Вопрос: Можно ли учесть при исчислении налога на прибыль расходы по аренде жилых помещений, если они используются под офис?

Ответ: По общему правилу плата за аренду офисных помещений относится к расходам, связанным с производством и реализацией, и учитывается при исчислении налога на прибыль (п. 1 ст. 252, пп. 10 п. 1 ст. 264 Налогового кодекса РФ). И НК РФ не ставит возможность включения арендной платы в состав расходов в зависимость от назначения арендуемого помещения, то есть от того, является оно жилым или нежилым.

Однако Минфин России считает, что расходы по аренде под офисы жилых помещений, не переведенных в установленном порядке в нежилые (п. п. 1, 2 ст. 17, ст. ст. 22, 23 Жилищного кодекса РФ, п. п. 2, 3 ст. 288 Гражданского кодекса РФ), не могут учитываться при исчислении налогооблагаемой прибыли (Письма Минфина России от 10.11.2006 N 03-05-01-04/310, от 28.10.2005 N 03-03-04/4/71, от 27.10.2005 N 03-03-04/1/310, от 05.05.2004 N 04-02-05/2/18).

Аргументируется эта позиция тем, что поскольку размещение организации в жилом помещении допускается только после его перевода в нежилое (п. 2 ст. 17 ЖК РФ, п. 3 ст. 288 ГК РФ), то и сделка по аренде такого помещения является ничтожной (ст. 168 ГК РФ, п. 38 Постановления Пленума Верховного Суда РФ, Пленума ВАС РФ от 01.07.1996 N 6/8). А следовательно, и расходы по ней экономически необоснованны (п. 1 ст. 252 НК РФ).

Однако с такой позицией можно и поспорить. Ведь назначение жилого помещения, как и необходимость его официального перевода в разряд нежилых, установлено для целей жилищного и гражданского, а не налогового законодательства (ст. 4 ЖК РФ, ст. 2 ГК РФ). И если помещение используется в целях извлечения прибыли, то расходы по его аренде экономически необоснованными считать нельзя (ст. 252 НК РФ).

Такую точку зрения поддерживают суды (Постановления ФАС Московского округа от 19.01.2007 N КА-А41/13145-06, ФАС Северо-Западного округа от 22.02.2007 N А05-8537/2006-34), а также в ее защиту высказался и Минфин России (Письмо от 18.10.2005 N 03-03-04/1/285).

Но, учитывая в составе расходов плату за аренду жилого помещения, используемого под офис, организации следует учитывать возможность конфликта с налоговым органом. И если все-таки есть необходимость такой аренды, то, чтобы минимизировать возможность возникновения спорной ситуации, можно рекомендовать сразу же по заключении такого договора начать переговоры с арендодателем о переводе помещения в установленном порядке в нежилое. Это станет дополнительным аргументом в пользу организации в случае, если дело все же дойдет до суда (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 17.10.2006 N А05-4649/2006-19).

О.Ю.Музыченко

Издательство "Главная книга"

09.10.2007

————