"Экономико-правовой бюллетень", 2005, N 9

Вопрос: Во вновь созданной организации единственный учредитель вносит денежные средства (по соглашению возвратной финансовой помощи) для закупки товара по импорту.

Можно ли возместить НДС, уплаченный таможне, до погашения займа?

Ответ: При оказании учредителем на возвратной основе временной финансовой помощи организации между ней и учредителем фактически возникают заемные отношения.

Организация вправе принять к вычету НДС, уплаченный при ввозе товаров на таможенную территорию РФ, при выполнении условий, предусмотренных ст. ст. 171, 172 НК РФ.

Кроме того, при предъявлении НДС к вычету организации необходимо учитывать правовую позицию Конституционного Суда РФ, изложенную им в Определениях от 08.04.2004 N 169-О и от 04.11.2004 N 324-О.

В соответствии с Определением N 169-О организация должна понести реальные затраты на уплату сумм налога. Если уплата произведена за счет заемных средств, то такие затраты приобретают характер реальных только в момент возврата займа.

Однако позднее в Определении N 324-О КС РФ разъяснил, что положения Определения N 169-О распространяются только на недобросовестных налогоплательщиков, т.е. на тех налогоплательщиков, которые создают схемы незаконного обогащения за счет бюджетных средств.

Факт непогашения займа в том налоговом периоде, в котором был заявлен вычет, может явиться основанием для отказа в вычете только при наличии совокупности доказательств, свидетельствующих о недобросовестности организации.

В качестве таковых на рассмотрение судам налоговые органы представляют, например, следующие факты: налогоплательщик является вновь созданным юридическим лицом, налогоплательщик не ведет хозяйственную деятельность, не представляет отчетность в налоговые органы, имеет номинальный юридический адрес, поставщики и покупатели налогоплательщика обслуживаются в одном банке, сделки осуществляются с низкой рентабельностью и т.д.

Таким образом, организация вправе предъявить к вычету суммы налога, уплаченные за счет заемных средств, до даты возврата займа учредителю.

Однако в этом случае существует большая вероятность спора с налоговыми органами, разрешать который придется в суде.

При рассмотрении подобных споров суды, как правило, встают на сторону налогоплательщика, если в материалах дела отсутствуют доказательства недобросовестности организации (см., например, Постановления ФАС Дальневосточного округа от 01.12.2004 N Ф03-А51/04-2/3210, Северо-Западного округа от 24.12.2004 N А56-20081/04) или эти доказательства признаны судом несостоятельными (см., например, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 27.01.2005 N А56-15212/04).

В то же время нам известно и о судебных решениях, вынесенных в пользу налоговых органов. Так, ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 12.04.2005 N А56-27171/04 посчитал неправомерным вычет сумм налога, уплаченных организацией за счет заемных средств, до даты возврата займа в силу того, что организация признана недобросовестным налогоплательщиком.

Подписано в печать

24.08.2005

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——