"Налоговый вестник", 2005, N 7

РЕЗЕРВИРОВАНИЕ ПРИ ПРИВЛЕЧЕНИИ ДЕНЕЖНЫХ СРЕДСТВ

В ИНОСТРАННОЙ ВАЛЮТЕ

Привлечение заемных средств давно и прочно вошло в практику хозяйственного оборота. Юридические лица и индивидуальные предприниматели активно привлекают займы и кредиты у своих контрагентов. Однако если резидент намерен привлечь денежные средства своего зарубежного партнера, он должен соблюдать нормы валютного законодательства, в том числе требование об осуществлении резервирования, которое представляет собой внесение одной из сторон валютных правоотношений определенной суммы в рублях на отдельный счет в уполномоченном банке на условиях срочности и возвратности.

В каких случаях необходимо резервировать денежные средства

в иностранной валюте

В соответствии со ст. 6 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" (далее - Закон N 173-ФЗ) валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений, за исключением предусмотренных ст. ст. 7, 8 и 11 данного Закона валютных операций, в отношении которых могут быть установлены ограничения. Возможность установления таких ограничений в отношении перевода нерезидентом денежных средств в иностранной валюте в пользу резидента по договору кредита (займа) предусмотрена пп. 2 п. 2 ст. 8 Закона N 173-ФЗ, в соответствии с которым при регулировании расчетов и переводов при получении кредитов и займов в иностранной валюте резидентами от нерезидентов Банком России может быть установлено требование об использовании резидентом специального счета. Такое требование установлено п. 1.2 Инструкции Банка России от 07.06.2004 N 116-И "О видах специальных счетов резидентов и нерезидентов" (далее - Инструкция). В соответствии с п. 1.2 Инструкции валютные операции, для которых Инструкцией установлено требование об использовании специального счета, осуществляются только с использованием вышеуказанного специального счета. Пункт 2.1.2 Инструкции содержит требование, в соответствии с которым для расчетов и переводов при получении кредита и займа в иностранной валюте от нерезидента уполномоченный банк открывает резиденту специальный банковский счет "Р1" (код счета 12).

Таким образом, перечисление денежных средств в иностранной валюте в рамках договора кредита или займа между нерезидентом и резидентом должно осуществляться по общему правилу с использованием резидентом специального банковского счета "Р1".

Согласно п. 1 ст. 5 Закона N 173-ФЗ органами валютного регулирования являются Банк России и Правительство РФ, которые в соответствии с п. 2 ст. 5 Закона N 173-ФЗ издают в пределах своей компетенции акты органов валютного регулирования, обязательные для резидентов и нерезидентов. Подпунктом 1 п. 6 ст. 8 Закона N 173-ФЗ предусмотрена возможность установления Банком России в отношении резидентов, осуществляющих расчеты и переводы при получении займа в иностранной валюте от нерезидентов, требования о резервировании суммы, не превышающей в эквиваленте 20% от суммы осуществляемой валютной операции, на срок не более года. Такое требование содержится в п. 1.4 Указания Банка России от 29.06.2004 N 1465-У "Об установлении требований о резервировании при зачислении денежных средств на специальные банковские счета и при списании денежных средств со специальных банковских счетов" (далее - Указание), в соответствии с которым при зачислении денежных средств на специальный банковский счет резидента в иностранной валюте "Р1" устанавливается требование о резервировании в размере 2% суммы зачисляемых денежных средств на срок 365 календарных дней. В соответствии с пп. 1 п. 6 ст. 8 Закона N 173-ФЗ при осуществлении расчетов и переводов при получении кредитов и займов в иностранной валюте резидентами от нерезидентов резервирование должно осуществляться резидентом.

Таким образом, по общему правилу при получении кредита (займа) в иностранной валюте от нерезидента резидент обязан произвести резервирование 2% от суммы кредита (займа) на срок 365 календарных дней.

Вышеприведенное дает основание говорить о том, что требование об осуществлении резервирования денежных средств в иностранной валюте устанавливается в отношении операций, проведение которых связано с использованием специального счета (в случае получения резидентом кредита или займа от нерезидента это счет "Р1").

В каких случаях можно не резервировать денежные средства

в иностранной валюте

Однако оговорка об общем правиле использовалась нами не случайно, поскольку далее речь пойдет об исключении из этого правила. Таким исключением является содержащаяся в п. 2.3 Инструкции норма, в соответствии с которой расчеты и переводы при получении резидентами кредитов и займов в иностранной валюте от нерезидентов, если на основании соответствующего кредитного договора или договора займа срок возврата основной суммы долга составляет более трех лет, осуществляются резидентами без использования специальных счетов. Иными словами, если резидент заключил с нерезидентом кредитный договор или договор займа в иностранной валюте на срок, превышающий три года, при перечислении денежных средств по такому договору использовать специальный счет "Р1" резиденту не нужно. Поскольку требование о резервировании установлено Указанием в отношении денежных средств, зачисляемых на специальный счет "Р1", то в случаях отсутствия необходимости зачисления денежных средств на специальный счет "Р1" необходимость осуществления резервирования денежных средств в иностранной валюте также отсутствует.

Таким образом, при получении резидентом от нерезидента кредита или займа в иностранной валюте на срок более трех лет резервирование денежных средств в иностранной валюте не производится.

Возвращаем досрочно

Допустим, в начале года резидент получил кредит (заем) в иностранной валюте от своего зарубежного контрагента. По условиям договора заемщик должен возвратить денежные средства через три года и один день. Это обстоятельство избавляет его на законных основаниях от необходимости осуществлять резервирование денежных средств в иностранной валюте. Однако по результатам деятельности за год острая необходимость в привлеченных средствах по каким-либо причинам отпала (превышение нормы прогнозируемой прибыли, исполнение решения суда о взыскании значительной суммы с должника); в связи с этим резидент принимает решение о досрочном возврате суммы полученного кредита (займа). При наличии в договоре оговорки о применении к отношениям сторон российского права юридическая возможность такого варианта не исключена: п. 2 ст. 810 Гражданского кодекса Российской Федерации позволяет заемщику досрочно вернуть сумму беспроцентного займа, если иное не предусмотрено договором, а также досрочно вернуть сумму займа, предоставленного под проценты, либо сумму взятого кредита с согласия заимодавца (кредитной организации по кредитному договору). Возникает закономерный вопрос: необходимо ли осуществлять резервирование денежных средств в иностранной валюте в случае досрочного возврата суммы кредита (займа), привлеченного на срок более трех лет?

В п. 2.3 Инструкции, который устанавливает отсутствие необходимости использования специального счета при переводе денежных средств в иностранной валюте по договору займа, заключенному на срок более трех лет, не содержится никаких указаний на необходимость использования специального счета в случае досрочного возврата суммы займа по договору, заключенному на срок более трех лет. Таким образом, норма, содержащаяся в п. 2.3 Инструкции, не позволяет дать однозначный ответ на вопрос о необходимости использования специального счета "Р1", а значит, и о необходимости осуществления резервирования в случае досрочного возврата суммы кредита (займа), полученного на срок свыше трех лет. С учетом обнаружившейся неясности в этом вопросе, а также принимая во внимание фискальные интересы, которыми, как правило, руководствуются органы валютного контроля, можно предположить, что неосуществление резидентом резервирования денежных средств в иностранной валюте при досрочном возврате суммы кредита (займа), полученного на срок более трех лет, может быть квалифицировано органом валютного контроля как нарушение установленного порядка резервирования, поскольку денежные средства в иностранной валюте фактически находились у заемщика (резидента) в течение срока, не превышающего три года, а значит, такая валютная операция не является исключением из общего правила п. 1.2 Инструкции об обязательном использовании специального счета и при ее осуществлении необходимо было проводить резервирование денежных средств в иностранной валюте. Такая квалификация делает возможным привлечение резидента к ответственности согласно п. 6 ст. 15.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (КоАП РФ) за нарушение установленного порядка резервирования.

In dubio pro reo <*>

     
   ————————————————————————————————
   

<*> При сомнении в пользу подсудимого или ответчика.

В случае возникновения спора с органом валютного контроля резиденту необходимо помнить о существовании презумпции, закрепленной в п. 6 ст. 4 Закона N 173-ФЗ, в соответствии с которой все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов валютного законодательства Российской Федерации, актов органов валютного регулирования и актов органов валютного контроля толкуются в пользу резидентов и нерезидентов. Таким образом, неясность в вопросе относительно необходимости осуществления резервирования при досрочном возврате суммы кредита (займа), полученного на срок более трех лет, не может быть каким-либо образом использована органом валютного контроля против резидента. Кроме того, в соответствии с п. 1 ст. 2.1 КоАП РФ правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных нарушениях установлена административная ответственность. Иными словами, для того чтобы признать неосуществление резервирования в случае досрочного возврата суммы кредита (займа), полученного на срок свыше трех лет, нарушением установленного порядка резервирования, необходимо установить, что действия заемщика были:

а) противоправными;

б) виновными.

Противоправность представляет собой признак, характеризующий действие (бездействие) как нарушающее нормы закона или подзаконных нормативных актов. В случае досрочного возврата суммы кредита (займа) ни Закон N 173-ФЗ, ни Инструкция не нарушаются, поскольку, как было отмечено ранее, п. 2.3 Инструкции не дает однозначного ответа на вопрос о необходимости использования специального счета "Р1", а значит, и о необходимости осуществления резервирования при досрочном возврате суммы кредита (займа), полученного на срок свыше трех лет. Виновным неосуществление резидентом резервирования можно считать только в случае, если органом валютного контроля будет доказано, что заемщик не осуществил резервирование намеренно. Поскольку в соответствии с п. 6 ст. 16 Закона N 173-ФЗ резервирование денежных средств в иностранной валюте должно быть осуществлено не позднее дня совершения валютной операции, органу валютного контроля необходимо будет доказать, что в момент перечисления денежных средств в иностранной валюте резидент имел намерение вернуть сумму кредита (займа) до наступления срока, указанного в договоре. Вероятность успешного доказывания вышеуказанных обстоятельств, на наш взгляд, является минимальной. Однако если выявленный пробел будет многократно использоваться резидентом для обхода процедуры резервирования денежных средств в иностранной валюте, если досрочный возврат привлеченных денежных средств в иностранной валюте станет повседневной практикой его хозяйственной деятельности, то такому резиденту будет весьма сложно доказать экономическую обоснованность каждого из многочисленных возвратов суммы займа. Поэтому факт многократности использования такой "схемы" обхода резервирования денежных средств в иностранной валюте может быть использован органом валютного контроля при доказывании виновности резидента.

А.А.Шкадов

Юрист компании "ФБК"

Подписано в печать

03.06.2005

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——