"Учет. Налоги. Право", 2005, N 27

НДС КОМИССИОНЕР ПЛАТИТ. НО НЕ ВСЕГДА

При комиссионной торговле на практике всегда возникает множество вопросов. Например, при продаже товаров за рубеж не ясно, кто будет налоговым агентом по НДС: комиссионер или комитент. Вроде бы агентом должен быть комиссионер, поскольку именно он приобретает права и становится обязанным по сделке (п. 1 ст. 990 НК РФ). Но на самом деле все не так просто. Подтверждение тому - Решение Арбитражного суда Республики Карелия от 04.07.2005 по делу N А26-770/2005-28, оказавшееся в распоряжении "УНП".

Суть дела такова. Общество, являющееся комиссионером, не удержало НДС по бартерному контракту с финской фирмой. Инспекция посчитала, что комиссионер в данном случае является налоговым агентом. И оштрафовала его по ст. 123 Налогового кодекса за невыполнение обязанностей по удержанию налога.

Однако суд с таким подходом не согласился, указав, что налоговыми агентами по НДС Кодекс признает организации, приобретающие на территории РФ товары (работы, услуги) у иностранных лиц, не состоящих на учете в налоговых органах в качестве налогоплательщиков (п. 2 ст. 161 НК РФ). То есть агентом признается именно сторона по договору.

В данном же случае стороной по договору с финской фирмой выступал не комиссионер, а комитент. Это произошло из-за того, что "иностранный договор" был заключен раньше, чем договор комиссии. То есть по договору комиссии комитент лишь переложил на комиссионера обязанности по расчетам и получению товара. Но при этом покупателем остался именно комитент. И именно он был обязан исчислить, удержать и заплатить НДС. Следовательно, и штрафовать за неисполнение этих обязанностей надо комитента, а не комиссионера.

Сделал суд и еще один вывод, который будет интересен не только агентам по НДС. Так, налоговики доначислили обществу не удержанный у финской фирмы НДС и соответствующие пени. Суд посчитал, что это незаконно, поскольку до того, как агент удержит сумму налога, обязанность по его уплате лежит на налогоплательщике. Об этом прямо сказано в ст. 45 НК РФ.

Поэтому если налоговый агент при перечислении денег не удержал налог, то должником перед бюджетом остается не агент, а непосредственно налогоплательщик. Соответственно, доначислять агенту суммы неудержанного налога нельзя.

Причем это правило действует в отношении любых налогов, где у организации появляется обязанность налогового агента: НДФЛ, налога на прибыль и т.д. В любом случае требовать сумму налога с агента налоговики могут, только если эти деньги удержаны с налогоплательщика. В противном случае все претензии по недоимке надо предъявлять непосредственно плательщику.

М.Н.Луньков

Юрист

Подписано в печать

29.07.2005

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——