовать в уплате налогов, сборов и иных платежей по общему имуществу, а также в издержках по его содержанию и сохранению. Это необходимо учесть в соглашении.

М.Белоусова

Подписано в печать

01.03.2007

————