"Юридическая и правовая работа в страховании", 2006, N 2

СДЕЛКИ С ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬЮ: ЮРИДИЧЕСКИЙ АСПЕКТ

(Продолжение. Начало см. "Юридическая и правовая работа в страховании", 2006, N 1)

Эта статья является продолжением статьи, опубликованной в предыдущем номере журнала, о сделках, в совершении которых имеется заинтересованность. Если в первой статье были раскрыты основы темы и организационные аспекты, то в этом материале рассматриваются сложные правовые вопросы по согласованию сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в том числе те, которые возникают в страховых организациях, даются рекомендации по их решению. Особое внимание уделяется проблеме согласования будущих сделок, что всегда вызывает особую сложность, так как многие условия таких операций в момент согласования не могут быть еще известны.

В процессе своей профессиональной и хозяйственной деятельности страховая компания может столкнуться с необходимостью заключения сделок, в совершении которых будет иметь место заинтересованность членов ее органов управления и акционеров (участников). Речь идет о следующих наиболее распространенных сделках:

- договорах страхования, заключаемых с сотрудниками компании и ее акционерами (участниками);

- договорах, по которым осуществляется инвестирование средств страховых резервов и капитала в инструменты, предлагаемые акционерами (участниками) страховой компании;

- договорах аренды, оказания услуг и т.п.

Представляется, что соблюдение всех необходимых процедур, установленных корпоративным законодательством, может вызвать определенные трудности.

Порядок совершения сделок с заинтересованностью

По общему правилу сделки акционерного общества, в совершении которых имеется заинтересованность, предварительно одобряются советом директоров или общим собранием акционеров в соответствии со ст. 83 Федерального закона "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО).

Одобрение общего собрания акционеров требуется в случаях:

(а) если количество незаинтересованных директоров составляет менее определенного уставом кворума для проведения заседания совета директоров общества (для АО с числом акционеров менее 1000);

(б) если все члены совета директоров общества признаются заинтересованными лицами и (или) не являются независимыми директорами (для АО с числом акционеров более 1000);

(в) если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) общества составляет два и более процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, предусмотренных п. п. (г) и (д);

(г) если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более двух процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;

(д) если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более двух процентов обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;

(е) если необходимо одобрение сделок, которые могут быть совершены в будущем в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.

Соответственно во всех остальных случаях на основании п. 1 ст. 83 Закона об АО сделки с заинтересованностью должны одобряться советом директоров общества.

В акционерных обществах отдельно предусмотрена ситуация, когда сделка совершается в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества. Условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, которые совершались между обществом и заинтересованным лицом до момента, когда заинтересованное лицо признается таковым. В этом случае сделка с заинтересованностью не требует одобрения общего собрания акционеров, предусмотренного п. 4 ст. 83 Закона об АО. Указанное исключение распространяется только на сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, совершенные в период с момента, когда заинтересованное лицо признается таковым, и до момента проведения следующего годового общего собрания акционеров.

Кроме того, общее собрание акционеров может принять решение об одобрении сделки (сделок) между обществом и заинтересованным лицом, которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. Такое решение имеет силу до следующего годового общего собрания акционеров.

В соответствии с п. 7 ст. 83 Закона об АО для принятия советом директоров общества и общим собранием акционеров решения об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, цена отчуждаемых либо приобретаемых имущества или услуг определяется советом директоров общества в соответствии со ст. 77 этого законодательного акта. При этом согласно п. 1 данной статьи в случаях, когда в соответствии с Законом цена (денежная оценка) имущества определяется решением совета директоров (наблюдательного совета) общества, она должна определяться исходя из его рыночной стоимости.

В обществе с ограниченной ответственностью также существует специальный порядок одобрения сделок с заинтересованностью. Так, согласно п. 3 ст. 45 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО) решение о совершении обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в ее совершении.

В отношении обществ с ограниченной ответственностью законодатель также устанавливает изъятие для сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности. До даты проведения следующего общего собрания участников общества одобрение не требуется, если сделка совершается между обществом и другой стороной в процессе обычной хозяйственной деятельности, имевшей место до момента, с которого лицо, заинтересованное в совершении сделки, признается таковым.

Таким образом, правила одобрения сделок с заинтересованностью в обществах с ограниченной ответственностью являются более простыми, но вместе с тем менее гибкими (отсутствует возможность одобрения будущих сделок, не предусмотрено право совета директоров одобрять такие сделки, не предусмотрена обязанность совета директоров определять рыночную цену имущества, являющегося предметом сделки).

Стоимость имущества, являющегося предметом сделки, -

"камень преткновения"

Из перечисленных выше критериев для отнесения вопроса об одобрении сделки с заинтересованностью к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров наибольший интерес представляет собой п. (в) как наиболее распространенный и наименее понятный в практическом применении. Проблемы возникают из-за того, что в качестве такого критерия выбраны:

- балансовая стоимость имущества, являющегося предметом сделки;

- цена предложения приобретаемого имущества.

Меньше всего вопросов возникает при заключении страховой компанией договоров инвестирования. Действительно, предметом договора являются денежные средства, которые передаются, например, в банковскую организацию на депозит или на которые приобретаются векселя, облигации и т.п. В данном случае цена договора будет совпадать с балансовой стоимостью передаваемых на депозит денежных средств или ценой приобретаемых финансовых инструментов.

Однако нельзя забывать, что в п. (в) речь идет не о единичной сделке, а о группе взаимосвязанных сделок, при этом законодатель не раскрывает понятия "взаимосвязанные сделки", но применение этих норм в судах позволяет сделать некоторые выводы. Так, признаками взаимосвязанности сделок среди прочих являются:

- совершение сделок с одним лицом или с аффилированными между собой лицами (если в итоге имущество перепродается одному лицу, этот факт также принимается во внимание);

- совершение сделок в течение короткого промежутка времени.

То есть если компания постоянно взаимодействует со своим участником, приобретая у него те или иные финансовые инструменты, то сделки необходимо рассматривать по совокупности. В этом случае по своему объему они, как правило, переходят двухпроцентный барьер, и вопрос об их одобрении относится к компетенции общего собрания акционеров.

При заключении договоров имущественного страхования предметом сделок, по всей видимости, будут выступать имущественные интересы страхователя, указанные в п. 2 ст. 929 ГК РФ и связанные:

- с риском утраты (гибели), недостачи или повреждения определенного имущества;

- риском гражданской ответственности - риском ответственности по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц, а в случаях, предусмотренных законом, также ответственности по договорам;

- предпринимательским риском - риском убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риском неполучения ожидаемых доходов.

Что в данном случае признавать стоимостью договора? Страховую премию, страховую стоимость или страховую сумму? Или можно считать, что критерии п. (в) к данным договорам не применимы, и поэтому все сделки такого рода должны одобряться советом директоров? Аналогичные вопросы возникают и в отношении договоров аренды.

В частности, отсылка к "цене предложения приобретаемого имущества" в п. (в) позволяет предположить распространение данной нормы только на сделки, связанные с отчуждением (приобретением) имущества, но договоры аренды и страхования не являются сделками, связанными с отчуждением (приобретением) имущества.

Кроме того, для арендатора невозможно определить стоимость имущества, являющегося предметом договора аренды. Действительно, в договоре стороны определяют стоимость пользования таким имуществом, но не стоимость самого имущества.

Так, в соответствии со ст. 606 ГК РФ по договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование. Как видно, стороны не отчуждают (не приобретают) имущество, являющееся предметом договора аренды.

Несмотря на то что в ГК РФ имеются нормы, в которых содержание понятия "отчуждение" распространяется и на передачу имущества в аренду (см., например, п. 2 ст. 37 ГК РФ), официальные разъяснения Высшего Арбитражного Суда (ВАС) РФ по этому вопросу в отношении специальных сделок позволяют отрицательно ответить на этот вопрос. Так, из абз. 3 п. 30 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" (далее - Постановление N 19) следует, что договоры аренды без права выкупа по общему правилу к крупным сделкам не относятся, то есть заведомо не являются сделками, связанными с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества.

Таким образом, если страховая компания (АО) является арендатором, стоимость имущества, составляющего предмет сделки, определить не представляется возможным, так как Закон об АО не содержит соответствующих правил расчета (п. (в) на такие сделки не распространяется). Те же рассуждения применимы в отношении договоров страхования.

Существует мнение, что здесь по аналогии следует оперировать суммой сделки, то есть суммой арендных платежей за весь срок действия договора. Однако такой подход является спорным. Во-первых, вследствие невозможности применения п. 4 ст. 83 Закона об АО одобрение сделки автоматически остается в компетенции совета директоров (за исключением случаев, указанных в п. п. (а), (б) и (е)), то есть ситуацию нельзя признать неурегулированной законодательством. Во-вторых, в п. 4 ст. 83 законодатель выделяет особо значимые сделки, которые передаются на рассмотрение общего собрания, и критерием такого выделения является размер сделки. Сумма договора аренды, рассчитываемая как совокупность арендных платежей, получаемых в течение всего срока аренды, не отражает реальное значение сделки для общества. Так, ставка арендной платы (как и объем имущества) может быть невысока, но сумма сделки в течение длительного периода окажется значительной и превысит двухпроцентный барьер. Наконец, на практике подсчитать сумму сделки бывает не просто в силу привязки к валютному курсу, оговорки о возможности изменения арендной ставки в одностороннем порядке в известных случаях, возможности пролонгации "11-месячных" договоров и т.п.

Если общество выступает в роли арендодателя, то ситуация выглядит следующим образом. С одной стороны, учитывая правило п. (в), в котором имеется ссылка на цену приобретаемого имущества, можно предположить, что в рассматриваемой норме речь идет только о сделках, связанных с отчуждением (приобретением) имущества, независимо от того, на какой стороне выступает акционерное общество. С другой стороны, для общества, передающего имущество в аренду, отсутствуют препятствия для осуществления расчетов по правилу п. (в), так как в этом случае в расчете применяется балансовая стоимость имущества арендодателя. В ситуации, когда судебная практика по проблеме еще не сложилась, на наш взгляд, лучше буквально применять соответствующие нормы права, несмотря на юридическую асимметрию в применении рассматриваемой нормы п. 4 ст. 83 Закона об АО.

Итак, надо признать, что формулировки ст. 83 Закона об АО трудно применимы на практике, поэтому имеет смысл руководствоваться толкованием ВАС РФ.

В Постановлении сделаны иные рекомендации для судов, строго говоря, не основанные на законе. Так, в п. 34 Постановления N 19 указано, что совет директоров вправе принимать решение об одобрении сделки в случае, если сумма сделки (нескольких взаимосвязанных сделок) (а не стоимость предмета сделки, как это установлено Законом об АО!) составляет менее двух процентов балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. При этом к компетенции общего собрания акционеров общества относится одобрение сделок, предметом которых (одной или нескольких взаимосвязанных сделок) является имущество стоимостью в два и более процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. Заметим, что и здесь однозначность не достигнута: что делать со сделками, сумма которых составляет более двух процентов балансовой стоимости активов, а предметом которых является имущество стоимостью в два или менее двух процентов балансовой стоимости активов общества?

Очевидно, что оперирование суммой сделки значительно упрощает ситуацию. Поэтому полагаем, что со ссылкой на п. 34 Постановления N 19 для расчетов можно использовать страховую премию для договоров страхования и стоимость аренды за весь период действия договора для договоров аренды. Однако как будет решаться вопрос в конфликтной ситуации, может показать только судебная практика, которая на настоящий момент отсутствует.

Одобрение будущих сделок

Во избежание описанных выше коллизий, а также по причине того, что созыв общего собрания акционеров по вопросу одобрения сделки, совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности, может оказаться серьезным организационным препятствием для заключения соответствующих договоров, имеет смысл воспользоваться возможностью, закрепленной в п. 6 ст. 83 Закона об АО: общее собрание акционеров может принять решение об одобрении сделки (сделок) между обществом и заинтересованным лицом, которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. Это становится возможным в ситуации, когда деловые отношения между страховой компанией и ее аффилированными лицами уже сложились или известны условия потенциальных сделок, ранее не совершавшихся.

Нужно ли в таком предварительном решении общего собрания указывать существенные условия предполагаемых сделок или достаточно указать предельную сумму? Согласно п. 6 ст. 83 Закона об АО в решении об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия. В той же статье указано, что в решении общего собрания акционеров об одобрении будущих сделок должна быть также указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка (сделки). Такое решение имеет силу до следующего годового общего собрания акционеров.

Формулировка последней нормы позволяет предположить, что правило, регулирующее одобрение будущих сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности, является не специальным, а дополнительным. То есть решения общего собрания должны быть указаны в приведенной норме.

Однако такое толкование вызывает определенные проблемы из-за того, что на момент одобрения цена сделки не может быть определена. Действительно, вполне естественным является то, что стоимость услуг, инвестиционные условия, условия страхования зависят от неизвестных заранее деталей, да и просто могут колебаться в течение года, и загодя зафиксировать ее просто невозможно.

Кроме того, приведенные выше нормы о содержании решения должны корреспондировать с п. 7 ст. 83 Закона об АО. Соответствующей нормой установлено, что для принятия общим собранием акционеров решения об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, цена отчуждаемых либо приобретаемых имущества или услуг определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со ст. 77 этого законодательного акта. Буквальное толкование приведенных положений позволяет считать, что цена сделки должна быть определена советом директоров до принятия решения собранием акционеров о ее одобрении. То есть налицо ситуация, в которой невозможно удовлетворить все сопутствующие ей требования Закона об АО.

Как представляется, ответ на заданный вопрос также надо искать в упоминавшемся Постановлении N 19. В п. 35 Постановления N 19 указано следующее: "В соответствии с пунктом 6 статьи 83 Закона об АО общее собрание акционеров вправе принять решение об одобрении сделки (сделок) между обществом и заинтересованным лицом, которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. В таком решении должна быть указана предельная сумма будущей сделки (сделок)".

Таким образом, Пленум ВАС РФ применил ограничительное толкование норм, регулирующих рассматриваемую ситуацию, не указав на то, что в решении должны быть отражены цена и существенные условия сделки (сделок).

Неурегулированной осталась ситуация, связанная с необходимостью предварительного определения цены сделок советом директоров. Мы полагаем, что наиболее безопасным (с точки зрения возможности оспаривания таких сделок в дальнейшем) является подход, когда совет директоров пусть не до принятия собранием решения об одобрении, но перед заключением каждой сделки определит цену отчуждаемых либо приобретаемых имущества или услуг.

Итак, корректное заключение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, представляет собой сложную юридическую задачу. Перед каждой страховой компанией в описанных ситуациях возникает дилемма: нести издержки, связанные с профессиональным сопровождением корпоративной работы, в том числе с привлечением внешних консультантов, или принимать риски, связанные с возможностью признания данных сделок недействительными. По всей видимости, решение должно приниматься в зависимости от состава акционеров (участников) страховой компании и вероятности возникновения конфликтов между ними.

Е.В.Куликова

Заместитель генерального директора

ЗАО "Центр корпоративных решений"

Подписано в печать

22.05.2006

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——