"Финансовая газета", 2005, N 33

КРАТКОСРОЧНОЕ КРЕДИТОВАНИЕ КОМПАНИЙ:

КОРПОРАТИВНЫЕ ОБЛИГАЦИИ

Правовые основы выпуска корпоративных облигаций

В соответствии со ст. 33 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" акционерное общество (далее - АО) вправе в соответствии со своим уставом размещать облигации (корпоративные облигации). Согласно ст. 31 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" такое же право предоставлено и обществам с ограниченной ответственностью (далее - ООО).

Согласно ст. 102 ГК РФ и ст. 33 Закона N 208-ФЗ суммарная номинальная стоимость облигаций не должна превышать размера уставного капитала общества либо величины обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами.

Пример. Уставный капитал АО составляет 150 млн руб. Общество выпускает облигации на сумму 50 млн руб. по номиналу. Указанный выпуск может быть осуществлен под гарантию банка или третьего лица либо под залог своих активов или вовсе без обеспечения. В случае отсутствия дополнительных гарантий верхний предел облигационного займа равен величине уставного капитала, т.е. 150 млн руб. Если АО получит гарантии банка, то верхним пределом будет сумма не уставного капитала, а сумма выданной гарантии. В рассматриваемом случае АО не имеет ограничений на выпуск облигационного займа.

Таким образом, все облигации можно подразделить:

на облигации, обеспеченные третьими лицами;

на облигации, обеспеченные залогом имущества эмитента;

на облигации без обеспечения.

Выпуск и продажа облигаций осуществляются в соответствии с Положением о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденным Постановлением ФСФР России от 16.03.2005 N 05-5/пз-н (далее - Стандарты эмиссии). Вместе с тем следует обратить внимание на то, что данное Постановление фактически прекратило действие в связи с тем, что Постановлением ФКЦБ России от 13.08.2003 N 03-35/пс Стандарты эмиссии признаны утратившими силу с момента вступления в силу Постановления ФКЦБ России от 02.07.2003 N 03-32/пс.

Также необходимо учитывать требования Стандарта эмиссии акций, размещаемых при учреждении акционерных обществ, и их проспектов эмиссии, утвержденных Постановлением ФКЦБ России от 03.07.2002 N 25/пс, Стандарты эмиссии дополнительных акций, акций, размещаемых путем конвертации, облигаций, конвертируемых в дополнительные акции, и их проспектов эмиссии, утвержденные Постановлением ФКЦБ России от 30.04.2002 N 16/пс и Стандарты эмиссии облигаций и их проспектов эмиссии, утвержденные Постановлением ФКЦБ России от 19.10.2001 N 27.

Выпуск облигаций производится как по открытой (среди неограниченного круга лиц), так и по закрытой подписке (среди заранее известного круга лиц). Он должен сопровождаться регистрацией проспекта эмиссии облигаций, если осуществляется путем:

открытой подписки;

закрытой подписки при условии, что число приобретателей облигаций превышает 500 и (или) номинальная стоимость выпуска (объем эмиссии) облигаций превышает 50 тыс. МРОТ.

Процедура эмиссии облигаций, размещаемых путем подписки и не требующих регистрации проспекта эмиссии, включает следующие этапы:

утверждение эмитентом решения о выпуске облигаций;

государственная регистрация выпуска облигаций;

изготовление сертификатов облигаций (в случае размещения облигаций в документарной форме);

подписка на облигации;

регистрация отчета об итогах выпуска облигаций.

Размещение АО облигаций осуществляется по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не предусмотрено уставом общества (ст. 33 Закона N 208-ФЗ). В ООО решение о размещении облигаций может принять только общее собрание участников общества (ст. 33 Закона N 14-ФЗ).

Существуют определенные ограничения на выпуск корпоративных облигаций.

Во-первых, АО (ст. 102 ГК РФ) и ООО (ст. 31 Закона N 14-ФЗ) вправе выпускать облигации:

на сумму, не превышающую размер уставного капитала либо величину обеспечения, предоставленного обществу в этих целях третьими лицами, и только после полной оплаты уставного капитала;

при отсутствии обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами с целью гарантирования выполнения обязательств перед владельцами облигаций, размещение обществом облигаций допускается не ранее третьего года существования общества при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов.

Во-вторых, облигации могут выпускаться только в благоприятные для хозяйствующих обществ периоды. Так, с момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом за ним в соответствии с Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" вводится наблюдение. Это наблюдение не является основанием для отстранения руководителя и иных органов управления должника от их полномочий - они продолжают осуществлять свои полномочия, но с определенными этим Законом ограничениями. Например, в соответствии с п. 3 ст. 64 данного Закона органы управления должника не вправе принимать решения о размещении должником облигаций и других эмиссионных ценных бумаг.

Решение о выпуске ценных бумаг - это документ, содержащий данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой. Он утверждается на основании и в соответствии с решением об их размещении и должен быть утвержден не позднее шести месяцев с момента принятия этого решения.

Решение о выпуске ценных бумаг сшивается, подписывается руководителем и скрепляется печатью эмитента, его страницы нумеруются. В нем должны быть определены: вид облигаций (именные или на предъявителя, документарные или бездокументарные), сроки и иные условия их погашения.

Облигация должна иметь номинальную стоимость. Общество может выпускать облигации с единовременным сроком погашения или облигации со сроком погашения по сериям в определенные сроки. Погашение облигаций может осуществляться в денежной форме или иным имуществом.

Общество вправе обусловить возможность досрочного погашения облигаций по желанию их владельцев. При этом в решении о выпуске облигаций должны быть определены стоимость погашения и срок, не ранее которого они могут быть предъявлены к досрочному погашению.

Решение о выпуске облигаций, размещаемых путем открытой подписки, может предусматривать их размещение частями в течение нескольких сроков (траншами), но не позднее одного года со дня утверждения решения об их выпуске.

В решении о выпуске облигаций, размещаемых траншами, указывают:

количество облигаций в каждом транше или порядок его определения;

сроки размещения каждого транша или порядок их определения;

порядок идентификации облигаций каждого транша;

что их погашение и выплата процентов по ним (если решение о выпуске облигаций предусматривает выплату по ним процентов) осуществляются только денежными средствами.

В решении о выпуске ценных бумаг, размещаемых путем закрытой подписки, должен быть указан круг лиц, среди которых эмитент намерен разместить ценные бумаги в соответствии с решением об их размещении.

Решение о выпуске облигаций утверждается:

у АО - советом директоров (органом, осуществляющим в соответствии с законами и правовыми актами Российской Федерации функции совета директоров) этого АО, если иное не предусмотрено уставом общества;

у иных юридических лиц - органом этого юридического лица, имеющим в соответствии с законами и правовыми актами Российской Федерации полномочия принимать решения о размещении облигаций, или иным его уполномоченным органом.

По облигациям, условиями выпуска которых не предусмотрена выплата процентов, к проценту приравнивается разница между номинальной стоимостью и ценой первичного размещения облигаций (дисконт).

Согласно п. 3 ст. 43 НК РФ под процентом понимается любой заранее заявленный (установленный) доход, в том числе в виде дисконта, полученный по долговому обязательству любого вида, независимо от способа его оформления. Та часть процентного (купонного) дохода, выплата которого предусмотрена условиями выпуска ценной бумаги, а сумма рассчитана пропорционально количеству дней, прошедших от даты выпуска ценной бумаги или даты выплаты предшествующего купонного дохода до даты совершения сделки (даты передачи ценной бумаги), именуется накопленным процентным (купонным) доходом (НКД). Такое определение дано в п. 4 ст. 280 НК РФ. Расчет НКД производят владельцы государственных и муниципальных ценных бумаг, а также корпоративных облигаций, эмитентом которых является не государство, а организации.

Получив документы для регистрации выпуска, уполномоченный государственный орган рассматривает их в течение 30 дней. Если выпуск будет зарегистрирован, то эмитент вправе приступить к первичному размещению ценных бумаг. Оно может продолжаться не более одного года. При размещении облигаций путем подписки эмитент не имеет права предоставлять инвесторам каких-либо рассрочек. Подписка на облигации проводится только при условии 100%-ной оплаты (п. 1 ст. 34 Закона N 208-ФЗ).

По окончании первичного размещения облигаций эмитент представляет в регистрирующий орган отчет об итогах выпуска. После регистрации отчета выпуск считается состоявшимся. Если эмитенту отказано в регистрации отчета, то он должен вернуть деньги и иное имущество, полученное от инвесторов. Согласно ст. 27.6 Федерального закона от 22.04.1996 N 35-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (с изм. на 18.06.2005) обращение эмиссионных ценных бумаг, выпуск (дополнительный выпуск) которых подлежит государственной регистрации, запрещается до полной их оплаты и государственной регистрации отчета об итогах их выпуска (дополнительного выпуска) указанных ценных бумаг.

Публичное обращение эмиссионных ценных бумаг, в том числе ценных бумаг иностранных эмитентов, выпуск (дополнительный выпуск) которых подлежит государственной регистрации, запрещается до регистрации проспекта ценных бумаг.

Если выпуск облигаций по каким-либо причинам признан недействительным или несостоявшимся, денежные средства (или иное имущество) возвращаются их приобретателям. Такой порядок установлен Положением о порядке возврата владельцам ценных бумаг денежных средств (иного имущества), полученных эмитентом в счет оплаты ценных бумаг, выпуск которых признан несостоявшимся или недействительным. Документ утвержден Постановлением ФКЦБ России от 08.09.1998 N 36. В данном случае доказать экономическую обоснованность понесенных затрат по выпуску облигационного займа будет довольно сложно, так как согласно ст. 252 НК РФ экономически обоснованными признаются затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода. Вместе с тем в соответствии с этой статьей затраты должны быть связаны не с конкретным полученным доходом, а лишь с деятельностью, направленной на получение дохода (а будет ли он получен - неизвестно). Однако если деятельность по размещению облигаций вообще не состоялась, то доказать экономическую обоснованность расходов по подготовке эмиссии для налогоплательщика, по нашему мнению, может оказаться затруднительным.

(Продолжение см. "Финансовая газета", 2005, N 34)

М.Киселев

К. э. н.

Подписано в печать

17.08.2005

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——