Вопрос: Работник организации, которому был предоставлен отпуск сразу за два года работы, подал заявление о выплате денежной компенсации за часть отпуска, превышающую 28 календарных дней. Будет ли облагаться ЕСН указанная компенсация?

Ответ: Согласно ст.126 Трудового кодекса РФ часть отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией.

И Минфин России (Письмо от 17.09.2003 N 04-04-04/103), и налоговые органы (Письма УМНС России по г. Москве от 09.10.2003 N 28-11/55896, от 29.03.2004 28-11/21211), ссылаясь на абз.6 пп.2 п.1 ст.238 Налогового кодекса РФ, утверждают, что не облагается ЕСН компенсация за неиспользованный отпуск, выплачиваемая только при увольнении работника, то есть в соответствии со ст.127 ТК РФ. Напомним, что согласно указанной норме НК РФ не подлежат обложению ЕСН все виды компенсационных выплат, установленных в том числе законодательством Российской Федерации, связанных с увольнением работников, включая компенсации за неиспользованный отпуск. В случаях же, когда такая компенсация выплачивается на основании ст.126 ТК РФ по заявлению работника без прекращения трудовых отношений, она должна облагаться ЕСН.

Однако, на наш взгляд, этот вопрос может быть решен и по-другому.

Согласно абз.9 пп.2 п.1 ст.238 НК РФ не облагаются ЕСН все виды компенсационных выплат, установленных в том числе законодательством Российской Федерации, связанных с выполнением физическим лицом трудовых обязанностей. Выплата за часть отпуска, превышающую 28 календарных дней, во-первых, установлена трудовым законодательством РФ, во-вторых, является компенсацией, в-третьих, осуществляется в рамках трудовых отношений и, соответственно, связана с выполнением физическим лицом своих трудовых обязанностей (ст.ст.15, 56 ТК РФ). Таким образом, указанные выплаты не должны облагаться ЕСН. Такую же позицию занимают и арбитражные суды (Постановления ФАС Московского округа от 25.12.2003 N КА-А40/10704-03, ФАС Северо-Западного округа от 18.07.2003 N А05-1980/03-119/9, ФАС Уральского округа от 08.06.2004 N Ф09-2284/04-АК).

Учитывая изложенное, налогоплательщику, принявшему решение не облагать ЕСН компенсацию, выплачиваемую работнику за часть отпуска, превышающую 28 календарных дней, скорее всего, придется отстаивать свои интересы в суде.

М.П.Авдеенкова

Издательство "Главная книга"

09.12.2004

————