"Финансовая газета. Региональный выпуск", 2005, N 32

АДВОКАТЫ И АДВОКАТСКИЕ ОБРАЗОВАНИЯ:

РЕГИСТРАЦИЯ И УПЛАТА СТРАХОВЫХ ВЗНОСОВ В ПФР

В ст. 6 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" (далее - Закон) приведены две группы лиц, признающихся страхователями в части платежей по обязательному пенсионному страхованию. К их числу отнесены работодатели (организации, индивидуальные предприниматели, физические лица) (пп. 1 п. 1 ст. 6 Закона), а также лица, самостоятельно обеспечивающие себя работой (индивидуальные предприниматели, в том числе частные детективы и занимающиеся частной практикой нотариусы, адвокаты) (пп. 2 п. 1 ст. 6 Закона). Если страхователь одновременно относится к нескольким категориям страхователей, указанным в пп. 1 и 2 п. 1 ст. 6 Закона, исчисление и уплата страховых взносов производятся им по каждому основанию.

В Информационном письме ВАС РФ от 11.08.2004 N 79 (п. 2) разъясняется смысл разграничения законодателем двух групп страхователей. К первой относятся страхователи, заключившие трудовые (гражданско-правовые) договоры с наемными работниками и являющиеся страхователями по отношению к этим работникам. Ко второй - лица, уплачивающие страховые взносы в виде фиксированного платежа и являющиеся страхователями по отношению к самим себе.

По смыслу ст. ст. 6 и 11 Закона регистрация страхователей в территориальных органах ПФР имеет своей целью обеспечение контроля за своевременной и полной уплатой взносов на обязательное пенсионное страхование. В этой связи обязанность страхователя по регистрации в территориальных органах ПФР возникает независимо от обстоятельств, с которыми Закон связывает возникновение базы для начисления страховых взносов.

Обязанность регистрации

Согласно п. п. 1 и 2 ст. 20 Федерального закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" адвокат вправе осуществлять свою профессиональную деятельность в рамках одного из видов адвокатских образований: адвокатского кабинета, коллегии адвокатов, адвокатского бюро и юридической консультации. Из положений п. 9 ст. 22, п. п. 2 и 11 ст. 23, п. 2 ст. 24 Закона N 63-ФЗ следует, что адвокатское бюро, юридическая консультация и коллегия адвокатов по своему правовому статусу являются юридическими лицами <*>.

     
   ————————————————————————————————
   

<*> В дальнейшем, если иное не оговорено специально, в тексте статьи в состав адвокатских образований не включены адвокатские кабинеты, имеющие особый правовой режим в части обязательного пенсионного страхования.

На основании общих норм ГК РФ, п. 5 ст. 27 и п. 5 ст. 28 Закона N 63-ФЗ, ст. 6 Закона адвокатские образования осуществляют социальное страхование физических лиц, в отношении которых они выступают в качестве работодателей и одновременно как организации - в качестве страхователей.

Статья 11 Закона (в ред. от 23.12.2003 N 185-ФЗ) предусматривает обязанность регистрации страхователей, перечисленных в пп. 1 п. 1 ст. 6 Закона (кроме физических лиц, заключивших трудовые или гражданско-правовые договоры), в территориальных органах страховщика в 5-дневный срок с момента представления в соответствующие территориальные органы сведений из ЕГРЮЛ и ЕГРИП от налоговых органов.

Таким образом, любое адвокатское образование (кроме адвокатского кабинета), будучи юридическим лицом, подлежит регистрации в органе ПФР независимо от фактического заключения этим адвокатским образованием каких-либо гражданско-правовых (трудовых) договоров с работниками. Регистрация производится без непосредственного их участия в оформлении и без направления в адрес страховщика специальных документов (заявления, свидетельства о государственной регистрации и т.д.).

Следует отметить, что адвокат, являясь членом адвокатского образования, самостоятельно обеспечивает себя работой.

Поэтому он также не освобождается от самостоятельной регистрации в территориальном органе ПФР и должен направить туда соответствующее заявление с приложением копий удостоверения адвоката и документов, удостоверяющих его личность, не позднее 30 дней со дня выдачи удостоверения адвоката (ст. 11 Закона). Это подчеркнуто и в Решении Верховного Суда Российской Федерации от 19.03.2003 N ГКПИ03-87: "Исчисление и уплата страховых взносов в виде фиксированных платежей через соответствующие коллегии адвокатов, адвокатские бюро и юридические консультации не освобождает физическое лицо - адвоката от регистрации в территориальном органе ПФР в качестве страхователя".

Форма заявления о регистрации и порядок его заполнения содержатся в Приложениях N N 1 и 2 к Постановлению Правления ПФР от 22.07.2004 N 98п (далее - Постановление N 98п). Документальным подтверждением факта регистрации адвоката является извещение, утвержденное в Приложении N 3 к данному Постановлению.

Помимо указанных в ст. 11 Закона заявления, копий удостоверения адвоката и документа, удостоверяющего личность, в п. 6 Постановления N 98п для регистрации адвоката в территориальном органе ПФР предусмотрено представление свидетельства о постановке на учет в налоговом органе, что не вытекает из буквального содержания Закона и не обусловлено порядком исчисления адвокатами базы страховых взносов по обязательному пенсионному страхованию, поставленной в зависимость от размера фиксированного платежа.

Недопустимость истребования у адвоката иных документов для регистрации вытекает из п. 3 ст. 15 Закона N 63-ФЗ, в силу которого единственным документом, подтверждающим его статус, является удостоверение.

При отсутствии у адвоката страхового свидетельства обязательного пенсионного страхования регистрация в территориальном органе ПФР осуществляется одновременно с представлением заявления о выдаче ему указанного свидетельства.

Меры ответственности за нарушение сроков регистрации

Вопрос о возможности применения к субъектам адвокатской деятельности мер правовой ответственности за неисполнение обязанности регистрации не имеет своего однозначного разрешения.

Пункт 1 ст. 27 Закона предусматривает ответственность за нарушение страхователем установленного ст. 11 Закона срока регистрации в органе ПФР, дифференцируя размер санкции в зависимости от длительности пропуска соответствующего срока. С момента официального опубликования Закона какие-либо изменения в ст. 27 не вносились. Вместе с тем объективная сторона правонарушения п. 1 ст. 27 Закона связана с несоблюдением субъектом ответственности положений ст. 11 Закона, которая в части сроков регистрации существенно изменялась в связи с принятием Федерального закона от 23.12.2003 N 185-ФЗ.

Законность применения п. 1 ст. 27 Закона в отношении адвокатских образований и адвокатов поставлена в зависимость от того, были они зарегистрированы (получили удостоверения адвокатов) до или после вступления в силу Закона N 185-ФЗ.

В отношении адвокатских образований (кроме адвокатских кабинетов) необходимо отметить следующее.

Закон (ст. 11) в первоначальной редакции, действовавшей до 1 января 2004 г., устанавливал обязанность адвокатских образований как организаций самостоятельно зарегистрироваться в качестве страховщика в 30-дневный срок со дня государственной регистрации как по месту своего нахождения, так и по месту нахождения каждого из обособленных подразделений, через которые эти страхователи выплачивают вознаграждения физическим лицам. Принятым на основании п. 2 ст. 11 Закона Постановлением правления ПФР от 16.08.2002 N 89п (далее - Постановление N 89п) был раскрыт механизм реализации адвокатским образованием соответствующей обязанности. Адвокатские образования, нарушившие сроки ст. 11 Закона, подлежали привлечению к ответственности по ст. 27 Закона при отсутствии оснований, изложенных в ст. ст. 109, 111, 113 НК РФ.

Из анализа п. 1 Информационного письма ВАС РФ N 79 следует, что изменение с 1 января 2004 г. положений ст. 11 Закона не исключает правовой ответственности адвокатских образований, зарегистрированных до 1 января 2004 г. Такой вывод основан на том, что событие правонарушения со стороны адвокатского образования, созданного, но не зарегистрировавшегося до 1 января 2004 г., окончено до наступления этой даты, а правовая ответственность за совершение данного правонарушения существовала в неизменном виде как на момент совершения правонарушения, так и на момент реализации ответственности.

В отношении адвокатских образований, зарегистрированных после 1 января 2004 г., ответственность по п. 1 ст. 27 Закона применена быть не может, так как на указанных субъектов с 1 января 2004 г. не распространяется обязанность самостоятельной регистрации в территориальном органе ПФР.

Адвокатский кабинет на основании ст. 21 Закона N 63-ФЗ не является юридическим лицом, в связи с чем не включен в состав страхователей по ст. 6 Закона и не обязан проходить государственную регистрацию по правилам ст. 11 Закона.

До 1 января 2004 г. адвокаты подлежали регистрации в составе физических лиц, которые самостоятельно уплачивают страховые взносы в бюджет ПФР (ст. 11 Закона в первоначальной редакции). По смыслу абз. 3 п. 1 ст. 11 Закона в системной связи с пп. 2 п. 1 ст. 6 Закона (в первоначальной редакции) адвокаты входили в число "других лиц" формулировки Закона. Именно из такого понимания основания регистрации адвокатов исходило правление ПФР в Постановлении N 89п (действовало до 2004 г.).

Для адвокатов был установлен срок регистрации 30 дней со дня государственной регистрации (получения лицензии) по месту их жительства или по месту осуществления деятельности (в случае осуществления деятельности в ином месте).

Условием любой правовой ответственности является признание деяния противоправным на момент его совершения, что нашло отражение в ст. 54 Конституции Российской Федерации, Определениях Конституционного Суда Российской Федерации от 10.07.2003 N 316-О, от 04.07.2002 N 202-О, от 16.01.2001 N 1-О (п. 2).

Федеральный закон от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" не предусматривает необходимости лицензирования адвокатской деятельности.

В этой связи возможность привлечения к ответственности адвоката, получившего соответствующий правовой статус до 1 января 2004 г., по нормам ст. 27 Закона поставлена в зависимость от разрешения вопроса о том, можно ли признать, что адвокаты подлежат государственной регистрации. Если согласиться с тем, что в отношении адвокатов государственной регистрации не существует, то тогда до 1 января 2004 г. срок регистрации адвоката в территориальном органе страховщика (ст. 11 Закона) установлен не был, что исключает применение ответственности за нарушение отсутствующего в законе срока.

Нормы Закона N 63-ФЗ не дают однозначного ответа на распространение института государственной регистрации на адвоката. В тех случаях, когда субъекты адвокатской деятельности подлежат государственной регистрации, прямо указано на это (п. 8 ст. 22, п. 3 ст. 23, п. 7 ст. 29 Закона N 63-ФЗ). Иная ситуация складывается в отношении адвоката.

Адвокаты как получают, так и утрачивают свой статус (ст. ст. 12 и 17 Закона N 63-ФЗ) на основании решения квалификационной комиссии (совета) адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, не являющейся государственным органом. Закон N 63-ФЗ разграничивает вопросы момента получения физическим лицом статуса адвоката и момента приобретения им права осуществления адвокатской деятельности. Адвокат вправе осуществлять свою деятельность с момента внесения сведений о нем в региональный реестр адвокатов, который ведут органы Минюста России (ст. 15 Закона N 63-ФЗ).

Приведенные правовые положения свидетельствуют о ведении учета адвокатов государственным органом, притом что соответствующая деятельность этого органа "государственной регистрацией" не называется.

Правовая неопределенность в квалификации действий органов Минюста России сохраняется и в Приказе Минюста России от 29.07.2002 N 211 "Об утверждении порядка ведения реестра адвокатов субъектов Российской Федерации", в котором действия органов юстиции квалифицировались как ведение регионального реестра адвокатов, притом что п. 2.4 Порядка (ст. 15 Закона) упоминает о присвоении адвокату "регистрационного номера".

Отсутствие четкой определенности в вопросе того, осуществляется ли в отношении адвокатов государственная регистрация, могла бы устранить судебная практика. Следует констатировать, что в настоящее время немногочисленная судебная практика признает действия органов юстиции государственной регистрацией адвокатов. Данная позиция высказана в Обзоре законодательства и судебной практики Верховного Суда РФ за IV квартал 2003 г. ("Бюллетень Верховного Суда РФ", 2004 г., N 7, вопрос 20). Аналогичной точки зрения придерживаются арбитражные суды (Постановление ФАС Московского округа от 26.05.2004 N КА-А41/3819-04) и территориальные органы ПФР (Письмо ОПФ по Санкт-Петербургу и Ленинградской области от 14.08.2003 N 07-01/11421).

Полагаем, что по смыслу термина "государственная регистрация" - акт государственного органа, подтверждающий юридический факт. Так, юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации (п. 2 ст. 51 ГК РФ). Напротив, нормы Закона N 63-ФЗ (ст. 15) не связывают возникновение у лица статуса адвоката с включением сведений об адвокате в региональный реестр. Лицо, по каким-либо причинам не включенное в реестр и фактически не осуществляющее адвокатской деятельности, не утрачивает статуса адвоката. В свою очередь по смыслу пп. 2 п. 1 ст. 6 Закона лицо, упомянутое в этой норме, фактически не осуществляющее самостоятельную трудовую деятельность, не освобождается от уплаты фиксированного платежа, что предполагает обязательную предварительную регистрацию в органах ПФР (п. п. 4 и 5 Информационного письма ВАС РФ N 79).

Таким образом, теоретически до 1 января 2004 г. была допустима ситуация, при которой существовали основания для регистрации адвоката в территориальных органах страховщика (обязанность уплаты фиксированного платежа, не зависящего от осуществляемой деятельности) при отсутствии сроков подачи документов для такой регистрации.

После вступления в силу изменений в Закон (после 1 января 2004 г.) отсутствует какая-либо правовая неопределенность в части сроков подачи адвокатом заявления о своей регистрации. Ответственность по ст. 27 Закона для адвокатов, зарегистрированных после 1 января 2004 г., наступает при условии непредставления ими в территориальный орган ПФР документов для регистрации в течение 30 дней с момента выдачи удостоверения адвоката.

При применении положений п. 1 ст. 27 Закона необходимо также учитывать обстоятельства, исключающие ответственность адвокатов и адвокатских образований (коллегий адвокатов, адвокатских бюро и юридических консультаций).

Согласно ст. 2 Закона правоотношения, связанные с контролем за уплатой платежей на обязательное пенсионное страхование, регулируются законодательством о налогах и сборах, если иное не предусмотрено Законом.

Как отмечается в п. 14 Информационного письма ВАС РФ от 11.08.2004 N 79, Закон не регламентирует порядок взыскания недоимки и пеней, за исключением указания на судебный порядок, следовательно, подлежат применению нормы НК РФ. Полагаем, что к правоотношениям по взысканию штрафов на основании ст. 27 Закона в полном объеме распространяются положения гл. 15 НК РФ, на что и обратил внимание ВАС РФ в п. 15 упомянутого Информационного письма.

С учетом изложенного право органов ПФР привлекать адвокатские образования и адвокатов к ответственности по ст. 27 Закона ограничено нормами ст. ст. 109, 113, 111 НК РФ. При этом судом могут быть приняты во внимание смягчающие ответственность обстоятельства, отмеченные в ст. 112 НК РФ.

Поскольку реализация правовой ответственности по ст. 27 Закона осуществляется судом, то судом проверяются вопросы соблюдения органом ПФР сроков давности взыскания санкций, установленных ст. 115 НК РФ и исчисляемых в виде 6-месячного срока со дня обнаружения правонарушения и составления соответствующего акта.

Какие-либо основания полагать, что порядок применения ст. 115 НК РФ в налоговых правоотношениях отличается от условий реализации этой нормы в спорах с органами ПФР, отсутствуют. В этой связи необходимо учитывать положения п. 35 Постановления Пленума ВС РФ и ВАС РФ от 28.02.2002 N 5, отметившего, что "...Кодекс не предусматривает составления налоговым органом акта по результатам использования в отношении налогоплательщика (налогового агента) иных, помимо выездной налоговой проверки, форм налогового контроля, установленный п. 1 ст. 115 НК РФ срок в этих случаях должен исчисляться со дня обнаружения соответствующего правонарушения, который определяется исходя из характера конкретного правонарушения, а также обстоятельств его совершения и выявления".

Закон, как и НК РФ, не оговаривает дополнительные случаи, при которых уполномоченный государственный орган в ходе контрольных мероприятий по вопросам соблюдения законодательства об обязательном пенсионном страховании составляет акт, в связи с чем адвокат или адвокатское образование вправе в суде доказывать, что обращение в суд органа ПФР произошло по истечении 6 месяцев со дня, когда последний узнал о государственной регистрации адвокатского образования или о получении физическим лицом статуса адвоката. К числу соответствующих доказательств можно, в частности, отнести доказательства получения органом ПФР платежных поручений на уплату адвокатом фиксированного платежа, иные документы, полученные органом ПФР во исполнение Федерального закона от 01.04.1996 N 27-ФЗ "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования".

(Окончание см. "Финансовая газета. Региональный выпуск", 2005, N 33)

В.Горюнов

Советник налоговой службы

Российской Федерации III ранга

Подписано в печать

10.08.2005

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——