Вопрос: Строительная фирма заключает договор субподряда на выполнение работ из материалов субподрядчика. Является ли заключение таких договоров посреднической деятельностью для целей исчисления налога на прибыль?

Ответ: Понятие посреднической деятельности, применяемое для целей налогообложения, раскрывается в п.2.9 Инструкции Госналогслужбы РФ от 10.08.1995 N 37 (ред. от 06.07.1999) "О порядке исчисления и уплаты в бюджет налога на прибыль предприятий и организаций". Так, к посредническим операциям и сделкам относится деятельность предприятия, выступающего в роли комиссионера или поверенного в договоре комиссии или поручения. По договору поручения поверенный обязуется совершить от имени и за счет доверителя определенные юридические действия за вознаграждение, по договору комиссии комиссионер обязуется по поручению комитента (лица, по поручению которого совершается сделка) совершить одну или несколько сделок от своего имени за счет комитента за вознаграждение.

Кроме того, в целях налогообложения договором на оказание посреднических услуг считается также агентский договор. Это обусловлено тем, что в соответствии со ст.ст.1005 и 1011 Гражданского кодекса Российской Федерации к агентским соглашениям применяются правила, предусмотренные гл.49 "Поручение" или гл.51 "Комиссия" данного Кодекса.

Действия генерального подрядчика, привлекающего субподрядчиков для выполнения отдельных видов работ в соответствии со ст.706 ГК РФ, не отнесены нормативными актами о налогах к посреднической деятельности.

При этом такие действия осуществляются в рамках договора подряда, к которому не могут быть применены правила о договорах комиссии и поручения, ввиду того что это совершенно различные виды обязательств.

Приведенные в Инструкции ГНС РФ N 37 определения договоров комиссии и поручения в общем соответствуют нормам гражданского законодательства, раскрывающим содержание этих видов обязательств (ст.ст.971, 990 ГК РФ).

Согласно ст.702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику (ст.703 ГК).

Таким образом, предметом договоров поручения и комиссии является выполнение каких-либо действий на основе данного поручения. Исполняя договор, поверенный (комиссионер) выступает посредником в отношениях доверителя (комитента) с третьими лицами. Предмет же договора подряда - имеющий материальное воплощение результат выполнения определенных работ. Генеральный подрядчик, выполняя возложенные на него договором обязательства, не являлся представителем (посредником) по договорам между субподрядчиком и заказчиком.

На основании изложенного считаем, что действия генерального подрядчика, привлекающего субподрядчиков для выполнения отдельных видов работ в рамках заключенного с заказчиком договора подряда, не могут быть квалифицированы как посредническая деятельность.

29.02.2000 С.В.Супотницкий

Центр исследований

проблем налогообложения

и бухгалтерского учета

————