"Налоговый вестник: комментарии к нормативным документам для бухгалтеров", 2007, N 10

<КОММЕНТАРИЙ

К ПОСТАНОВЛЕНИЮ ПЛЕНУМА ВЕРХОВНОГО СУДА

РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ОТ 26.04.2007 N 14

"О ПРАКТИКЕ РАССМОТРЕНИЯ СУДАМИ УГОЛОВНЫХ ДЕЛ О НАРУШЕНИИ

АВТОРСКИХ, СМЕЖНЫХ, ИЗОБРЕТАТЕЛЬСКИХ И ПАТЕНТНЫХ ПРАВ,

А ТАКЖЕ О НЕЗАКОННОМ ИСПОЛЬЗОВАНИИ ТОВАРНОГО ЗНАКА">

(Окончание. Начало см. "Налоговый вестник: комментарии к нормативным документам для бухгалтеров", 2007, N 9)

3. Часть первая ст. 180 УК РФ

Согласно ст. 180 Уголовного кодекса Российской Федерации (УК РФ) уголовная ответственность за незаконное использование чужого товарного знака или других средств индивидуализации наступает только в случае, если это деяние совершено неоднократно или причинило крупный ущерб.

Под неоднократностью понимается совершение лицом двух и более деяний, состоящих в незаконном использовании товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров [при этом может иметь место как неоднократное использование одного и того же средства индивидуализации товара (услуги), так и одновременное использование двух или более чужих товарных знаков или других средств индивидуализации на одной единице товара].

В соответствии с ч. 1 ст. 180 УК РФ предметом преступления являются:

- чужой товарный знак;

- чужой знак обслуживания;

- чужое наименование места происхождения товара;

- сходные с ними обозначения для однородных товаров.

В Законе РФ от 23.09.1992 N 3520-1 "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" (далее - Закон N 3520-1) не разграничиваются понятия "товарный знак" и "знак обслуживания", которые имеют одно определение: обозначения, служащие для индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг юридических лиц.

Таким образом, товарный знак служит для идентификации товаров, а знак обслуживания - для идентификации работ и услуг.

Владелец товарного знака (знака обслуживания) имеет исключительное право пользоваться и распоряжаться им, а также запрещать его использование другими лицами.

Под наименованием места происхождения товара (НМПТ) понимается название страны, населенного пункта, местности или другого географического объекта, используемое для обозначения товара (услуги), особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями или людскими факторами либо природными и людскими факторами одновременно.

Не признается в качестве наименования обозначение, хотя и представляющее собой или содержащее название географического объекта, но вошедшее во всеобщее употребление как обозначение товара какого-то определенного вида, не связанное с местом его изготовления.

В соответствии с ч. 1 ст. 180 УК РФ предметом преступления признается чужой товарный знак, знак обслуживания, НМПТ, зарегистрированные в Российской Федерации. Регистрации подлежат и знаки иностранных государств.

Чужим будет признаваться товарный знак (знак обслуживания), который зарегистрирован на имя иного лица и не уступлен по договору в отношении всех или части товаров либо право на использование которого не предоставлено владельцем товарного знака другому лицу по лицензионному договору.

Когда речь идет о незаконном использовании товарного знака, организациям необходимо исходить из того, что обладателем исключительного права на товарный знак (знак обслуживания) может быть юридическое лицо или индивидуальный предприниматель. Согласно ст. 4 действующего до 31 декабря 2007 г. Закона N 3520-1 правообладатель вправе использовать товарный знак (знак обслуживания) и запрещать его использование другими лицами. Никто не может использовать охраняемый в Российской Федерации товарный знак (знак обслуживания) без разрешения правообладателя.

Сходные с товарными знаками, знаками обслуживания, НМПТ обозначения для однородных товаров представляют собой обозначения, тождественные или похожие на чужие знаки и наименования до степени сличения с ними.

Правовая охрана товарного знака, а также НМПТ в Российской Федерации предоставляется на основании их государственной регистрации в порядке, установленном гл. 2 Закона N 3520-1, а с 1 января 2008 г. - в соответствии с гл. 76 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) (ст. ст. 1492 - 1507).

Сокращенно процедура регистрации товарного знака включает следующие операции:

- патентный поиск, то есть предварительная проверка наличия сходных до степени смешения товарных знаков (проводить не обязательно, но желательно во избежание отказа в регистрации);

- подача заявки (с даты подачи заявки у заявителя приоритет на использование заявленного обозначения);

- проведение формальной экспертизы (Роспатент проверяет, все ли документы имеются в наличии);

- экспертиза "по существу" (проводит Роспатент);

- принятие решения о регистрации;

- выдача свидетельства на товарный знак.

Вся процедура занимает 12 - 14 месяцев. Можно ходатайствовать об ускорении (с уплатой соответствующего тарифа), но в настоящее время Роспатент в ускорении отказывает (с ускорением процедура занимает 6 - 8 месяцев).

Под незаконным использованием чужого товарного знака, знака обслуживания или сходных с ними обозначений для однородных товаров применительно к ч. 1 ст. 180 УК РФ понимается применение товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения без разрешения правообладателя вышеуказанных средств индивидуализации:

- на товарах, этикетках, упаковках этих товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся и (или) перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации;

- при выполнении работ, оказании услуг;

- на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот, в предложениях о продаже товаров;

- в сети Интернет, в частности в доменном имени и при других способах адресации.

При квалификации преступления согласно ст. 180 УК РФ контрафактными признаются товары, этикетки, упаковки этих товаров, на которых незаконно используется товарный знак (знак обслуживания) или сходное с ним до степени смешения обозначение.

Регистрация товарного знака не дает правообладателю права запретить использование этого товарного знака другими лицами в отношении товаров, которые были введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации непосредственно правообладателем или с его согласия. Следовательно, такие товары не могут быть признаны контрафактными в случаях использования в отношении таких товаров зарегистрированного товарного знака лицом, не являющимся его владельцем.

При определении в деянии признаков состава незаконного использования НМПТ организациям необходимо учитывать, что данное наименование может быть зарегистрировано как одним, так и несколькими физическими или юридическими лицами. НМПТ - это обозначение, представляющее собой или содержащее современное или историческое, официальное или неофициальное, полное либо сокращенное наименование страны, городского (сельского) поселения, местности или другого географического объекта, а также обозначение, производное от такого наименования и ставшее известным в результате его использования в отношении определенного товара, особые свойства которого исключительно или преимущественно определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и (или) людскими факторами.

Лицам, зарегистрировавшим НМПТ, предоставляется исключительное право на использование этого наименования, удостоверяемого свидетельством, с условием, что производимый этими лицами товар обладает вышеуказанными особыми свойствами. Право пользования этим же НМПТ может быть предоставлено любому юридическому или физическому лицу, которое в границах того же географического объекта производит товар, обладающий теми же основными свойствами.

Использованием НМПТ следует считать применение его на товаре, этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации либо хранятся или перевозятся в этих целях, либо ввозятся на территорию Российской Федерации, а также применение НМПТ в рекламе, проспектах, счетах, бланках и иной документации, связанной с введением товара в гражданский оборот. При этом обладатель свидетельства не имеет права предоставлять лицензии на право пользование НМПТ другим лицам.

Незаконным считается использование зарегистрированного НМПТ лицом, не имеющим свидетельства, если даже при этом указывается подлинное место происхождения товара или наименование используется в переводе либо в сочетании с такими выражениями, как "род", "тип", "имитация" и т.д., а также использование сходного обозначения для любых товаров, способного ввести потребителей в заблуждение относительно места происхождения и особых свойств товара.

Таким образом, контрафактными признаются товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно использованы НМПТ или обозначения, сходные с ними до степени смешения, используемые для однородных товаров.

4. Часть вторая ст. 180 УК РФ

Применительно к ч. 2 ст. 180 УК РФ неоднократным признается незаконное использование предупредительной маркировки два и более раза в отношении товарного знака или НМПТ, не зарегистрированных в Российской Федерации.

Предметом ч. 2 ст. 180 УК РФ является предупредительная маркировка в отношении не зарегистрированного в Российской Федерации товарного знака или НМПТ. В соответствии со ст. 24 Закона N 3520-1 правообладатель может проставлять рядом с товарным знаком предупредительную маркировку в виде латинской буквы "R" или латинской буквы "R" в окружности - (R) - либо словесного обозначения "товарный знак" или "зарегистрированный товарный знак", указывающую на то, что применяемое обозначение является товарным знаком, зарегистрированным в Российской Федерации. Согласно ст. 41 Закона N 3520-1 обладатель свидетельства может проставлять рядом с НМПТ предупредительную маркировку в виде словесного обозначения "зарегистрированное наименование места происхождения товара" или "зарегистрированное НМПТ", указывающую на то, что применяемое обозначение является наименованием места происхождения товара, зарегистрированным в Российской Федерации.

В ч. 2 ст. 180 УК РФ имеется в виду предупредительная маркировка, которая обозначает не зарегистрированный в Российской Федерации товарный знак или НМПТ.

Под использованием предупредительной маркировки понимается изображение такой маркировки на товарах и (или) на упаковках, а также ее применение в рекламе, печатных изданиях, на официальных бланках, на вывесках, при демонстрации экспонатов на выставках и ярмарках, проводимых в Российской Федерации.

Предупредительная маркировка может быть также проставлена рядом с НМПТ. В этом случае она служит указанием на то, что применяемое обозначение является НМПТ, зарегистрированным в Российской Федерации.

Незаконным является использование предупредительной маркировки в отношении товарного знака или места происхождения товара, не зарегистрированных в Российской Федерации.

Объективная сторона преступлений, предусмотренных ч. 1 и 2 ст. 180 УК РФ, полностью совпадает и состоит в незаконном использовании предметов преступления, если деяние совершено неоднократно или причинило крупный ущерб.

Условиями для привлечения к уголовной ответственности как по ч. 1, так и по ч. 2 ст. 180 УК РФ являются:

- неоднократность деяния, указанного в диспозициях ч. 1 и 2 ст. 180 УК РФ;

- причинение в результате деяния крупного ущерба.

Таким образом, состав незаконного использования товарного знака может быть как формальным, так и материальным.

При этом под неоднократностью понимается то, что преступным является второй по счету факт совершения незаконного использования товарного знака, который не повлек причинения крупного ущерба. При этом для каждой части ст. 180 УК РФ понятие неоднократности свое:

- по ч. 1 ст. 180 УК РФ она означает, что ранее лицо совершило деяние, предусмотренное этой частью данной статьи УК РФ;

- по ч. 2 ст. 180 УК РФ неоднократность состоит в повторном совершении незаконного использования предупредительной маркировки в отношении не зарегистрированного в Российской Федерации товарного знака или НМПТ. Неоднократное незаконное использование товарного знака окончено с момента второго факта его использования.

В материальном составе преступление окончено с момента причинения крупного ущерба. Согласно примечанию к ст. 169 УК РФ его размер должен превышать 250 тыс. руб.

Субъективная сторона преступления характеризуется умышленной формой вины. При использовании предупредительной маркировки по ч. 2 ст. 180 УК РФ виновный должен знать, что товарный знак или НМПТ не прошли регистрацию в Российской Федерации.

Субъектом преступления выступают частные лица, индивидуальные предприниматели, руководители и рядовые работники юридических лиц независимо от формы собственности, организационно-правовой формы, цели деятельности, гражданства и др.

Квалифицированные составы преступления предусмотрены ч. 3 ст. 180 УК РФ. Отягчающими ответственность деяниями, предусмотренными ч. 1 и 2 ст. 180 УК РФ, признаны преступления, совершенные группой лиц по предварительному сговору или организованной группой.

5. Заключение

Лицо может быть привлечено к уголовной ответственности по ч. 1 ст. 146, ст. ст. 147 и 180 УК РФ только при условии причинения крупного ущерба правообладателям указанных в них объектов интеллектуальной собственности и средств индивидуализации.

Учитывая, что применительно к ч. 1 ст. 146 и ст. 147 УК РФ ущерб, который может быть признан судом крупным, в законе не указан, суды при его установлении должны руководствоваться обстоятельствами каждого конкретного дела (например, они должны исходить из наличия и размера реального ущерба, размера доходов, полученных лицом в результате нарушения им прав на результаты интеллектуальной деятельности или на средства индивидуализации). При этом они должны учитывать положения ст. 15 ГК РФ, в соответствии с которой, если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, имеет право требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.

По ч. 2 ст. 146 УК РФ уголовная ответственность наступает только в случае незаконного использования лицом объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретения, хранения, перевозки контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта в крупном размере, а по п. "в" ч. 3 ст. 146 УК РФ - в особо крупном размере.

В соответствии с примечанием к ст. 146 УК РФ преступные деяния признаются совершенными в крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышают 50 тыс. руб., а в особо крупном размере - 250 тыс. руб.

При установлении признаков крупного или особо крупного размера деяний, предусмотренных ч. 2 и 3 ст. 146 УК РФ, судам следует исходить из розничной стоимости оригинальных (лицензионных) экземпляров произведений или фонограмм на момент совершения преступления и их количества, включая копии произведений или фонограмм, принадлежащих различным правообладателям.

Стоимость контрафактных экземпляров может быть определена путем проведения экспертизы.

Если деяния виновного не превышают крупный размер, то это может повлечь только гражданско-правовую или административную ответственность (ч. 1 или 2 ст. 7.12, ст. 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

При наличии квалифицированного состава согласно ч. 3 ст. 180 УК РФ, когда преступление совершено группой лиц по предварительному сговору, должно быть установлено, какие действия совершены каждым из исполнителей и другими соучастниками преступления (см. ч. 2 ст. 35 УК РФ).

В соответствии с п. "г" ч. 3 ст. 146 УК РФ уголовной ответственности подлежит лицо, которое использует для совершения преступления служебное положение. Им может быть должностное лицо (примечание 1 к ст. 285 УК РФ), государственный и муниципальный служащий, не являющийся должностным лицом, а также иное лицо, отвечающее требованиям, предусмотренным примечанием 1 к ст. 201 УК РФ.

При квалификации действий виновных по делам о преступлениях, предусмотренных ст. ст. 146, 147 и 180 УК РФ, не должен учитываться причиненный потерпевшему моральный вред, в том числе связанный с подрывом его деловой репутации.

Требования о компенсации морального вреда могут быть рассмотрены в рамках уголовного дела путем разрешения предъявленного потерпевшим гражданского иска.

Если преступление совершено лицом с использованием своего служебного положения, то должен быть решен вопрос о лишении виновного права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью (ч. 3 ст. 47 УК РФ).

Все контрафактные экземпляры произведений и фонограмм подлежат конфискации и уничтожению. Кроме того, подлежат конфискации деньги, ценности и иное имущество, полученные в результате преступлений, предусмотренных ст. ст. 146 и 147 УК РФ, кроме имущества и доходов, подлежащих возврату законному владельцу (п. "а" ч. 1 ст. 104.1 УК РФ).

Орудия и иные принадлежащие обвиняемому средства совершения преступления, в частности оборудование, прочие устройства и материалы, использованные для воспроизведения контрафактных экземпляров произведений или фонограмм, подлежат конфискации (п. "г" ч. 1 ст. 104.1 УК РФ).

Согласно ст. ст. 25 и 28 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации суд вправе принять решение о прекращении уголовного дела на основании ст. 76 УК РФ в отношении лица, впервые совершившего преступление, предусмотренное ч. 1 и 2 ст. 146, или ч. 1 и 2 ст. 180, или ст. 147 УК РФ, если лицо примирилось с потерпевшими и загладило причиненный им вред, либо прекратить уголовное преследование лица на основании ст. 75 УК РФ в связи с деятельным раскаянием.

При разрешении дел о нарушении прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации суды должны принимать во внимание, что иностранные физические и юридические лица пользуются защитой своих прав на объекты интеллектуальной собственности наравне с физическими и юридическими лицами Российской Федерации в силу международных договоров, обычаев, принципа взаимности.

При рассмотрении уголовных дел о вышеуказанных преступлениях суды должны учитывать положения Федерального закона от 18.12.2006 N 231-ФЗ "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации", в соответствии с которыми Патентный закон Российской Федерации от 23.09.1992 N 3517-1, Закон РФ от 09.07.1993 N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах", Закон N 3520-1 и ряд других законов и нормативно-правовых актов, регулирующих рассматриваемые отношения, признаются утратившими силу с 1 января 2008 г. Права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации охраняются начиная с 1 января 2008 г. в соответствии с частью четвертой ГК РФ.

Ю.В.Пудыч

Подписано в печать

05.09.2007

————