"Налогообложение, учет и отчетность в инвестиционной и управляющей компаниях", 2006, N 2

ОСОБЕННОСТИ ДОВЕРИТЕЛЬНОГО УПРАВЛЕНИЯ ЦЕННЫМИ БУМАГАМИ

В зависимости от характера имущества, передаваемого в доверительное управление, правовая основа договора доверительного управления обретает дополнительные нюансы. Не является исключением и доверительное управление ценными бумагами. На сегодняшний день оно требует особой системы регулирования, учитывающей все особенности этого объекта.

Правила, установленные в рамках гражданского законодательства для доверительного управления имуществом, не могут быть применены на общих основаниях, если объектом управления выступают ценные бумаги. Это связано с тем, что ценные бумаги являются специфическим объектом доверительного управления.

В то же время правовые аспекты, отличающие его от других объектов, Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ) не урегулированы, поскольку ст. 1025 ГК РФ предусматривает принятие специального закона о доверительном управлении ценными бумагами. Проект такого закона был подготовлен и направлен в Государственную Думу, но принятие его откладывается.

В настоящий момент основания, условия и порядок осуществления доверительного управления ценными бумагами определены лишь ведомственными нормативными актами: Федеральной службы по финансовым рынкам России (далее - ФСФР) и Центрального банка, что не является достаточной нормативной базой для управления таким особым объектом, как ценные бумаги.

В связи с наличием неурегулированных моментов в существующем законодательстве, разбросанностью по отдельным законам и подзаконным актам норм, регламентирующих доверительное управление ценными бумагами, неоднозначностью их толкования в процессе осуществления доверительного управления ценными бумагами возникают противоречия, затрудняющие его применение.

Таким образом, чтобы привести к единообразию процесс доверительного управления ценными бумагами, требуется принять соответствующий закон.

В соответствии со ст. 1013 ГК РФ к числу объектов доверительного управления относятся как ценные бумаги, так и права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами. В то время как анализ иных законов и подзаконных нормативно-правовых актов, регулирующих доверительное управление ценными бумагами, показывает, что в качестве объектов доверительного управления рассматриваются исключительно ценные бумаги. Возможность управления правами, удостоверенными бездокументарными ценными бумагами, в этих документах даже не упоминается.

Из ст. 128 ГК РФ, определяющей объекты гражданских прав, следует, что ценные бумаги (в числе прочих объектов) отнесены к разряду вещей, причем особой разновидности.

Согласно определению, данному ст. 142 ГК РФ, ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Как документ ценная бумага неразрывно связана с закрепленными в ней имущественными правами, как вещными, так и обязательственными.

В то же время ценные бумаги могут существовать и в бездокументарной форме. Статья 149 ГК РФ рассматривает их как закрепленные ценной бумагой (именной или ордерной) права, зафиксированные определенным способом. При этом к такой форме фиксации прав применяются правила, установленные для ценных бумаг, если иное не вытекает из особенностей фиксации.

В то же время терминология, используемая в Федеральном законе от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон N 39-ФЗ) для урегулирования отношений, возникающих при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг, а также при обращении иных ценных бумаг, отличается от вышеизложенной нормы.

В соответствии с определениями, содержащимися в ст. 2 Закона N 39-ФЗ, эмиссионной ценной бумагой признается любая ценная бумага, в том числе бездокументарная. Именно поэтому в ст. 5 этого же Закона, регламентирующей деятельность по доверительному управлению ценными бумагами, отдельно не рассматривается управление имущественными правами, закрепленными бездокументарной ценной бумагой.

Так, согласно ст. 5 Закона N 39-ФЗ "деятельностью по управлению ценными бумагами признается осуществление юридическим лицом от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока доверительного управления переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц:

- ценными бумагами;

- денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги;

- денежными средствами и ценными бумагами, получаемыми в процессе управления ценными бумагами".

Таким образом, можно сделать вывод, что на законодательном уровне при применении правил доверительного управления ценными бумагами формы их выпуска не различаются.

Для устранения противоречия, возникающего при сравнении установленных норм, органами, уполномоченными регулировать рынок ценных бумаг, предложено рассматривать бумажный документ и "бездокументарную форму" как два возможных способа фиксации заключенных в ценной бумаге прав, что дает возможность ценной бумаге в любой форме быть имуществом, вещью.

Отличие документарной ценной бумаги от бездокументарной заключается прежде всего в наличии документа, то есть материального объекта с зафиксированной на нем информацией в виде текста, звукозаписи или изображения, предназначенного для передачи во времени и пространстве в целях хранения и общественного использования.

Документарная форма придает ценной бумаге только внешние признаки вещи, но не меняет ее содержания. Бездокументарной ценной бумаге присуще то же самое содержание при отсутствии внешних признаков вещи.

Законом же определено отличие лишь в способе фиксации прав владельца ценных бумаг, на основании которого он устанавливается.

Необходимо отметить, что при равном положении собственников документарной и бездокументарной ценной бумаги порядок реализации их прав осуществляется по-разному. Так, при передаче документарной ценной бумаги достаточно предъявления ее самой как документа, в то время как в случае с бездокументарной требуется непосредственное обращение к лицу, которое официально совершает записи прав.

Таким образом, при передаче в доверительное управление бездокументарных ценных бумаг происходит передача имущественных прав, а не самой ценной бумаги.

Надо отметить, что для ценной бумаги как объекта доверительного управления существенное значение приобретает не ее вещественный характер, а то, что она выражает определенные права и в установленном порядке их фиксирует. При передаче в доверительное управление ценных бумаг в документарной форме управление осуществляется также заключенными в ней имущественными правами. Именно эти права определяют для той или иной ценной бумаги возможность быть объектом доверительного управления.

В то же время применительно к ценной бумаге в бездокументарной форме отсутствие вещных прав не позволяет использовать способы защиты прав на имущество, находящееся в доверительном управлении, поскольку Закон N 39-ФЗ говорит о передаче вещи, чего в случае с бездокументарной ценной бумагой не происходит.

В связи с чем, рассматривая объекты доверительного управления на рынке ценных бумаг, следует все же разделять управление ценными бумагами, оформленными с использованием бумажного носителя, и управление имущественными правами, закрепленными бездокументарными ценными бумагами. К тому же говорить о собственнике, выступающем в качестве учредителя доверительного управления, можно только в отношении эмиссионных ценных бумаг. Что касается бездокументарных ценных бумаг, то в данном случае учредителем доверительного управления может быть носитель тех прав, которые эти ценные бумаги удостоверяют.

Принимая во внимание, что при определении объекта доверительного управления существует необходимость учесть возможность его обособления, следует отметить, как соотносятся с данным требованием ценные бумаги. Так, отношение именных и ордерных ценных бумаг к индивидуально-определенному имуществу дает возможность их обособления, сохранения на них права собственности у учредителя, управления и возврата его собственнику при прекращении доверительного управления, в то время как при передаче ценных бумаг на предъявителя в доверительное управление возникают определенные сложности обособления. Тем не менее данный факт не исключает для них возможности выступать в качестве объектов доверительного управления, поскольку прямого запрета на их передачу в доверительное управление не предусмотрено.

Как следует из ст. 5 Закона N 39-ФЗ, право на доверительное управление ценными бумагами предоставлено только юридическому лицу. При этом в качестве управляющего может выступать профессиональный участник рынка ценных бумаг, действующий на основании специального разрешения - лицензии, выдаваемой ФСФР (ранее - Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг РФ).

В то же время организация вправе заключить договор доверительного управления, не имея названной лицензии, если этим договором будет определено, что доверительное управление связано лишь с осуществлением прав по передаваемым в управление ценным бумагам.

Применительно к доверительному управлению закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ установлены дополнительные требования, определенные Правилами проведения конкурсов на право заключения договоров доверительного управления находящихся в федеральной собственности акций акционерных обществ, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 07.08.1997 N 989. Для участия в конкурсе на получение права на заключение договора кандидат на доверительное управление, помимо лицензии, должен подтвердить чистые активы либо собственные средства в размере, определяемом в соответствии с действующим на момент подачи заявки законодательством, но не менее 20% цены акций, передаваемых в доверительное управление.

Что же касается запрещающих норм, профессиональный участник рынка ценных бумаг не вправе осуществлять доверительное управление в отношении ценных бумаг зависимых от него организаций, а также их дочерних структур. Это положение закреплено Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг РФ (далее - ФКЦБ) от 20.01.1998 N 3 "Об утверждении совместного с Центральным банком Российской Федерации положения об особенностях и ограничениях совмещения брокерской, дилерской деятельности и деятельности по доверительному управлению ценными бумагами с операциями по централизованному клирингу, депозитарному и расчетному обслуживанию".

Ценная бумага удостоверяет совокупность прав ее владельца по отношению к обязанному лицу, и в случае ее передачи в доверительное управление вся такая совокупность прав является единым и неделимым объектом доверительного управления. Невозможна ситуация, при которой учредитель управления, передавая управляющему, например, акции, разделяет удостоверяемые ими права, сохраняя за собой некоторые из них и передавая в доверительное управление другие. Включенное в договор доверительного управления условие, в соответствии с которым управляющий осуществляет лишь некоторые права из указанной совокупности, признается ничтожным, а сама ценная бумага считается переданной в доверительное управление во всей совокупности удостоверенных ею прав.

В настоящее время основания, условия и порядок осуществления профессиональными участниками рынка ценных бумаг доверительного управления ценными бумагами и средствами инвестирования в них регулируются Постановлением ФКЦБ от 17.10.1997 N 37 "Об утверждении Положения о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги" (далее - Положение N 37).

В соответствии с п. 2.1 Положения N 37 объектами доверительного управления могут выступать следующие виды ценных бумаг:

- акции акционерных обществ;

- облигации коммерческих организаций;

- государственные (муниципальные) облигации любых типов, за исключением тех, условия выпуска и обращения которых не допускают передачу их в доверительное управление.

При этом особо подчеркивается, что передача в доверительное управление предусмотрена для указанных ценных бумаг вне зависимости от формы их выпуска.

Объектами доверительного управления могут являться также ценные бумаги иностранных эмитентов, ввезенные на территорию РФ в целях предложения их на российском внутреннем рынке. Однако при этом должен быть выполнен ряд условий:

- ввоз на территорию РФ ценных бумаг иностранных эмитентов был осуществлен правомерным способом, то есть с учетом предусмотренных законодательством РФ условий и порядка такого ввоза;

- предложение ввезенных на территорию РФ ценных бумаг иностранных эмитентов является правомерным, то есть осуществляется с учетом предусмотренных законодательством РФ условий и порядка такого предложения;

- ввезенные на территорию РФ и предлагаемые на ее внутреннем рынке ценные бумаги иностранных эмитентов соответствуют по содержанию удостоверяемых ими прав ценным бумагам, перечисленным выше (то есть акции, облигации, включая государственные облигации любых типов).

Далее п. 2.4 Положения N 37 исключены из числа объектов доверительного управления:

- переводные и простые векселя;

- чеки;

- депозитные (сберегательные) сертификаты банков и иных кредитных организаций;

- сберегательные книжки на предъявителя;

- складские свидетельства любых видов (типов), иные товарораспорядительные ценные бумаги.

Следует учесть, что и иные ценные бумаги, включая закладные, могут также быть причислены к указанному списку, поскольку в соответствии с п. 2.5 Положения N 37 в качестве объектов доверительного управления они могут выступать лишь при условии прямого указания на такую возможность ФСФР (ранее - ФКЦБ).

Данные ценные бумаги могут являться объектами доверительного управления только с целью взыскания платежа по ним (либо продажи) и перевода полученных таким образом средств в состав средств инвестирования в ценные бумаги. Обычно это оформляется в виде договора цессии, который включается в договор о доверительном управлении в качестве одной из его частей.

Таким образом, лицензия, выдаваемая ФСФР на ее осуществление, предоставляет право доверительного управления исключительно акциями и облигациями, которые отвечают признакам, указанным в данном пункте.

Помимо указанных ценных бумаг существует возможность передачи в доверительное управление средств инвестирования в ценные бумаги. К ним п. 2.7 Положения N 37 вышеуказанного документа отнесены денежные средства:

- находящиеся в собственности учредителя управления и передаваемые им доверительному управляющему для инвестирования в ценные бумаги;

- принадлежащие учредителю управления и получаемые в результате исполнения доверительным управляющим своих обязанностей по договору.

В соответствии с требованиями Положения любые иные объекты гражданского права не являются средствами инвестирования в ценные бумаги и не могут быть переданы в доверительное управление.

В разд. 8 Положения N 37 предусмотрены ограничения действий доверительного управляющего. В соответствии с этим разделом доверительный управляющий в процессе исполнения своих обязанностей по договору доверительного управления не вправе совершать такие сделки, как:

- отчуждение находящихся в его управлении акций в свою собственность или собственность своих учредителей;

- сделки, в которых доверительный управляющий одновременно выступает в качестве брокера (комиссионера, поверенного) на стороне другого лица;

- отчуждение находящихся в его управлении акций по договорам, предусматривающим отсрочку или рассрочку платежа более чем на 30 календарных дней;

- залог находящихся в его управлении акций в обеспечение исполнения своих собственных обязательств (за исключением обязательств, возникающих в связи с исполнением управляющим соответствующего договора доверительного управления), обязательств своих учредителей или любых третьих лиц, а также другие сделки.

Помимо вышеуказанного документа, процедура доверительного управления средствами инвестирования в ценные бумаги при передаче их брокерам закреплена в Положении о ведении счетов денежных средств клиентов и учете операций по доверительному управлению брокерами, утвержденном Постановлением ФКЦБ России от 20.10.1997 N 38 "Об утверждении Положения о ведении счетов денежных средств клиентов и учете операций по доверительному управлению брокерами" (далее - Положение N 38).

Положение определяет порядок ведения брокерами счетов денежных средств, открытых клиентам, а также особенности совмещения брокерской деятельности с деятельностью доверительного управления.

Денежные средства и ценные бумаги, переданные доверительному управляющему, обособляются от собственных денежных средств управляющего, на них не может быть обращено взыскание по обязательствам управляющего, и эти денежные средства не могут быть включены в их конкурсную массу в случае банкротства. Данные по доверительному управлению не включаются в бухгалтерскую отчетность, составляемую управляющим и представляемую государственным органам. Учет, связанный с осуществлением операций по доверительному управлению, ведется обособленно на отдельном (обособленном) балансе по каждому клиенту и по каждому договору доверительного управления.

Клиенты доверительного управляющего самостоятельно несут ответственность за отражение в бухгалтерском учете в установленном законодательством порядке операций со своим имуществом. Управляющий не производит уплаты налоговых платежей за своих клиентов, за исключением случаев, когда клиентом доверительного управляющего является физическое лицо, не зарегистрированное в качестве предпринимателя без образования юридического лица, либо юридическое лицо, не являющееся резидентом РФ и не ведущее инвестиционную деятельность в РФ через постоянное представительство (иностранное юридическое лицо). В этих случаях управляющий ведет бухгалтерскую отчетность по операциям с имуществом такого клиента, а также несет ответственность за правильное и своевременное ее представление в налоговые органы и удержание налога с доходов указанных лиц в установленном законодательством РФ порядке. Следует отметить, что заключение договора доверительного управления с доверительным управляющим не приводит к появлению постоянного представительства в РФ иностранного юридического лица, не имевшего ранее такого представительства.

Доверительный управляющий обязан ежеквартально предоставлять клиентам отчет о проведенных операциях, включая информацию о движении ценных бумаг и денежных средств. Иные сроки, а также другой возможный перечень данных определяются договором с клиентом. При этом доверительный управляющий гарантирует тайну операций и счетов своих клиентов. Справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан выдаются третьим лицам в порядке и на основаниях, предусмотренных законодательством РФ о банковской тайне.

В соответствии с п. 3.3 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного Постановлением ФКЦБ России от 02.10.1997 N 27, доверительный управляющий регистрируется в реестре акционеров. Ему открывается лицевой счет с отметкой "Д. У.". Ценные бумаги, учитываемые на лицевом счете доверительного управляющего, не учитываются на лицевом счете зарегистрированного лица, в интересах которого действует доверительный управляющий.

Пунктом 2.4 Положения N 38 предусмотрено для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, открытие отдельных расчетных счетов на имя доверительного управляющего.

Тем самым устраняется возможность открытия счета в банке на имя учредителя управления и назначения доверительного управляющего распорядителем счета.

Что касается доверенности для участия доверительного управляющего в собрании акционеров, то Положением N 37 (п. 3.2) запрещено всем заинтересованным лицам и органам требовать от доверительного управляющего в подтверждение своих полномочий каких-либо иных документов, кроме договора о доверительном управлении. В противном случае теряется смысл описываемых и передаваемых по такому договору прав. Однако эта сама по себе правильная норма Положения закреплена в ведомственном нормативном акте и по иерархии законодательных и нормативных актов неизбежно придет в столкновение со ст. 57 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", как акта большей юридической силы. Следовательно, юридически доверительному управляющему и сейчас требуется доверенность для участия в собрании акционеров.

(Продолжение следует)

В.В.Кузнецова

Компания "BKR-Интерком-Аудит"

Подписано в печать

03.07.2006

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——