"Финансовая газета", 2006, N 18

СДЕЛКИ, В СОВЕРШЕНИИ КОТОРЫХ ИМЕЕТСЯ ЗАИНТЕРЕСОВАННОСТЬ

(Окончание. Начало см. "Финансовая газета", 2006, N 17)

Одобрение сделок, в совершении которых

имеется заинтересованность

Согласно ст. 83 Закона N 208-ФЗ и ст. 45 Закона N 14-ФЗ сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров или общим собранием акционеров (участников).

Одобрение сделок советом директоров. В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций 1000 и менее решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов директоров, не заинтересованных в ее совершении. Если количество незаинтересованных директоров составляет менее определенного уставом кворума для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, то решение по данному вопросу должно приниматься общим собранием акционеров.

В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000 решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении. Если все члены совета директоров (наблюдательного совета) общества признаются заинтересованными лицами и (или) не являются независимыми директорами, то сделка может быть одобрена решением общего собрания акционеров.

Независимым директором признается член совета директоров (наблюдательного совета) общества, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения:

лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации;

лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления общества, управляющей организации общества либо являющимися управляющим общества;

аффилированным лицом общества, за исключением члена совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Если в обществе с ограниченной ответственностью функционирует совет директоров, то к его компетенции уставом может быть отнесено одобрение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, кроме случаев, если сумма оплаты по сделке или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает 2% стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период.

Одобрение сделок общим собранием. Согласно п. 4 ст. 83 Закона N 208-ФЗ решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций в следующих случаях, если:

предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) общества составляет 2% и более балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату (за исключением сделок, предусмотренных абз. 3 и 4 п. 4 ст. 83 Закона N 208-ФЗ);

сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции;

сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции.

В обществах с ограниченной ответственностью решение о совершении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в ее совершении.

Одобрение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, предусмотрено и для некоммерческих организаций.

Одобрение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, оформляется протоколом совета директоров либо протоколом общего собрания акционеров. В протоколе должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.

Сделки, не требующие одобрения. Если организация является акционерным обществом, то сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует одобрения, если условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, которые совершались между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества, имевшей место до момента, когда заинтересованное лицо признается таковым. Данное исключение распространяется только на сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, совершенные в период с момента, когда заинтересованное лицо признается таковым, и до момента проведения следующего годового общего собрания акционеров.

Совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует решения общего собрания участников общества, если сделка совершается в процессе обычной хозяйственной деятельности между обществом и другой стороной, имевшей место до момента, с которого лицо, заинтересованное в совершении сделки, признается таковым в соответствии с п. 1 ст. 45 Закона N 14-ФЗ (решение не требуется до даты проведения следующего общего собрания участников общества).

Налоговые последствия

Налоговые органы в ходе проверок особое внимание уделяют сделкам между взаимозависимыми лицами, в частности правильности применения цен по сделкам. Доказывать в суде взаимозависимость сторон сделки обязан налоговый орган.

Статьей 20 НК РФ предусмотрено только три случая, когда лица могут быть признаны взаимозависимыми, однако следует иметь в виду, что суд может признать лиц взаимозависимыми и по другим основаниям.

Пока не доказано обратное, цены, указанные в договорах, считаются рыночными. Если будет установлено, что примененная сторонами цена сделки отклоняется от рыночных цен более чем на 20%, налоговый орган вправе вынести решение о доначислении налога и пени, исчисленных исходя из рыночных цен. Взыскание доначисленного налога производится в бесспорном порядке.

Раскрытие информации

Информация о сделках с заинтересованностью подлежит раскрытию в пояснительной записке к годовой бухгалтерской отчетности. Также информация о таких сделках должна быть раскрыта в отчете эмитента. Данное требование законодательно закреплено только для акционерных обществ. В соответствии с п. 14 ПБУ 11/2000 в пояснительной записке акционерных обществ должна содержаться информация об аффилированных лицах.

Организация самостоятельно устанавливает перечень аффилированных лиц, информация о которых раскрывается в бухгалтерской отчетности (п. 10 ПБУ 11/2000). В основном к аффилированным лицам относятся головное предприятие, его дочерние или зависимые организации, учредители и акционеры.

В обязательном порядке в пояснительной записке к годовой бухгалтерской отчетности должна быть раскрыта информация об организациях или физических лицах, которые могут оказывать влияние на принятие решений в деятельности организации. Такими лицами могут быть генеральный директор, члены совета директоров и правления, наблюдательного совета.

Согласно п. 5 ПБУ 11/2000 операциями с аффилированными лицами могут быть:

приобретение и продажа товаров (работ, услуг);

приобретение и продажа основных средств и других активов;

аренда имущества и предоставление его в аренду;

передача результатов научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ;

финансовые операции, включая предоставление займов и участие в уставных (складочных) капиталах других организаций;

предоставление и получение гарантий и залогов;

другие операции.

Если в отчетном периоде организация проводила операции с аффилированными лицами, в бухгалтерской отчетности по каждому аффилированному лицу раскрывается, как минимум, следующая информация:

характер отношений с ним;

сведения об аффилированном лице;

виды операций;

объем операции каждого вида (в абсолютном или относительном выражении);

стоимостные показатели по операциям, не завершенным на конец отчетного периода;

методы определения цен по каждому виду операций (п. 12 ПБУ 11/2000).

Информация о сделках с аффилированными лицами раскрывается в отдельном разделе пояснительной записки.

Несмотря на то что в ПБУ 11/2000 требование о раскрытии информации о сделках с аффилированными лицами предусмотрено только для акционерных обществ, информация о таких сделках должна быть раскрыта в пояснительной записке к годовой бухгалтерской отчетности обществ с ограниченной ответственностью, если их аффилированными лицами являются акционерные общества.

В.Заруцкая

"Бейкер Тилли Русаудит"

Подписано в печать

03.05.2006

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——