"Регламентация банковских операций. Документы и комментарии", 2007, N 3

БАЗЫ ДАННЫХ И ИХ ПРАВОВАЯ ЗАЩИТА

С 1 января 2008 г. вводится в действие разд. VII "Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации" части четвертой Гражданского кодекса РФ, принятый Федеральным законом от 18.12.2006 N 231-ФЗ "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации". Его разработчики нестандартно для отечественной законотворческой техники решили многие вопросы, связанные с правовым регулированием результатов интеллектуальной деятельности, в том числе объектов авторского права и смежных прав. Это коснулось в том числе и деятельности кредитных организаций.

Уже примечательно то, что данные права в своей совокупности стали именоваться интеллектуальными. Вместе с тем, поскольку термин "исключительные права" широко используется в законодательстве, достаточно устоялся за десятилетия действия специальных законов и имеет серьезное практическое и теоретическое обоснование, законодатель не стал заменять одно понятие на другое и указал, что "интеллектуальные права... включают исключительное право, которое является имущественным правом" (ст. 1226 Гражданского кодекса РФ).

Новеллы коснулись и правового регулирования такого специфического объекта, как база данных, что особенно актуально для банков и иных кредитных организаций.

Согласно специальным Законам, которые действуют на территории РФ до вступления в силу с 1 января 2008 г. четвертой части Гражданского кодекса РФ, а именно Закону РФ от 23.09.1992 N 3523-1 "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" (далее - Закон об ЭВМ) и Закону РФ от 09.07.1993 N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" (далее - ЗоАП), база данных - это объективная форма представления и организации совокупности данных, например статей, расчетов, систематизированных таким образом, чтобы эти данные могли быть найдены и обработаны с помощью ЭВМ. Такое определение сохраняется и в Гражданском кодексе РФ (абз. 2 п. 2 ст. 1260).

В литературе высказывались нарекания по поводу корректности указанного определения. Связано это с тем, что законодатель именует базу данных "формой...". Так, А. Птушенко отмечает, что база данных - это не форма (при этом он видит необходимость введения в законодательство четкого и недвусмысленного понятия "форма"), а система специализированных сведений (сообщений), подобранных и обработанных согласно определенным критериям, вытекающим из существа задачи, для решения которой и создана эта система (совершенно неважно, с помощью чего - ЭВМ или иной разумной системы) <1>.

     
   ————————————————————————————————
   

<1> Птушенко А. Огрехи Закона об авторском праве // ИС. Авторское право и смежные права. 2002. N 10. С. 29. В рамках института авторского права база данных приравнена к составным произведениям (сборникам). Пункт 1 ст. 5 Закона об ЭВМ устанавливает, что, если в содержании базы данных не присутствуют иные произведения, являющиеся объектами авторского права, авторское право принадлежит лицам (лицу), создавшим базу данных. К сожалению, эта формулировка, как и определение базы данных, далека от совершенства, поскольку позволяет делать вывод, будто бы, если в базу данных войдет другое произведение, авторское право на такую базу не будет принадлежать ее создателям. Такой подход представляется неправильным. Авторское право на произведение возникает исключительно в силу факта его создания. Согласно п. 1 ст. 11 ЗоАП автору сборника и других составных произведений (составителю) принадлежит авторское право на осуществленные им подбор и расположение материалов, представляющие результат творческого труда (составительство). В рассматриваемом нами случае речь идет об авторском праве как о совокупности правомочий имущественного и неимущественного характера на результат составления - базу данных, являющуюся результатом творческого труда по подбору и организации данных (п. 4 ст. 3 Закона об ЭВМ). Таким образом, даже если база данных кредитной организации включает в себя охраняемые авторским правом объекты, авторское право на эту базу возникает у ее создателей с момента соответственно ее создания. Однако возможность использования такой базы данных (осуществления прав на нее) зависит от соблюдения прав на произведения, вошедшие в нее, что подчеркивается в п. 3 ст. 1260 Гражданского кодекса РФ. Иначе говоря, права на использование указанной базы данных при отсутствии соответствующих договоренностей с авторами (или иными правообладателями) включенных в нее произведений возникли в силу факта создания базы данных, но оказываются "замороженными", и их реализация без соответствующих договоренностей будет незаконной. В соответствии с п. 4 ст. 5 Закона об ЭВМ создание базы данных и возникновение авторского права на нее не препятствуют другим лицам осуществлять самостоятельный подбор и организацию произведений и материалов, входящих в эту базу данных. Формулировку этой нормы уместно было бы закончить словами "для создания своих баз данных", как предусмотрено в действующей ныне общей норме - абз. 4 п. 1 ст. 11 ЗоАП, касающейся составных произведений. В любом случае данная некорректность устранена в п. 6 ст. 1260 Гражданского кодекса РФ: "авторские права на перевод, сборник, иное производное или составное произведение не препятствуют другим лицам переводить либо перерабатывать то же оригинальное произведение, а также создавать свои составные произведения путем иного подбора или расположения тех же материалов". Исключение составляет случай, когда лица, чьи произведения вошли в базу данных, передали исключительные права на использование этих произведений создателю или пользователю базы данных по авторскому договору. Новеллой для российского законодательства явился изложенный в Гражданском кодексе РФ подход к охране базы данных кредитных организаций не только как результата оригинального составительства, но и как объекта инвестирования. В соответствии с § 5 "Право изготовителя базы данных" гл. 71 "Права, смежные с авторскими" Гражданского кодекса РФ изготовителю базы данных принадлежит исключительное право извлекать из нее материалы и осуществлять их использование в любой форме и любым способом (исключительное право на содержание базы данных). Вместе с тем делаются две оговорки: 1) исходя из смысла статьи охраноспособная база данных должна содержать не менее 10 000 самостоятельных информационных элементов (материалов); 2) исключительное право изготовителя базы данных является не авторским (что закреплено ныне действующим законодательством), а смежным, то есть, по сути, приравнено к правам артистов-исполнителей, изготовителей фонограмм, вещательных организаций. Под "содержанием базы данных" Гражданский кодекс РФ подразумевает результат работы по сбору и обработке составляющих ее материалов, и согласно ст. 1334 никто не вправе извлекать из базы данных материалы и осуществлять их повторное использование без разрешения правообладателя, кроме случаев, предусмотренных законодательно. Под "извлечением материалов" при этом имеется в виду перенос всего содержания базы данных или существенной части составляющих ее материалов на другой информационный носитель с использованием любых технических средств и в любой форме. Исключительное право на содержание базы данных возникает в момент завершения ее изготовления и действует в течение 15 лет, считая с 1 января года, следующего за годом ее изготовления. Исключительное право на содержание базы данных, обнародованной в указанный период времени, действует в течение 15 лет, считая с 1 января года, следующего за годом ее обнародования. Принципиальный момент заключается в том, что указанные сроки возобновляются при каждом обновлении базы данных (ст. 1335 Гражданского кодекса РФ). Анализ приведенных положений показывает, что разработчиками Гражданского кодекса РФ предпринята попытка ввести в национальное законодательство особое право, предусмотренное в Директиве Европейского союза от 11.03.1996 "О юридической охране баз данных" - sui generis (далее - Директива), позволяющее производителю базы данных препятствовать извлечению и (или) повторному использованию всей или значительной части ее содержания, определяемой количественно или качественно. К сожалению, авторы Гражданского кодекса РФ не учли, что указанная Директива принята исходя из того, что: - авторское право представляет собой соответствующую форму исключительных прав авторов баз данных; - необходимы дополнительные меры, направленные на исключение несанкционированного извлечения и (или) повторного использования содержания базы данных в отсутствие унифицированного законодательства по недобросовестной конкуренции или судебной практики в данной области; - создание баз данных сопряжено с обязательным использованием значительных человеческих, технических и финансовых ресурсов, в то время как существует возможность их копирования или доступа к базам по цене, которая намного ниже затрат на самостоятельную разработку базы; - несанкционированное извлечение и (или) повторное использование содержания базы данных представляют собой действия, которые могут иметь серьезные экономические и технические последствия; - базы данных особенно в кредитных организациях являются ценным инструментом в развитии информационного рынка, который будет полезен и во многих других областях; - критерии, применяемые для того, чтобы определить, будет ли данная база данных охраняться авторским правом, должны ограничиваться тем фактом, что выбор или компоновка содержания базы данных представляют собой творческий акт ее автора и данная охрана направлена на структуру базы; - никакой иной критерий, кроме творческого характера интеллектуальной деятельности автора, не должен применяться при решении вопроса о том, может ли эта база данных охраняться авторским правом, и, в частности, никакой оценки качества или эстетического значения базы данных не должно производиться. Все приведенные критерии являются принципиальными. Кроме того, в Директиве прямо указано, что ее положения не ущемляют свободу авторов решать, позволяют ли они и каким образом включать их произведения в какую-либо базу данных, в частности является ли данное разрешение исключительным; что охрана баз данных правом sui generis не исключает существующих прав на их содержание и, в частности, когда автор или обладатель смежного права дает разрешение на включение некоторых из своих произведений или своих услуг в базу данных в рамках выполнения неисключительного лицензионного соглашения, третье лицо может использовать эти произведения или эти услуги через разрешение, испрошенное у автора или обладателя смежных прав, при этом ему не может быть противопоставлено право sui generis изготовителя баз данных, при условии, что эти произведения или эти услуги не были извлечены из базы данных или повторно использованы на ее основе. Для реализации права sui generis согласно Директиве необходимо, чтобы получение, проверка или оформление содержания базы данных свидетельствовали о существенном инвестировании с точки зрения качества и количества. Таким образом, исходя из мировой законотворческой практики мы видим, что рассматриваемое право не является ни авторским, ни смежным с авторским. Это право особого рода. Его цель - защита инвестиций, вложенных производителем (изготовителем) при создании базы данных и существенном изменении ее содержания. Поэтому извлечение и (или) неоднократное повторное и систематическое использование несущественных частей содержания базы данных, которые предполагали бы действия, противоречащие нормальному использованию этой базы, или причинили бы неоправданный ущерб законным интересам ее производителя, не допускаются. Основанием для продления сроков правовой охраны базы данных согласно Директиве также служит значительное инвестирование. Согласимся, что это принципиально иной критерий для продления срока ее охраны, нежели любое изменение в содержании базы, о котором указано в Гражданском кодексе РФ. Отметим также, что лоббирование sui generis на международном уровне широкой поддержки не находит. Еще 11 лет назад на дипломатической конференции Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС) по некоторым вопросам авторского права и смежных прав был предложен проект международного договора по интеллектуальной собственности, в преамбуле которого говорилось о базах данных как о жизненно важном инструменте экономического, культурного и технического развития. Было специально отмечено, что создание баз данных требует значительных инвестиций, которые не в состоянии покрыть даже платный доступ к ним. Этот договор так и не был принят. Насколько данные новеллы окажутся "рабочими", особенно в части защиты исключительного права изготовителя, покажет правоприменительная практика. Хочется также надеяться, что соответствующие разъяснения высших судебных инстанций не заставят себя долго ждать, как это было в случае с ЗоАП. В.В.Погуляев Начальник юридического управления НП "ФАИР" Подписано в печать 28.04.2007 ————