"Финансовая газета", 2006, N 25

ОСОБЕННОСТИ КРУПНОЙ СДЕЛКИ

Каждое юридическое лицо в своей хозяйственной деятельности совершает сделки, которые существенно влияют на его экономическое развитие (сделки по приобретению или отчуждению недвижимости, оборудования, иного имущества, займы, кредиты, иные обязательства большой стоимости). Эти сделки квалифицируются законодательством как "крупные сделки", и к порядку их заключения предъявляются особые требования.

Понятие крупной сделки

Понятие "крупная сделка" применяется российским законодательством к следующим субъектам правоотношений: акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью, народное и унитарное предприятие. Рассмотрим этот вопрос применительно к акционерным обществам (далее - АО) и обществам с ограниченной ответственностью (далее - ООО).

Законодательство, по общему правилу, определяет крупные сделки как сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25% и более балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности. При этом если Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (в ред. от 05.01.2006) "Об акционерных обществах" достаточно императивен по отношению к крупным сделкам, устанавливает требования к их совершению и позволяет обществу уставом лишь ужесточать эти требования, то Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (в ред. от 29.12.2004) "Об обществах с ограниченной ответственностью", напротив, установив порядок совершения крупных сделок, позволяет обществу внутренними документами (устав, учредительный договор) устанавливать свой порядок совершения крупных сделок.

Нередко несоблюдение порядка одобрения крупных сделок является основанием признания их недействительными. При этом один из ключевых вопросов - определение критериев "крупности" сделки, позволяющих сделать однозначный вывод об отнесении сделки к крупной.

Иногда участники гражданского оборота пытаются применить к обычной сделке правила о крупной сделке и признать сделку недействительной на основании ст. 168 ГК РФ в связи с несоблюдением порядка ее одобрения. В других случаях, напротив, крупную сделку, считая сделкой, совершающейся в процессе обычной хозяйственной деятельности, совершают без соблюдения законодательно установленных процедур. Такая сделка является недействительной, за исключением случаев последующего одобрения ее компетентными органами общества.

Для формирования единого подхода к толкованию крупной сделки следует сформулировать параметры отнесения сделки к таковой. Во-первых, необходимо выделить в отдельную группу сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности, чтобы отличать от них крупные сделки. Во-вторых, следует корректно установить размер сделки. При установлении размера основной проблемой является определение взаимосвязанности сделок, т.е. определение, какие сделки являются обособленными, а какие рассматривать в совокупности.

Сделки, заключаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности, должны быть обычными для деятельности организации по предмету, виду, размеру, срокам и порядку заключения и исполнения. Аналогичные сделки заключались организацией в прошлом, в настоящее время действуют аналогичные контракты и т.п. Постановление Президиума ВАС РФ от 20.03.2001 N 3056/00 поддерживает именно такую позицию в части определения сделки, заключенной в процессе обычной хозяйственной деятельности. Такая сделка независимо от ее размера не считается крупной.

Однако совсем иначе квалифицирует крупную сделку Информационное письмо Президиума ВАС от 13.03.2001 N 62. Согласно п. 7 этого Письма к крупной сделке относится хозяйственная сделка, цена которой превышает 25% балансовой стоимости имущества. Указано, что в случае неуплаты, формирования долга на эту сумму независимо от существа сделки на имущество общества может быть обращено взыскание, что может повлечь отчуждение имущества. Нам представляется, что такая позиция опровергает возможность использования понятия "обычная хозяйственная деятельность", которое законодатель специально выделил.

Рассмотрим понятие "крупной сделки" применительно к заключению кредитного договора. У законодателя отсутствует единый подход к вопросу о том, в каких случаях относить кредит к крупной сделке, а в каких - к обычной. Согласно Постановлению Президиума ВАС РФ от 15.06.1999 N 2384/99 кредитный договор не является крупной сделкой, несмотря на то что его сумма превышает 25% балансовой стоимости имущества общества, так как по такому договору передаются денежные средства, и сам по себе кредит не может рассматриваться как приобретение или отчуждение заемщиком своего имущества. В то же время в п. 1 Письма N 62, напротив, кредитный договор относится к крупным сделкам, при этом при расчете величины сделки учитываются не только размер полученного заемщиком кредита, но и проценты за пользование им.

По нашему мнению, при заключении кредитного договора следует четко определить цель кредитования. Если заем берется для поддержания текущей деятельности, для пополнения оборотных средств, для совершения типовой операции, то к порядку заключения такого договора следует подходить как к обычной сделке. Если целью кредита являются капитальные вложения, развитие нового направления, то его следует рассматривать как крупную сделку. В любом случае при определении "крупности" сделки целесообразно, с нашей точки зрения, учитывать срок кредита, условия договора, предмет залога.

Что касается взаимосвязанности сделок, то все сделки организации так или иначе связаны между собой едиными уставными целями. Как правило, у организации сложился круг поставщиков; в процессе хозяйственной деятельности организация, еще не завершив расчетов по одному договору, уже заключает новый, часто с тем же самым контрагентом. Данный вопрос освещается в Постановлении Президиума ВАС РФ от 27.08.2002 N 1720/02. Для выявления взаимосвязанности сделок предлагается анализировать, является ли реализуемое имущество по разным сделкам связанным единым производственным циклом, выяснять обстоятельства, при которых они заключались, сравнивать цели заключения договоров, стороны сделок. Нам представляется, что следует также установить и сопоставить по всем сделкам источник денежных средств, куда в конечном счете перешло имущество по сделкам, являются ли участники сделок взаимозависимыми лицами. Из совокупности полученных данных необходимо сделать вывод о наличии либо отсутствии взаимосвязи между сделками.

Гражданско-правовые и налоговые последствия

недействительности крупных сделок

По общему правилу в соответствии со ст. 167 ГК РФ при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре, возместить его стоимость в деньгах (так называемая двусторонняя реституция). При возвращении имущества в натуре следует учитывать его состояние, при этом должны быть компенсированы ухудшения (повреждения) имущества с учетом нормальной амортизации, а также возмещены произведенные улучшения имущества.

Сделка, признанная судом недействительной, признается таковой с момента ее совершения. Таким образом, стороны должны быть возвращены в то положение, в котором они находились до совершения сделки. Ненаступившими также будут считаться налоговые последствия сделки. В этой связи у организации могут возникнуть как положительные, так и отрицательные налоговые последствия.

Так, если в связи с недействительностью сделки признана несостоявшейся продажа товаров (работ, услуг), организация имеет право уменьшить соответствующие начисления по налогу на прибыль и НДС. Напротив, при недействительности сделки, в которой организация выступает покупателем, необходимо скорректировать расходы на сумму приобретенных товаров, работ, услуг по недействительным договорам и доначислить налог на прибыль и НДС в части неправомерно произведенных вычетов.

При доначислении налогов возникает обязанность подать уточненные налоговые декларации, предварительно уплатив всю сумму доначисленных налогов и пени за просрочку уплаты. В этом случае на основании ст. 81 НК РФ налогоплательщик освобождается от налоговой ответственности, штрафы за неуплату налогов не будут начислены.

Крупные сделки, заключенные без соответствующего одобрения, могут быть признаны недействительными в соответствии со ст. 168 ГК РФ как не соответствующие закону или иным правовым актам. Такие сделки являются ничтожными, если законом не предусмотрена их оспоримость либо иные последствия нарушения.

От того, являются рассматриваемые в данной статье сделки недействительными в силу их оспоримости или ничтожности, зависит, в частности, срок исковой давности требований о признании таких сделок недействительными и применения последствий их недействительности. В соответствии со ст. 181 ГК РФ этот срок составляет 1 год для оспоримых сделок и 3 года для ничтожных сделок. Кроме того, в отношении оспоримых сделок иски о признании их недействительными и применении последствий недействительности предъявляются строго определенным кругом лиц, в отношении же ничтожных сделок - могут быть предъявлены любым заинтересованным лицом.

Исходя из действующих в настоящее время редакций Закона N 208-ФЗ и Закона N 14-ФЗ можно сделать вывод о том, что крупная сделка, заключенная с нарушением требований о ее одобрении, является оспоримой: такая сделка может быть признана недействительной по иску самого общества либо любого из его акционеров (участников) согласно ст. 79 Закона N 208-ФЗ и ст. 46 Закона N 14-ФЗ.

На основании изложенного можно сделать вывод, что иски о признании недействительными крупных сделок не могут быть предъявлены третьими лицами, в том числе налоговыми органами. И хотя Постановлением Президиума ВАС РФ от 15.03.2005 N 13885/04 было подтверждено право налоговых органов предъявлять иски о признании сделок недействительными на основании абз. 3 п. 11 ст. 7 Закона Российской Федерации от 21.03.1991 N 943-1 "О налоговых органах Российской Федерации", это право ограничено специальными нормами гражданского законодательства Российской Федерации, в частности нормами Закона N 208-ФЗ и Закона N 14-ФЗ.

Возможности снижения рисков недействительности сделки

В заключение кратко сформулируем некоторые рекомендации участникам делового оборота по минимизации риска возникновения неблагоприятных последствий недействительности крупных сделок.

Во-первых, организации целесообразно утвердить внутренние документы, содержащие четкие разграничения между обычной хозяйственной деятельностью и крупными сделками. Такими документами могут быть, например, положение о крупных сделках и регламент хозяйственной деятельности. В положение о крупных сделках следует включить определение взаимосвязанных сделок, зафиксировать признаки и основания, по которым сделки считаются взаимосвязанными и, напротив, не зависимыми друг от друга. Полезно закрепить методику расчета активов общества. Регламентом необходимо установить рамки обычной хозяйственной деятельности применительно к конкретному обществу, указать, какие виды контрактов по характеру и содержанию следует относить к текущей хозяйственной деятельности.

Во-вторых, следует особо внимательно подходить к заключению сделки, которая является крупной для данного контрагента. Необходимо проверить порядок ее отнесения к тому или иному виду сделки и ее одобрения. Источниками информации могут служить устав общества, положение о совете директоров, положение об исполнительном органе, баланс общества на последнюю отчетную дату перед совершением сделки, решение о совершении сделки, возможно, специальные положения о крупных сделках. Если такая информация недоступна, то следует требовать включения в договор условия о соблюдении процедуры одобрения крупной сделки, а также расчета стоимости активов или хотя бы справки о величине сделки по отношению к чистым активам общества. Исполнение данных требований не изменит существа сделки, но в случае судебного разбирательства такие формулировки, включенные в договор, и справки подтвердят приобретательскую добросовестность организации и позволят построить эффективную и результативную защиту ее прав.

В.Нефедова

Юрисконсульт

И.Кензеева

К. э. н.,

ведущий аудитор

ООО "Столичный аудиторъ"

Подписано в печать

21.06.2006

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——