Вопрос: В ходе выездной налоговой проверки организации налоговый инспектор опросил в качестве свидетеля директора одного из контрагентов проверяемой организации. В протоколе была сделана отметка о применении аудиозаписи. При этом аудиозапись содержит намного больше информации, чем отражено в протоколе. Является ли применение аудиозаписи нарушением НК РФ и будет ли такая аудиозапись признаваться материалом проверки, на основании которого (наряду с другими материалами) выносится решение налогового органа?

Ответ: В качестве свидетеля для дачи показаний может быть вызвано любое физическое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля. Показания свидетеля заносятся в протокол (п. 1 ст. 90 Налогового кодекса РФ).

Общие требования, предъявляемые к протоколу, составленному при производстве действий по осуществлению налогового контроля, указаны в ст. 99 НК РФ.

К протоколу могут прилагаться фотографические снимки и негативы, киноленты, видеозаписи и другие материалы, выполненные при производстве действия (п. 5 ст. 99 НК РФ), которые являются способом закрепления доказательств (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 19.06.2006 N Ф08-2677/2006-1112А).

Форма протокола допроса свидетеля утверждена Приказом ФНС России от 31.05.2007 N ММ-3-06/338@ (п. 4 ст. 31, п. 1 ст. 90 НК РФ, Приложение N 3 к вышеуказанному Приказу). Из нее следует, что свидетелю должно быть объявлено о применении технических средств, в том числе об аудиозаписи, о чем должна быть сделана запись в протоколе.

Руководитель (заместитель руководителя) принимает решение на основании акта налоговой проверки и других материалов проверки, в том числе и протоколов допроса свидетелей (п. 1 ст. 101 НК РФ).

Поэтому если в протоколе сделана запись о применении технических средств, то аудиозапись будет являться материалом проверки, на основании которого в том числе выносится решение налогового органа.

При этом следует учесть, что в случае возникновения спора с налоговым органом по результатам налоговой проверки арбитражный суд самостоятельно будет определять относимость и допустимость тех или иных доказательств, в том числе и аудиозаписи опроса свидетеля (ч. 2 ст. 64, ст. ст. 67, 68, 71, 89 Арбитражного процессуального кодекса РФ).

А.Н.Краснопеева

Издательство "Главная книга"

09.10.2007

————