Вопрос: Правомерно ли требование налоговых органов облагать НДПИ весь объем фактических потерь жидких полезных ископаемых (минеральных вод) в общеустановленном порядке, как сверхнормативные потери?

Ответ: Нормативные потери полезных ископаемых облагаются НДПИ по ставке 0% (0 руб., если налоговая база по НДПИ в отношении добытого полезного ископаемого определяется как количество добытых полезных ископаемых в натуральном выражении). При этом нормативными потерями признаются фактические потери полезных ископаемых в пределах нормативов, утверждаемых в порядке, установленном Правительством РФ (пп. 1 п. 1 ст. 342 Налогового кодекса РФ).

В настоящее время действуют Правила утверждения нормативов потерь полезных ископаемых при добыче, технологически связанных с принятой схемой и технологией разработки месторождения (далее - Правила) (утв. Постановлением Правительства РФ от 29.12.2001 N 921). Однако формулировки норм, содержащихся в Правилах, порождают споры между налогоплательщиками и налоговыми органами.

Согласно Правилам при отсутствии утвержденных в установленном порядке нормативов потерь все фактические потери полезных ископаемых относятся к сверхнормативным до утверждения нормативов потерь (п. 4 Правил). Исходя из этой нормы Минфин России делает вывод о том, что все потери минеральных вод при добыче должны облагаться налогом в общеустановленном порядке. Оснований для применения ставки 0% не имеется, так как порядок утверждения нормативов потерь жидких полезных ископаемых не утвержден. А согласованные с Ростехнадзором нормативы потерь при добыче минеральной воды в составе годовых планов развития горных работ, по мнению Минфина, могут применяться только в целях законодательства о недрах (Письмо Минфина России от 27.07.2006 N 03-07-01-04/19).

Действительно, Правилами урегулирован только порядок утверждения нормативов твердых полезных ископаемых и углеводородного сырья (п. п. 2, 3, 5 Правил), а порядок утверждения нормативов потерь для минеральных вод не установлен.

Но пробел в правовом регулировании, сохраняющийся в результате бездействия органов государственной власти, не может служить непреодолимым препятствием для разрешения спорных вопросов, если от этого зависит реализация вытекающих из Конституции РФ прав и законных интересов граждан и организаций (п. 3 мотивировочной части Определения Конституционного Суда РФ от 09.04.2002 N 68-О). Следовательно, и норма п. 4 Правил, на которую ссылается Минфин, в данной ситуации неприменима.

Поэтому суды признают правомерным применение ставки НДПИ 0%, если у налогоплательщика имеются согласованные с компетентным органом нормативы неизбежных технологических потерь при добыче минеральной воды. В настоящее время органом, уполномоченным согласовывать нормативы потерь полезных ископаемых при их добыче, является Ростехнадзор (п. 5.3.9.3 Положения о Федеральной службе по экологическому, технологическому и атомному надзору, утв. Постановлением Правительства РФ от 30.07.2004 N 401).

При этом суды отмечают, что отсутствие установленного Правительством РФ порядка утверждения нормативов не может лишать налогоплательщика права применять нулевую ставку налога к тому нормативу потерь, который согласован с территориальным органом Ростехнадзора (Госгортехнадзора) (см., например, Постановления ФАС Дальневосточного округа от 25.10.2006 N Ф03-А24/06-2/3551, от 20.04.2006 N Ф03-А73/06-2/798, ФАС Поволжского округа от 21.09.2006 N А12-2915/06, ФАС Северо-Кавказского округа от 10.10.2006 N Ф08-4711/2006-1983А, от 11.05.2005 N Ф08-2064/2005-830А, ФАС Уральского округа от 28.06.2006 N Ф09-5531/06-С7).

А в одном известном нам судебном решении суд указал, что отсутствие утвержденных в установленном порядке нормативов потерь позволяет принимать нормативные потери равными фактическим потерям и все их облагать налогом по нулевой ставке. Правда, и в рассматриваемой судом ситуации потери налогоплательщика не превысили нормативов, предусмотренных технологической схемой разработки месторождения минеральных вод (Постановление ФАС Поволжского округа от 21.09.2006 N А12-2915/06).

Т.Г.Заграничная

Издательство "Главная книга"

29.11.2007

————