Вопрос: Учредителями организаций В и С являются одни и те же юридические лица, владеющие равными долями в обеих организациях. Организация В получает оборудование по договору лизинга, который предусматривает переход права собственности на оборудование по окончании договора лизинга (через 1,5 года) к организации В. Одновременно с этим организация В передает данное оборудование организации С по договору сублизинга сроком на 1,5 года с месячными платежами 1610 тыс. руб. без перехода права собственности на оборудование после окончания действия договора сублизинга. По окончании действия договоров лизинга и сублизинга организация В предполагает заключить с организацией С договор аренды оборудования с ежемесячными платежами 300 тыс. руб. Подлежит ли применению в данном случае ст.40 НК РФ?

Ответ: Согласно ст.2 Федеральный закона от 29.10.1998 N 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)" договор лизинга - договор, в соответствии с которым арендодатель (лизингодатель) обязуется приобрести в собственность указанное арендатором (лизингополучателем) имущество у определенного им продавца и предоставить лизингополучателю это имущество за плату во временное владение и пользование. В соответствии со ст.8 указанного Федерального закона сублизинг - вид поднайма предмета лизинга, при котором лизингополучатель по договору лизинга передает третьим лицам (лизингополучателям по договору сублизинга) во владение и в пользование за плату и на срок в соответствии с условиями договора сублизинга имущество, полученное ранее от лизингодателя по договору лизинга и составляющее предмет лизинга. При передаче имущества в сублизинг право требования к продавцу переходит к лизингополучателю по договору сублизинга.

Пунктом 2 ст.40 Налогового кодекса РФ предусмотрено, что налоговые органы при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов вправе проверять правильность применения цен по сделкам лишь в следующих случаях: между взаимозависимыми лицами; по товарообменным (бартерным) операциям; при совершении внешнеторговых сделок; при отклонении более чем на 20 процентов в сторону повышения или в сторону понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода времени. Cогласно п.1 ст.20 НК РФ взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, в частности: одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации и суммарная доля такого участия составляет более 20 процентов. При этом согласно п.2 ст.20 НК РФ суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным п.1 ст.20 НК РФ, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг). Мы не беремся предсказывать решение суда в случае возникновения спора, однако, учитывая то обстоятельство, что у обеих организаций учредителями являются одни и те же лица, владеющие равными долями в обеих организациях, на наш взгляд, нельзя исключать возможность признания организаций В и С взаимозависимыми лицами, а соответственно, права налоговых органов проверить в порядке ст.40 НК РФ правильность применения цен по сделкам между ними. В некоторых случаях с учетом конкретных обстоятельств организации с одними учредителями признавались взаимозависимыми (п.1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.03.2003 N 71 "Обзор практики разрешения арбитражными судами дел, связанных с применением отдельных положений части первой Налогового кодекса Российской Федерации").

Что касается контроля налоговых органов за правильностью применения цен при отклонении более чем на 20 процентов в сторону повышения или в сторону понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода времени (пп.4 п.2 ст.40 НК РФ), можем сообщить следующее. Идентичными признаются услуги, имеющие одинаковые характерные для них основные признаки (п.6 ст.40 НК РФ), однородные - это те услуги, которые, не являясь идентичными, имеют сходные характеристики и могут выполнять одни и те же функции или быть коммерчески взаимозаменяемыми (п.7 ст.40 НК РФ). В рассматриваемой ситуации следует учитывать, что договор лизинга (сублизинга) является разновидностью договора аренды (гл.34 ГК РФ), несмотря на то что договоры лизинга и аренды имеют некоторые отличия. Кроме того, предметом этих договоров в данном случае будет одно и то же оборудование. В сложившейся ситуации логично предположить, что налоговые органы проверят правильность применения цен по этим сделкам в порядке ст.40 НК РФ, сравнив цены по договору сублизинга и аренды.

Из вышесказанного следует, что в данном случае налоговый орган может проверить правильность применения цен по этим сделкам по двум основаниям: организации могут быть признаны взаимозависимыми и цена услуги отклоняется более чем на 20 процентов в сторону повышения или в сторону понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) услугам (пп.1 и пп.2 п.2 ст.40 НК РФ). Последствием такой проверки может быть доначисление исходя из рыночных цен налога и пени в случае, когда стоимость услуг отклоняется в сторону повышения или в сторону понижения более чем на 20 процентов от рыночной цены идентичных (однородных) услуг (п.3 ст.40 НК РФ). Другими словами, для того чтобы произвести доначисление, налоговому органу необходимо будет доказать, что арендная плата (300 тыс. руб.) более чем на 20 процентов выше или ниже рыночной при аренде идентичного (однородного) оборудования. То есть цена договора аренды должна сравниваться не с ценой договора сублизинга, а с рыночной ценой договоров аренды идентичного (однородного) оборудования.

В любом случае следует учитывать, что согласно п.1 ст.40 НК РФ для целей налогообложения принимается цена товаров, работ или услуг, указанная сторонами сделки. Пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен, то есть налогоплательщик не обязан проверять соответствие цены договора рыночной цене, наоборот, такая обязанность возложена на налоговые органы, как и обязанность по доказыванию факта несоответствия цены рыночной. Причем рыночная цена сделок должна определяться налоговым органом с учетом правил, установленных п.п.3 - 11 ст.40 НК РФ.

О.Г.Хмелевской

Издательство "Главная книга"

01.07.2004

————