"Расчет", 2007, N 5

А КАК ОТДАВАТЬ БУДЕШЬ?

У кого из нас не было ситуации, когда позарез нужны деньги. И выход только один - занять их. А в бизнесе такие ситуации случаются еще чаще, чем в реальной жизни. Нередко мы оказываемся и по другую сторону баррикад. Но как обезопасить себя, свою компанию и хоть как-то гарантировать возврат долга? В этой статье мы поговорим о некоторых способах обеспечения займа. Правда, самый распространенный из них - залог - требует отдельного рассмотрения, поэтому о нем читайте в следующих номерах журнала.

Ради цели

Статьи Гражданского кодекса, регулирующие заем, не устанавливают особых существенных условий для данного договора. Поэтому применяется общее правило, по которому существенным (как и для всех видов договоров) является условие о предмете (ст. 432 ГК). Предмет договора - это та цель, ради которой он заключается. Здесь возможны различные условности, но во всяком случае обязательно должно быть указано, какая сумма выдается в долг.

Для того чтобы обезопасить себя и как-то гарантировать возврат долга, применяются различные способы. К примеру, залог, поручительство, банковская гарантия. Однако если договор займа (который является основным) будет признан недействительным, то и все "обеспечительные" контракты автоматически потеряют свою силу. Поскольку они носят лишь акцессорный, то есть дополнительный, характер по отношению к основному договору (кроме банковской гарантии).

Рассмотрим случаи, когда договор может быть признан недействительным. Наиболее распространенное основание - превышение лицом, подписавшим договор, своих полномочий, установленных законом или учредительными документами. Наиболее часто проблемы возникают при подписании так называемых крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Итак, обо всем по-порядку.

Чтобы заключить крупную сделку, руководителю организации требуется согласие общего собрания учредителей (совета директоров) компании. Понятие такой сделки нам раскрывает ст. 46 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью": ее цена должна быть больше 25 процентов от стоимости всего имущества компании. Хотя уставом может быть предусмотрено и другое ограничение. Причем при определении "размера" сделки во внимание принимается стоимость всех сделок, взаимосвязанных с займом.

Второй вариант необходимого согласования с советом директоров - это так называемые сделки с заинтересованностью. Их суть в том, что руководитель (хотя это может быть и член совета директоров или участник) не может заключать сделки со своими родственниками или их аффилированными лицами (ст. 45 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Но в любом случае есть и запасной вариант заключения сделки - так называемое последующее одобрение. Оно означает, что совет директоров может одобрить уже совершенную сделку.

Ручаюсь!

В поручительстве должны быть указаны все условия договора займа - сумма договора, срок, на который выдан займ, проценты за пользование, неустойки, пени. Кроме того, нелишним будет указать, что поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных невозвращением долга. В противном случае суд может признать, что ответственность поручителя ограничена по сравнению с нормами ГК.

При изменении договора учтите следующий важный момент. Если ответственность поручителя увеличивается, а согласия отвечать на новых условиях он не дал, то поручительство считается прекратившимся. Поэтому целесообразно указывать в договоре такой пункт: "Если поручитель не дал согласия отвечать на новых условиях, он отвечает на первоначальных условиях". Вообще же следует уведомлять поручителя о таком изменении.

Если поручитель исполнил свой "гражданский долг" и погасил сумму вместо должника, к нему переходят права кредитора. То есть теперь он будет ждать выплат с первоначального должника. Кроме того, он может потребовать от должника уплаты процентов (если он их выплатил кредитору) и возмещения иных убытков.

Самые большие сложности возникают при принятии поручительства администраций субъектов и муниципальных органов. Помимо общих правил о поручительстве, этот вопрос регулируется указами президента и местным законодательством, которые устанавливают ограничения размера ответственности и круга лиц, полномочных подписывать договора. Нарушение законодательства чревато тем, что в худшем случае договор поручительства будет считаться недействительным, в лучшем будет признано, что по сделке обязан не субъект Федерации, а подписавший договор. Получить же деньги с этого конкретного физического лица будет потом весьма проблематично.

Все в банк

Суть банковской гарантии заключается в том, что банк выдает деньги кредитору по письменному распоряжению должника (ст. 368 ГК). То есть, если фирма-должник не выполнила в срок своего обязательства, фирма-кредитор может обратиться в банк, который и погасит задолженность. Это наиболее надежный способ обеспечения обязательств. Поскольку, как мы говорили ранее, даже при признании основного договора недействительным гарантия будет иметь юридическую силу.

Трудность в получении такого вида обеспечения заключается в поиске банка, иной кредитной организации или страховой организации, которые бы согласились предоставить банковскую гарантию. Цена сделки с банком для компании-должника различается в зависимости от степени рискованности основного обязательства.

Неустойчивый способ

Неустойка - определенная сумма, которую должник уплачивает при задержке (или невыплате) долга. Неустойка может использоваться только как дополнительное обеспечение, поскольку она оказывает скорее психологическое влияние, нежели реально обеспечивает права кредитора. Ведь если у заемщика нет средств на возврат займа и уплату процентов по нему, то у него тем более не окажется денег на неустойки.

Более того, во-первых, суд может уменьшить размер неустойки, если сочтет, что ее размер не соответствует масштабам ущерба. Вопрос этот отдается целиком на усмотрение суда, причем должнику даже необязательно заявлять об этом. Во-вторых, часто суд приравнивает к неустойке повышенные проценты, которые устанавливаются в договоре на случай невозврата или несвоевременного возврата займа.

А денег-то и нет... уже

Безакцептное списание денежных средств может быть только дополнительным способом обеспечения займа. Ведь оно реально обеспечивает исполнение обязательства, только когда на счетах заемщика что-нибудь еще осталось.

Заемщик обязан представить в обслуживающий банк сведения о получателе средств, а также о том, за что именно будут производиться платежи. Кроме того, придется показать банкирам основной договор, где предусмотрено это право. Если эти условия не будут соблюдены, банк может отказать в оплате.

Подводя итоги, скажем, что у каждого способа есть свои достоинства и недостатки. Из традиционных способов считаются наиболее надежными залог (его мы рассмотрим в одном из следующих номеров журнала) и банковская гарантия. Неустойку и безакцептное списание можно использовать только в совокупности с другими способами.

Прочие конструкции, посвященные обеспечению обязательств (например, договор "обратной" продажи имущества с отлагательным условием, договор купли-продажи имущества заемщика с отменительным условием, а также доверительная передача заемщиком права собственности на свое имущество кредитору), либо не относятся к таковому, либо неприменимы в реальной жизни.

О.Абрамова

Подписано в печать

27.04.2007

————