"Малая бухгалтерия", 2005, N 4

ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НЕТ, А ДЕКЛАРАЦИЮ - СДАЙ?

В п. 3 ст. 346.32 НК РФ устанавливается обязанность плательщиков единого налога на вмененный доход (далее - ЕНВД) представлять декларации по итогам налогового периода в налоговые органы не позднее 20-го числа первого месяца следующего налогового периода. Требования данной нормы на первый взгляд просты, но вместе с тем налогоплательщики нередко сталкиваются с определенными противоречиями при их выполнении. В частности, неоднозначным является вопрос о том, нужно ли сдавать декларации по ЕНВД за те кварталы, в которых организация (предприниматель) не вела деятельность, облагаемую этим налогом.

Представим себе следующую ситуацию.

Организация осуществляла розничную торговлю, облагаемую ЕНВД. В I квартале 2005 г. магазин закрыли на реконструкцию, которая длилась с января по июль. Торговля не осуществлялась. Нужно ли подавать декларации по ЕНВД за I и II кварталы 2005 г. ?

При попытке ответить на данный вопрос большинство специалистов обращается к общим нормам, регламентирующим вопрос представления налоговых деклараций.

Так, согласно п. 4 ст. 23 НК РФ налогоплательщики обязаны представлять в налоговый орган по месту учета в установленном порядке налоговые декларации по тем налогам, которые они обязаны уплачивать, если такая обязанность предусмотрена законодательством о налогах и сборах.

В соответствии с п. 1 ст. 80 НК РФ налоговая декларация представляет собой письменное заявление налогоплательщика о полученных доходах и произведенных расходах, источниках доходов, налоговых льготах и исчисленной сумме налога и (или) другие данные, связанные с исчислением и уплатой налога. Налоговая декларация представляется каждым налогоплательщиком по каждому налогу, подлежащему уплате этим налогоплательщиком, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах.

Из прямого толкования изложенных норм делается вывод о том, что обязанность представлять налоговую декларацию по тому или иному виду налога зависит не от наличия суммы такого налога, подлежащей уплате, и факта ведения хозяйственной деятельности, а от того, является ли лицо согласно требованиям закона плательщиком данного налога.

Данная позиция нашла свое подтверждение в п. 7 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда РФ от 17.03.2003 N 71, обобщившем практику разрешения споров между налоговыми инспекциями и организациями о порядке применения части первой НК РФ, и широкое распространение в решениях нижестоящих судебных инстанций.

Если применительно к тому или иному налогу лицо, не имеющее объекта налогообложения, тем не менее признается плательщиком этого налога, то налоговую декларацию, даже "нулевую", подавать необходимо. Так, например, плательщиками НДС, в частности, являются все организации и индивидуальные предприниматели (ст. 143 НК РФ), а плательщиками налога на прибыль - все организации (ст. 246 НК РФ). Поскольку в НК РФ не сказано, что организации и индивидуальные предприниматели признаются налогоплательщиками только при возникновении у них оборотов от реализации (НДС) или дохода (налог на прибыль), то обязанность по представлению деклараций распространяется и на случаи отсутствия объектов налогообложения. Значит, им необходимо сдавать и "нулевые" декларации.

"Обязанность налогоплательщика представлять налоговую декларацию по тому или иному виду налога обусловлена не наличием суммы такого налога к уплате, а положениями закона об этом виде налога, которыми соответствующее лицо отнесено к числу плательщиков данного налога" (п. 7 Информационного письма ВАС РФ от 17.03.2003 N 71).

При таком подходе применительно к ЕНВД выводы могут быть следующими.

В соответствии с п. 1 ст. 346.28 НК РФ плательщиками ЕНВД являются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие на территории субъекта Российской Федерации, в котором введен ЕНВД, предпринимательскую деятельность, облагаемую этим налогом.

Иными словами, для того чтобы считаться плательщиком ЕНВД, необходимо не только быть организацией или индивидуальным предпринимателем, но и осуществлять облагаемую (причем в соответствии с законом соответствующего субъекта РФ) ЕНВД деятельность.

Следовательно, при отсутствии облагаемой ЕНВД деятельности организации и индивидуальные предприниматели перестают быть плательщиками ЕНВД и поэтому "нулевые" декларации не сдают.

Подтверждение данной позиции имеется в судебной практике (см. Постановления ФАС Северо-Западного округа от 22.02.2005 N А42-11773/04-23, от 04.03.2005 N А66-10341/2004, от 05.03.2005 N А42-11107/04-20, Западно-Сибирского округа от 08.09.2003 N Ф04/4445-1289/А46-2003, Волго-Вятского округа от 05.08.2004 N А17-1905/5, Восточно-Сибирского округа от 19.10.2004 N 58-1234/04-ф02-4269/04-с1).

Вместе с тем ситуация не так проста. Виной тому является творчество российских фискальных органов в виде Письма Минфина России от 22.12.2004 N 03-06-05-04/84 и Письма ФНС России от 01.02.2005 N 22-2-14/0092@.

В этих письмах утверждается, что "нулевые" декларации по ЕНВД сдавать все же необходимо. Причем Минфин России в обоснование своей позиции приводит п. 7 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда РФ от 17.03.2003 N 71 (см. выше).

Нельзя не признать, что и данная позиция получила широкое распространение в решениях судов (см. Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 18.01.2005 N Ф08-6522/04-2485А, от 01.03.2005 N Ф08-532/2005-210А, Дальневосточного округа от 25.04.2005 N Ф03-А37/05-2/695, от 26.01.2005 N Ф03-А37/04-2/4082, Восточно-Сибирского округа от 28.09.2004 N А19-2640/04-50-Ф02-4002/04-С1, от 18.08.2004 N А33-1488/04-С3-Ф02-3284/04-С1).

Как видно из изложенного, на сегодняшний день в судебной практике нет единства в подходе к решению этого вопроса. По нашему мнению, точка зрения об отсутствии у плательщика ЕНВД обязанности по представлению "нулевой" налоговой декларации является более обоснованной. Доводы в ее пользу приведены выше и, на наш взгляд, являются весьма убедительными.

Однако позиция налоговиков очевидна: они будут руководствоваться письмами Минфина России и ФНС России. Поэтому налогоплательщику, не готовому к конфликту, лучше будет представить налоговую декларацию, даже если в соответствующем периоде отсутствовала облагаемая ЕНВД деятельность, - это совсем не обременительно.

Если же "нулевая" декларация не представлена, то спешить в добровольном порядке вносить наложенные налоговым органом штрафные санкции <*> не надо - пусть налоговый орган обратится в суд. Вероятность того, что его требования будут удовлетворены, по нашему мнению, незначительна.

     
   ————————————————————————————————
   

<*> Согласно ст. 119 НК РФ за непредставление "нулевой" декларации предусмотрен штраф в размере 100 руб., а если период непредставления более 180 дней, то штрафа нет.

В завершение следует обратить внимание еще на одно интересное обстоятельство, вскрытое Минфином России в Письме от 22.12.2004 N 03-06-05-04/84. По логике сотрудников этого ведомства, прекращение, пусть хотя бы на месяц, осуществления деятельности, облагаемой ЕНВД, неизбежно повлечет временный переход на общий режим с последствием в виде обязанности по представлению налоговых деклараций по соответствующим налогам (налог на прибыль, НДС, ЕСН, налог на имущество) <**>.

     
   ————————————————————————————————
   

<**> При условии, что организация не применяет УСН.

По нашему мнению, формально Минфин прав (таким образом он фактически подтвердил, что декларации по ЕНВД должны представлять только те предприниматели и организации, которые осуществляют облагаемую единым налогом деятельность).

Но если перерыв действительно временный, а налоговый орган настаивает на подаче "нулевой" декларации, то лучше не идти на конфронтацию. В данном случае позиция налоговых органов удобней для налогоплательщика.

Если же организация или индивидуальный предприниматель только начали осуществлять облагаемую ЕНВД деятельность либо, наоборот, окончательно прекратили, то поступать, по нашему мнению, необходимо следующим образом.

В первом случае до момента начала облагаемой ЕНВД деятельности необходимо сдавать декларации в соответствии с общим режимом налогообложения.

Во втором - целесообразно письменно известить налоговый орган о прекращении деятельности и затем начинать подавать декларации по правилам, предусмотренным для налогоплательщиков, применяющих общий режим.

А.Шершнев

Эксперт АКДИ

Подписано в печать

13.09.2005

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——