"Нормативные акты для бухгалтера", 2006, N 2

<КОММЕНТАРИЙ

К ПИСЬМУ МИНФИНА РОССИИ ОТ 26.12.2005 N 03-03-04/1/444

<ОБ УЧЕТЕ ЗАРАБОТНОЙ ПЛАТЫ И ЕДИНОГО СОЦИАЛЬНОГО НАЛОГА

С ИНОСТРАННЫХ РАБОТНИКОВ В ПЕРИОД ИХ РАБОТЫ

БЕЗ ОФОРМЛЕННОГО РАЗРЕШЕНИЯ НА ПРИВЛЕЧЕНИЕ

ИНОСТРАННОЙ РАБОЧЕЙ СИЛЫ>>

Как известно, принимать на работу иностранцев можно только при наличии разрешения на привлечение и использование труда иностранных работников. Такое указание дает п. 4 ст. 13 Закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан".

Но нередко бывает так. Фирма получила разрешение, проверила у иностранца все документы и приняла его на работу, заключив с ним трудовой договор. Однако через некоторое время срок действия разрешения на привлечение к работе иностранцев у компании истек. И она подала документы на его переоформление. Процесс получения следующего разрешения может затянуться. И выходит, что срок старого разрешения истек, а новое еще не оформлено.

В этом случае на предприятии складывается неоднозначная ситуация. Как подтвердил руководитель департамента налогов и права компании "Бейкер Тили Русаудит" Эдуард Кучеров, "наличие разрешения на работу иностранцев никак не влияет на действительность трудовых отношений". Поэтому трудовой контракт с иностранцем продолжает действовать, и сотрудник ходит на работу. И предприятие обязано выплачивать этому сотруднику зарплату за каждый отработанный день. Отпуск, больничный и прочие социальные гарантии придется тоже оплачивать. Кроме того, сотрудник имеет право и на все положенные по трудовому соглашению дополнительные выплаты. Например, на бесплатное питание, оплату проезда, премии, медицинскую страховку, оплату жилья и т.д. Но будут ли выплаты таким работникам экономически обоснованными в целях налогового учета? На этот вопрос сотрудники финансового ведомства ответили следующим образом.

"Запрещенная" зарплата обоснованна...

Казалось бы, фирма не имеет права при налогообложении прибыли уменьшать свои доходы на не разрешенные законодательством расходы.

Однако, по мнению сотрудников финансового ведомства, этот подход неверный. В комментируемом Письме они четко указали: "...для целей налогообложения не важно, имеется ли у работодателя разрешение на привлечение и использование труда иностранного работника". То есть сумму начисленных иностранцу выплат за период, пока у фирмы отсутствует разрешение, бухгалтер должен включить в состав расходов на оплату труда в соответствии с п. 1 ст. 255 Налогового кодекса.

...и зарплатные налоги - тоже

Поскольку расходы на зарплату иностранца за время отсутствия у фирмы разрешения уменьшают налоговую базу при расчете налога на прибыль, с них придется заплатить ЕСН (ст. 236 НК РФ).

Обратите внимание: все иностранные граждане, кроме постоянно и временно проживающих, имеют право трудиться в России только при наличии разрешения на работу.

При этом взносы в Пенсионный фонд компания обязана платить только за постоянно или временно проживающих (п. 1 ст. 7 Закона от 15.02.2001 N 167-ФЗ). А вот временно пребывающие иностранцы в целях пенсионного страхования к застрахованным лицам не относятся. Поэтому с их вознаграждений взносы на ОПС платить не надо. А значит, не получится и применить предусмотренный ст. 243 Налогового кодекса вычет по ЕСН.

Платить ЕСН в части ФОМС фирма обязана, поскольку сотрудник работает и, следовательно, ему нужно обеспечить медицинскую помощь (ст. ст. 2, 9 Закона от 28.06.1991 N 1499-1 "О медицинском страховании граждан").

ЕСН в части ФСС и взносы на травматизм, если иностранец работает по обычному трудовому договору, также платим (ст. 5 Закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ).

В комментируемом Письме финансисты разъяснили: сумма ЕСН, уплаченная с зарплаты иностранца за период отсутствия у фирмы разрешения, уменьшает налогооблагаемую прибыль в общем порядке. Ее относят к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, согласно п. 1 ст. 264 Налогового кодекса.

Налог на доходы физических лиц фирма должна удержать и перечислить в бюджет, поскольку сотрудники зарплату получают (ст. 207 НК РФ). Ставка налога будет зависеть от срока пребывания иностранца в России. Если он составляет не менее 183 дней (резиденты), то используется ставка 13 процентов; если меньше (нерезиденты) - 30 процентов с суммы выплат (п. 2 ст. 11, п. п. 2, 3 ст. 224 НК РФ). Кстати, иностранные граждане - резиденты при расчете НДФЛ имеют право на получение стандартных вычетов (п. 3 ст. 210 НК РФ).

Готовьтесь к штрафу

За использование труда иностранца без разрешения фирму могут оштрафовать по ст. 18.10 Кодекса об административных правонарушениях. Поскольку при этом нарушается порядок привлечения на работу иностранцев, предусмотренный в Законе от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан" и Положении "О привлечении и использовании в Российской Федерации иностранной рабочей силы" (утв. Указом Президента РФ от 16.12.1993 N 2146).

Сумма штрафа для фирмы составит 10 000 - 300 000 руб. Но в зависимости от степени тяжести преступления ее могут увеличить до 500 000 руб. (ст. 3.5 КоАП РФ). Также штраф грозит и руководителю фирмы - в размере от 2500 до 20 000 руб. Обнаружить это нарушение и составить протокол могут сотрудники органов внутренних дел (ст. 23.8 КоАП РФ).

Кстати, прием на работу граждан РФ без официального трудоустройства является нарушением законодательства о труде, что может повлечь в соответствии со ст. 5.27 Кодекса об административной ответственности наложение административного штрафа на должностных лиц и индивидуальных предпринимателей в размере от 500 до 50 000 руб. или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток; на юридических лиц - от 300 000 до 500 000 руб. или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток.

Но самое неприятное, что возможности избежать этого штрафа у фирмы практически нет. Дело в том, что, заключая трудовые договоры с иностранцами, компании обычно используют типовую форму - такую же, как и для российских сотрудников. Причем в большинстве случаев заключенный с иностранцем трудовой договор является бессрочным. Ведь оформлять срочный трудовой договор Трудовой кодекс разрешает лишь в строго определенных случаях (ст. 59 ТК РФ).

Расторгнуть бессрочный контракт в случае, если у компании заканчивается срок действия разрешения на право привлечения иностранной рабочей силы, Трудовой кодекс тоже не разрешает. Так же как и разрывать трудовые отношения с иностранным работником по собственной инициативе (ст. 81 ТК РФ).

Остается только одна возможность - расторгнуть трудовой договор по согласию сторон (ст. 78 ТК РФ) или по инициативе работника (ст. 80 ТК РФ). Следовательно, нужно прийти к согласию с сотрудником-иностранцем. Если же работник не пойдет навстречу и не захочет сам написать заявление "по собственному желанию", то фирме придется платить немалые штрафы за несвоевременно продленное разрешение.

Руководитель

Помимо налогового аспекта, Письмо позволяет дать косвенный ответ на очень щекотливый вопрос. Документ не затрагивает юридических последствий, связанных с иностранцем, который является руководителем. Насколько законны будут подписанные им расчетно-платежные документы в банке или декларации в налоговой инспекции в случае отсутствия разрешения. Финансисты подтверждают легитимность руководства на предприятии, но, разумеется, только косвенным образом.

Это противоречит мнению некоторых консалтинговых фирм (как правило, занимающихся оформлением и продлением разрешений на привлечение иностранной рабочей силы), убеждавших своих клиентов в необходимости увольнять или отправлять в отпуск иностранного сотрудника на период отсутствия у него разрешения на работу во избежание штрафных санкций.

Е.С.Пальмина

Эксперт журнала "Расчет"

И.В.Осмоловская

Аудитор

Подписано в печать

20.01.2006

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——