"Налоговый вестник", 2006, N 9

Вопрос: Банк выплачивает банку-нерезиденту комиссионное вознаграждение за предоставление банковской гарантии, по которой банк выступает бенефициаром в случае неисполнения своих обязательств по кредиту заемщиком - клиентом банка.

Каков порядок принятия к вычету расходов, учитываемых при определении налоговой базы по налогу на прибыль, в виде комиссионного вознаграждения за предоставление материнским банком-нерезидентом с первоклассным международным рейтингом гарантии по исполнению принципалом - клиентом банка своих обязательств?

Ответ: Согласно ст. 368 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) в силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

Как следует из ситуации, российский банк (дочерняя компания банка-нерезидента) при получении от банка-нерезидента (гаранта) банковской гарантии будет выступать одновременно и принципалом, и бенефициаром.

В соответствии со ст. 369 ГК РФ банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом его обязательства перед бенефициаром (основного обязательства).

Кредитный договор заключается между организацией и российским банком, и согласно нормам ГК РФ банковскую гарантию банк (гарант) должен предоставлять по просьбе организации-должника, а не банка-кредитора по долговому обязательству.

В соответствии со ст. 369 ГК РФ за выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение.

Подпунктом 16 п. 2 ст. 291 НК РФ предусмотрено, что к расходам банков в целях налогообложения относятся расходы, понесенные банком при осуществлении банковской деятельности, в том числе по гарантиям, поручительствам, акцептам и авалям, предоставляемым банку другими организациями. Но эта норма НК РФ относится к случаю, если банк при осуществлении банковской деятельности либо сам выступает в роли должника (по межбанковским кредитам), либо по условиям договора исходя из существа операции банку необходима гарантия надежного банка.

Таким образом, расходы российского банка в виде комиссионного вознаграждения банку-нерезиденту за выдачу гарантии по кредитному договору между российским банком и организацией не могут быть признаны экономически обоснованными в целях налогообложения прибыли.

Кроме того, учитывая, что выдача банковских гарантий является оказанием услуг, при определении размера комиссионного вознаграждения российскому банку надлежало бы руководствоваться нормами ст. 40 НК РФ, тем более что банк-нерезидент (гарант) и банк-принципал суть взаимозависимые лица.

Банк может, по нашему мнению, уплатить комиссионное вознаграждение другому банку за выдачу гарантии (по исполнении клиентом своих обязательств) вместо принципала-клиента только при условии, что вышеуказанное вознаграждение компенсируется клиентом-должником.

Р.Н.Митрохина

Консультант

Департамента налоговой

и таможенно-тарифной политики

Минфина России

Подписано в печать

04.08.2006

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——