"Инвестиционный банкинг", 2007, N 3

ПЕРСПЕКТИВЫ РЕГУЛИРОВАНИЯ БАНКОВСКИХ ГРУПП

В соответствии со ст. 4 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" Банк России осуществляет надзор за деятельностью кредитных организаций и банковских групп. Что такое банковская группа, какие нормативные акты регулируют ее деятельность, каковы перспективы развития и регулирования банковских групп в России? Об этом читайте в настоящей статье.

Понятие банковской группы

Определение банковской группы дано в ст. 4 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (далее - Закон о банках):

"Банковской группой признается не являющееся юридическим лицом объединение кредитных организаций, в котором одна (головная) кредитная организация оказывает прямо или косвенно (через третье лицо) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другой (других) кредитной организации (кредитных организаций)...

Под существенным влиянием в целях настоящего Федерального закона понимается возможность определять решения, принимаемые органами управления юридического лица, условия ведения им предпринимательской деятельности по причине участия в его уставном капитале и (или) в соответствии с условиями договора, заключаемого между юридическими лицами, входящими в состав банковской группы и (или) в состав банковского холдинга, назначать единоличный исполнительный орган и (или) более половины состава коллегиального исполнительного органа юридического лица, а также возможность определять избрание более половины состава совета директоров (наблюдательного совета) юридического лица.

Головная кредитная организация банковской группы, головная организация банковского холдинга обязаны уведомить Банк России в порядке, им установленном, об образовании банковской группы, банковского холдинга".

Таким образом, из этого определения следует, что:

- банковская группа - это не являющееся юридическим лицом объединение;

- в объединение могут входить только кредитные организации;

- одна (головная) кредитная организация оказывает прямо или косвенно (через третье лицо) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другой (других) кредитной организации (кредитных организаций).

Рассмотрим эти признаки более подробно.

Банковская группа - не являющееся

юридическим лицом объединение

В Законе о банках говорится о существовании банковской группы в качестве объединения, не являющегося юридическим лицом. Однако статус такого объединения не ясен с точки зрения гражданского законодательства.

В соответствии со ст. 121 Гражданского кодекса Российской Федерации объединение - это юридическое лицо:

"Коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями".

Объединения могут создаваться в форме ассоциаций или союзов, должны иметь учредительные документы и действовать на основании договора. Таким образом, объединение, упомянутое в ст. 4 Закона о банках, не регулируется Гражданским кодексом Российской Федерации и будет считаться особым объединением, предусмотренным Законом о банках, так как не является юридическим лицом и между его членами не заключается соответствующий договор.

Банковская группа также навряд ли может рассматриваться как простое товарищество в соответствии с положениями гл. 55 Гражданского кодекса Российской Федерации, так как участники банковской группы, как правило, не заключают соответствующего договора о совместной деятельности и не объединяют свои вклады для достижения каких-то определенных целей.

На настоящий момент банковская группа не является четко определенным образованием, так как ее состав официально нигде не регистрируется, а головная кредитная организация банковской группы просто уведомляет Банк России об образовании банковской группы.

Банком России были приняты определенные документы, которые позволяют ему выявлять банковские группы и получать определенную информацию о лицах, входящих в банковскую группу, например Положение ЦБ РФ от 19.09.2002 N 197-П "О порядке представления информации о банковских холдингах", Указание ЦБ РФ от 05.07.2002 N 1176-У "О бизнес-планах кредитных организаций" и Положение ЦБ РФ от 14.05.2003 N 227-П "О порядке ведения учета и представления информации об аффилированных лицах кредитных организаций". Однако информация, полученная Банком России на основании таких документов, вряд ли будет полной.

Таким образом, едва ли можно в настоящий момент говорить о надлежащей осведомленности Банка России об организационной структуре банковских групп, действующих на территории Российской Федерации. Полномочия Банка России по получению от кредитных организаций, банковских групп, а также их владельцев, включая юридических лиц, не являющихся кредитными организациями, исчерпывающей информации, позволяющей составить полное представление об организации банковских групп, достаточно ограничены. В связи с этим, скорее всего, следует ожидать, что в будущем полномочия Банка России в этой области будут расширены.

Не понятна и процедура, по которой банки присоединяются к банковской группе. В соответствии со ст. 48 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах":

"К компетенции общего собрания акционеров относятся:

...18) принятие решения об участии в финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций".

Такое же положение содержится в ст. 33 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью":

"2. К исключительной компетенции общего собрания участников общества относятся:

1) определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций".

Как следует из вышеуказанных положений, присоединение к банковской группе должно было бы происходить по решению общего собрания общества. Вместе с тем в вышеприведенных положениях законодательства не дается ответа, понимаются ли под объединениями коммерческих лиц только объединения, предусмотренные Гражданским кодексом Российской Федерации, или к таким объединениям могут также относиться банковские группы. Поэтому в настоящий момент нет четкого понимания, должно ли лицо, присоединяющееся к банковской группе, подчиняться решению общего собрания об участии в банковской группе.

В банковскую группу могут входить

только кредитные организации

Банковская группа имеет ярко выраженный характер отраслевой принадлежности, а именно она действует исключительно в банковской сфере.

Членами банковской группы могут быть только кредитные организации. В соответствии со ст. 1 Закона о банках:

"Кредитная организация - юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом".

Таким образом, под кредитными организациями понимаются только российские лица, имеющие лицензии Банка России на осуществление банковских операций.

Вместе с тем в настоящее время некоторые российские банки совершают экспансию на международные рынки. В связи с этим возникают вопросы. Если в объединении участвуют не только российские банки, но и иностранные предприятия российских банков, то означает ли это, что такое объединение нужно будет называть не банковской группой, а банковским холдингом? Или в этом случае в банковскую группу будут входить только ее российские участники, а иностранные участники просто не будут считаться членами банковской группы? К сожалению, российское законодательство пока не дает четкого ответа на эти вопросы.

Не дает российское законодательство и ответа на вопрос, сколько кредитных организаций должно числиться в объединении, чтобы можно было рассматривать его как банковскую группу. Логично предположить, что головной кредитной организации и одного ее дочернего предприятия будет достаточно для формирования банковской группы.

В банковской группе одна (головная) кредитная организация оказывает прямо или косвенно (через третье лицо) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другой (других) кредитной организации (кредитных организаций).

Существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другой (других) кредитной организации (кредитных организаций), может оказываться как прямо, так и косвенно.

Под существенным влиянием понимаются:

- возможность определять решения, принимаемые органами управления юридического лица, условия ведения им предпринимательской деятельности по причине участия в его уставном капитале и (или) в соответствии с условиями договора, заключаемого между юридическими лицами, входящими в состав банковской группы и (или) в состав банковского холдинга;

- возможность назначать единоличный исполнительный орган и (или) более половины состава коллегиального исполнительного органа юридического лица;

- возможность определять избрание более половины состава совета директоров (наблюдательного совета) юридического лица.

Из этого определения следует, что в банковскую группу должны входить дочерние общества головной кредитной организации.

В соответствии со ст. 105 Гражданского кодекса Российской Федерации:

"Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом".

Интересным является вопрос соотношения банковской группы по Закону о банках и группы лиц по Федеральному закону от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о конкуренции). Обе эти группы основываются на существенном влиянии одних ее членов на других. Однако определение группы лиц по Закону о конкуренции является более развернутым. В связи с тем что в Законе о банках при упоминании банковской группы нет ссылки на Закон о конкуренции, скорее всего, неправильно использовать понятие группы лиц по последнему Закону по отношению к банковской группе.

К сожалению, в Законе о банках нет ответа на вопрос, что такое существенное влияние через третьих лиц.

Отчетность банковской группы

В отношении банковской группы установлено требование к утверждению консолидированной бухгалтерской отчетности, ее представлению в Банк России, аудиторской проверке и опубликованию.

Головная кредитная организация банковской группы составляет и представляет в Банк России в целях осуществления надзора за деятельностью кредитных организаций на консолидированной основе в порядке, определяемом Банком России, консолидированную отчетность о деятельности банковской группы, которая включает консолидированный бухгалтерский отчет, консолидированный отчет о прибылях и убытках, а также расчет рисков на консолидированной основе.

Юридические лица, в отношении которых головная кредитная организация банковской группы оказывает существенное (прямое или косвенное) влияние, для целей составления консолидированной отчетности обязаны представлять ей отчетность о своей деятельности.

Головная кредитная организация банковской группы не вправе разглашать полученную от иных юридических лиц, входящих в данную банковскую группу, информацию об их деятельности, за исключением случаев, предусмотренных Законом о банках, либо случаев, вытекающих из задач опубликования консолидированной отчетности <1>.

     
   ————————————————————————————————
   

<1> Статья 43 Закона о банках. Согласно ст. 42 Закона о банках: "Отчетность банковских групп и отчетность банковских холдингов подлежат ежегодной проверке аудиторской организацией, имеющей в соответствии с законодательством Российской Федерации лицензию на осуществление проверок кредитных организаций и осуществляющей аудиторскую проверку кредитных организаций не менее двух лет. Лицензии на осуществление аудиторских проверок кредитных организаций выдаются в соответствии с федеральными законами аудиторским организациям, осуществляющим аудиторскую деятельность не менее двух лет". Таким образом, отчетность всех банковских групп подлежит обязательной ежегодной аудиторской проверке. Аудиторское заключение направляется в Банк России в трехмесячный срок со дня представления в Банк России годовых отчетов банковских групп. После подтверждения аудитором отчетности банковской группы она должна быть опубликована головной кредитной организацией. В соответствии со ст. 8 Закона о банках: "Головная кредитная организация банковской группы, головная организация банковского холдинга (управляющая компания банковского холдинга) ежегодно публикуют свои консолидированные бухгалтерские отчеты и консолидированные отчеты о прибылях и убытках в форме, порядке и сроки, которые устанавливаются Банком России, после подтверждения их достоверности заключением аудиторской фирмы (аудитора)". Необходимо отметить, что пока что Банк России осуществляет нестрогий контроль над консолидированной отчетностью банковских групп. В частности, в Письме ЦБ РФ от 23.06.2003 N 96-Т "Об усилении надзора за банковскими/консолидированными группами" было отмечено, что "меры воздействия за нарушение сроков представления консолидированной отчетности за все время представления ее банковскими/консолидированными группами в Банк России применялись лишь к трем головным кредитным организациям. При этом меры за неполное представление консолидированной отчетности, невыполнение пруденциальных норм деятельности к головным кредитным организациям вообще не применялись, хотя предельные значения обязательных нормативов, рассчитанные на консолидированной основе, нарушаются каждой пятой банковской/консолидированной группой". Банковские риски Вопросы контроля над банковскими рисками в рамках банковских групп являются важными для Банка России, так как в рамках банковских групп влияние одних банков на другие - достаточно распространенное явление. В настоящий момент существуют определенные положения Банка России об организации внутреннего контроля в банковских группах. Так, в соответствии с Положением ЦБ РФ от 16.12.2003 N 242-П "Об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах" (далее - Положение о внутреннем контроле) в кредитных организациях банковской группы внутренний контроль осуществляется в соответствии с правилами, установленными для кредитной организации. В целях управления банковскими рисками на консолидированной основе в целом по банковской группе предусматривается единство подходов к организации внутреннего контроля в кредитных организациях, входящих в банковскую группу. Согласно Положению о внутреннем контроле в кредитной организации, входящей в состав банковской группы, допускается передача отдельных функций службы внутреннего контроля службе внутреннего контроля другой кредитной организации, входящей в банковскую группу. Основанием для принятия решения о передаче отдельных функций службы внутреннего контроля является отсутствие у кредитной организации специалистов по подлежащим контролю видам деятельности и невозможность или нецелесообразность найма таких специалистов на постоянной основе с учетом характера и масштабов деятельности кредитной организации. Перечень передаваемых функций, порядок взаимодействия и ответственность при осуществлении функций службы внутреннего контроля должны быть согласованы между кредитными организациями в письменной форме. При этом ответственность за эффективность осуществления переданных функций несет кредитная организация, принявшая решение о передаче отдельных функций службы внутреннего контроля. Сведения о передаче отдельных функций службы внутреннего контроля в кредитных организациях, входящих в состав банковской группы, содержащие перечень передаваемых функций, порядок взаимодействия и ответственность при осуществлении функций службы внутреннего контроля, представляются в территориальные учреждения Банка России по месту обслуживания каждой из указанных кредитных организаций, входящих в состав банковской группы, в составе справки о внутреннем контроле в кредитной организации. В соответствии с Письмом ЦБ РФ от 30.06.2005 N 92-Т "Об организации управления правовым риском и риском потери деловой репутации в кредитных организациях и банковских группах" в кредитных организациях банковской группы рекомендуется установить единообразный порядок организации управления правовым риском и риском потери деловой репутации. При оценке уровня правового риска и риска потери деловой репутации кредитной организации, входящей в банковскую группу, рекомендуется учитывать влияние на уровень указанных рисков обстоятельств, определяющих увеличение уровня соответствующего риска в других кредитных организациях, входящих в банковскую группу. Банк России установил определенные ограничения в отношении операций банков, входящих в одну банковскую группу. Например, согласно Положению ЦБ РФ от 03.10.2000 N 122-П "О порядке предоставления Банком России кредитов банкам, обеспеченных залогом и поручительствами" и Положению ЦБ РФ от 14.07.2005 N 273-П "О порядке предоставления Банком России кредитным организациям кредитов, обеспеченных залогом векселей, прав требования по кредитным договорам организаций или поручительствами кредитных организаций" банк-заемщик и каждый из банков-поручителей при получении кредита Банка России не должны являться членом одной банковской группы. Преимущества банковских групп До настоящего времени в России кредитные организации действовали достаточно разобщенно. Однако в последнее время происходят определенные изменения в банковской системе. Российские банки понимают, что, для того чтобы конкурировать с иностранными банками, они должны консолидироваться. Действительно, многие иностранные банки объединены в банковские группы, сеть которых разбросана по всему миру. В качестве примера существующей банковской группы в России можно назвать группу ВТБ. В рамках банковской группы банки - ее участники могут заниматься одними и теми же услугами, например инвестиционным банкингом, или иметь разные направления деятельности: одни банки группы, например, могут специализироваться на корпоративном кредитовании, а другие - на потребительском. В этом случае банки дополняют друг друга. Распределение разных направлений финансовой деятельности между различными членами банковской группы помогает снизить риски неплатежеспособности банковской группы, так как, как правило, банкротство одного банка не влечет банкротства другого. Например, в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации основное предприятие не отвечает за дочернее. За исключением случая, предусмотренного ст. 105 Гражданского кодекса Российской Федерации: "Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам". Кроме того, в рамках группы возможно обслуживание как мелких, так и крупных клиентов. Тот участник банковской группы, который не имеет достаточных средств или возможности по нормативам осуществлять финансирование, может передать все или часть финансирования другому банку, входящему в ту же банковскую группу. Крупное финансирование может быть разделено между несколькими банками, входящими в банковскую группу. Еще одним преимуществом банковских групп является возможность банков обмениваться ноу-хау, которыми располагает каждый из них. Дополнительно в рамках банковской группы можно сокращать расходы и ограничивать риски. Например, такая банковская группа может иметь одну юридическую службу или внутренний контроль, чтобы снизить затраты членов банковской группы на содержание этих подразделений. Банковские группы также предоставляют более широкие возможности для финансирования участников банковской группы. Например, в российском законодательстве и в некоторых других странах мира существует такая разновидность финансирования, как субординированный кредит. Цель субординированного кредита, который выдается российским банкам, закреплена в Положении ЦБ РФ от 10.02.2003 N 215-П "О методике определения собственных средств (капитала) кредитных организаций". В соответствии с этим Положением денежные средства, полученные по субординированным кредитам, могут быть включены в дополнительный капитал банка. Такой дополнительный капитал банка, в свою очередь, является составной частью показателя "величина собственных средств (капитала)" кредитных организаций. Значение/изменение этого показателя может быть основанием для осуществления мер по предупреждению банкротства кредитной организации, влияет на внутренний контроль резервирования, осуществляемого банком, на возможность увеличения уставного капитала кредитной организацией и т.п. Таким образом, включение субординированного кредита в дополнительный капитал банка - достаточно существенное преимущество для банка, так как влечет увеличение показателя "величина собственных средств (капитала)". В связи с долгосрочностью субординированного кредита и иных условий, соблюдения которых требует Центральный банк Российской Федерации, обычно субординированные кредиты возможны только в рамках группы, в том числе банковской. Причиной создания банковских групп может быть также тенденция к укрупнению банков путем скупки более мелких участников рынка или объединение мелких и средних банков для выживания на рынке. * * * Российское законодательство предусматривает существование такого объединения кредитных организаций, как банковская группа. Вследствие успешного развития финансового рынка в России созданы экономические предпосылки для создания банковских групп, которые предоставляют определенные преимущества их участникам в развитии их бизнеса, привлечении новых и обслуживании старых клиентов. Российское законодательство установило определенное регулирование банковских групп, однако на настоящий момент преждевременно говорить об эффективности такого регулирования, так как оно отрывочно и не отвечает на многие вопросы. В связи с этим в последнее время появлялись сообщения о планируемом дополнительном нормативном регулировании банковских групп, которое должно появиться в ближайшие годы. А.Ю.Буркова К. ю. н. Академия народного хозяйства при Правительстве РФ Подписано в печать 11.09.2007 ————