"Юридическая работа в кредитной организации", 2006, N 3

К ВОПРОСУ О НЕОБХОДИМОСТИ УПЛАТЫ НДС ПРИ ОСУЩЕСТВЛЕНИИ

ОПЕРАЦИЙ ПО ПЕРЕВОДУ ДЕНЕЖНЫХ СРЕДСТВ ФИЗИЧЕСКИХ ЛИЦ

БЕЗ ОТКРЫТИЯ БАНКОВСКИХ СЧЕТОВ

В практике деятельности кредитных организаций возник вопрос: подлежат ли обложению налогом на добавленную стоимость суммы вознаграждений, получаемые банками при осуществлении переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов, в рамках международной системы "Вестерн Юнион" либо системы "CONTACT"?

В соответствии с пп. 1.1 ст. 146 Налогового кодекса Российской Федерации операции, в частности по реализации товаров (работ, услуг), а также передача имущественных прав на территории РФ, признаются объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость (НДС). Пунктом 1 ст. 154 НК РФ установлено, что налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг), если иное не предусмотрено ст. 154 НК РФ, определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг).

Статьей 149 НК РФ установлен перечень операций, освобождаемых от обложения НДС. Так, из пп. 3.3 ст. 149 НК РФ следует, что осуществляемые кредитными организациями банковские операции (за исключением инкассации), предусмотренные ст. 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" (далее - Закон о банках), не подлежат обложению налогом на добавленную стоимость.

Осуществление кредитными организациями переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов) отнесено п. 9 ч. 1 ст. 5 Закона о банках к банковским операциям. Следовательно, суммы вознаграждений, получаемые кредитными организациями за осуществление указанных операций, не облагаются НДС.

Вместе с тем п. 7 ст. 149 НК РФ предусмотрено, что освобождение от налогообложения в соответствии с положениями ст. 149 НК РФ не применяется при осуществлении предпринимательской деятельности в интересах другого лица на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров, если иное не предусмотрено НК РФ.

Согласно п. 1 ст. 156 НК РФ налогоплательщики при осуществлении предпринимательской деятельности в интересах другого лица на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров определяют налоговую базу как сумму дохода, полученную ими в виде вознаграждений (любых иных доходов) при исполнении любого из указанных договоров.

При этом на операции по реализации услуг, оказываемых на основе договоров поручения, договоров комиссии или агентских договоров и связанных с реализацией товаров (работ, услуг), освобождаемых от налогообложения в соответствии со ст. 149 НК РФ, не распространяется освобождение от налогообложения, за исключением посреднических услуг по реализации товаров (работ, услуг), указанных в п. 1, пп. 1 и 8 п. 2 и пп. 6 п. 3 ст. 149 НК РФ (п. 2 ст. 156 НК РФ).

В связи с тем что норма п. 2 ст. 156 НК РФ является императивной, банковские операции, в том числе по переводу денежных средств без открытия счета, за которые кредитная организация получает вознаграждение, совершаемые на основании договоров, по условиям которых указанные действия кредитной организации могут квалифицироваться как действия поверенного (ст. 971 ГК РФ), комиссионера (ст. 990 ГК РФ) или агента (ст. 1005 ГК РФ), подлежат обложению НДС.

В соответствии с п. 1 ст. 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

Статьей 1006 ГК РФ установлено, что принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в договоре.

Согласно ст. 1011 ГК РФ к отношениям, вытекающим из агентского договора, соответственно применяются правила, предусмотренные гл. 49 "Поручение" или гл. 51 "Комиссия" ГК РФ, в зависимости от того, действует агент по условиям этого договора от имени принципала или от своего имени.

Так, п. 1 ст. 971 ГК РФ предусмотрено, что по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если это предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручения (п. 1 ст. 972).

В соответствии с п. 2 ст. 975 ГК РФ доверитель обязан возмещать поверенному понесенные издержки, а также обеспечивать поверенного средствами, необходимыми для исполнения поручения.

Согласно п. 1 ст. 990 ГК РФ по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

Комитент обязан помимо уплаты комиссионного вознаграждения возместить комиссионеру израсходованные им на исполнение комиссионного поручения суммы (ст. 1001 ГК РФ).

В соответствии с п. 1 ст. 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.

Деятельность кредитных организаций при совершении ими, в частности, банковских операций регулируется нормами гражданского и банковского законодательства. Так, одним из основных принципов гражданского законодательства является свобода договора (ст. 1 ГК РФ).

В соответствии с п. 1 ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Стороны вправе заключить как договор определенного вида, так и договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). При этом к отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора (п. 3 ст. 421 ГК РФ).

Таким образом, договоры, заключаемые кредитными организациями с целью использования различных платежных систем при осуществлении расчетов (например, "Вестерн Юнион" либо "CONTACT"), могут иметь признаки разных видов договоров, в том числе агентского договора либо договора банковского счета. Однако для однозначной квалификации таких договоров по виду необходима правовая экспертиза полных их текстов.

При этом необходимо иметь в виду, что правоотношения сторон по договору должны квалифицироваться исходя из признаков соответствующих договоров независимо от наименования договора. Данная позиция подтверждается п. 5 Постановления ВАС России от 22.10.1997 N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки".

Следовательно, если договор независимо от его наименования содержит условия договоров поручения, комиссии, агентского договора, то вознаграждение, получаемое кредитной организацией за совершение банковских операций, облагается НДС.

Однако если договор независимо от его наименования содержит условия договора банковского счета либо из условий договора следует, что банк от своего имени и за свой счет осуществляет переводы денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов, то вознаграждение, получаемое кредитной организацией за совершение банковских операций, не облагается НДС, в том числе если такое вознаграждение выплачивается третьим лицом (юридическим либо физическим), не являющимся клиентом банка. Данная позиция подтверждается Письмом Минфина России от 18.10.2004 N 03-04-11/169.

Такие договоры, заключенные между кредитными организациями (банками и небанковскими кредитными организациями), могут к ранее заключенным договорам банковского счета (корреспондентского счета) устанавливать дополнительные права и обязанности сторон при осуществлении переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов. Кроме того, договоры об установлении корреспондентских отношений между кредитными организациями могут содержать дополнительные условия, в соответствии с которыми стороны при осуществлении банковских операций по переводу и выплате денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов применяют особый порядок расчетов и порядок распределения между ними вознаграждения, получаемого от физических лиц.

Учитывая вышеизложенное, полагаем, что при решении вопроса о необходимости уплаты НДС следует учитывать условия договоров, в соответствии с которыми банк получает вознаграждение.

Правомерна ли позиция ФНС России, изложенная в Письме от 06.06.2005 N 03-1-03/947/7 "О налоге на добавленную стоимость"?

По вопросу, касающемуся разъяснений ФНС России, содержащихся в Письме от 06.06.2005 N 03-1-03/947/7 (далее - Письмо ФНС), необходимо иметь в виду следующее.

Согласно ст. 54 Федерального закона от 29.06.2004 N 58-ФЗ "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с осуществлением мер по совершенствованию государственного управления", вступившей в силу с 01.08.2004 (см. ст. 81 Федерального закона от 29.06.2004 N 58-ФЗ), часть первая НК РФ дополнена новой ст. 34.2. В соответствии с п. 1 ст. 34.2 НК РФ Минфин России дает письменные разъяснения по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах. При этом с момента вступления в силу Федерального закона от 29.06.2004 N 58-ФЗ норма пп. 4 п. 1 ст. 32 НК РФ (в ред. Федерального закона от 31.07.1998 N 146-ФЗ), устанавливающая обязанность налоговых органов проводить разъяснительную работу по применению законодательства о налогах и сборах, была отменена.

Таким образом, Письмо ФНС о необходимости уплаты НДС при осуществлении операций по переводу денежных средств физических лиц по международной системе "Вестерн Юнион" не является официальным разъяснением. Однако в Письме ФНС дается ответ на конкретный запрос, к которому были приложены соответствующие документы (договоры). В этой связи полагаем, что основания считать данные в Письме ФНС разъяснения неправомерными отсутствуют.

Н.В.Крючкова

Заместитель начальника

Правового департамента

Ассоциация российских банков

Подписано в печать

26.06.2006

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——