"Российский налоговый курьер", 2005, N 10

ВАШИ ПРАВА ПО ДОГОВОРУ НАРУШЕНЫ:

КАК ПРЕДЪЯВИТЬ ПРЕТЕНЗИЮ

Иногда контрагенты нарушают условия договора: поставщик не поставляет вовремя товар или покупатель не оплачивает его в положенный срок.

Какие действия должна предпринять пострадавшая сторона? Как правильно рассчитать сумму убытка и предъявить претензию? Как составить исковое заявление в суд? Об этом читайте в статье.

Ответственность за нарушение договора

Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере (п. 1 ст. 15 ГК РФ).

Должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства (п. 1 ст. 393 ГК РФ).

Согласно п. 2 ст. 15 ГК РФ под убытками следует понимать:

- расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно произвести для восстановления нарушенного права;

- утрату или повреждение имущества лица, право которого нарушено (реальный ущерб);

- неполученные доходы, которые лицо могло получить при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Помимо обязанности должника возместить кредитору убытки Гражданский кодекс предусматривает дополнительные меры ответственности, например уплату неустойки и ответственность за неисполнение денежного требования. Рассмотрим эти виды ответственности подробнее.

Неустойка

Неустойка - это один из наиболее распространенных способов обеспечения исполнения обязательств по договору. В п. 1 ст. 330 ГК РФ сказано, что неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Обратите внимание: соглашение о неустойке должно быть заключено в письменной форме. Только тогда потерпевшая сторона сможет потребовать уплаты ей неустойки. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке. В какой форме заключен договор, обеспеченный неустойкой, значения не имеет (ст. 331 ГК РФ).

Неустойка бывает двух видов - штрафы и пени. Это следует из приведенного выше определения неустойки. Как показывает правоприменительная практика, размер штрафа в большинстве случаев строго фиксирован: либо проценты от цены договора, либо конкретная сумма. Размер пеней зависит от продолжительности периода, в течение которого условия договора не выполнялись. Пени начисляются за дни, когда обязательство не исполнялось или исполнялось ненадлежащим образом.

Общее правило, которое установлено в п. 1 ст. 394 ГК РФ, таково. Если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства предусмотрена уплата неустойки, должник возмещает кредитору убытки в части, не покрытой неустойкой. Однако возможны варианты: взыскание только неустойки, но не убытков, взыскание убытков в полной сумме сверх неустойки, взыскание либо неустойки, либо убытков по выбору кредитора. Но такие случаи обязательно должны быть предусмотрены законом или договором.

Ответственность за неисполнение денежного обязательства

За пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица уплачиваются проценты на сумму этих средств (п. 1 ст. 395 ГК РФ).

В отличие от неустойки проценты можно взыскать только за нарушение денежного обязательства (например, просрочка оплаты товара покупателем). Вместе с тем намеренно предусматривать в договоре взимание процентов за пользование денежными средствами не нужно - ст. 395 ГК РФ действует в любом случае.

Размер процентов, взимаемых за пользование денежными средствами, определяется исходя из ставки рефинансирования, действовавшей по месту регистрации кредитора на день исполнения обязательства. Конечно, при условии, что иной размер процентов ни законом, ни договором не установлен. Проценты уплачиваются за весь период пользования чужими средствами - начиная со дня, следующего за последним днем срока исполнения обязательства, по день фактической уплаты этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не определен более короткий срок. Это установлено п. 1 ст. 395 ГК РФ и п. 51 совместного Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 01.07.1996 N 6/8 (далее - Постановление N 6/8).

Рассчитывая сумму процентов, подлежащих уплате за пользование чужими денежными средствами, организация должна учитывать совместное Постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 08.10.1998 N 13/14 (далее - Постановление N 13/14). В п. 2 этого документа сказано, что число дней в году принимается равным 360, а в месяце - 30.

Обратите внимание: по отношению к убыткам проценты, подлежащие уплате за пользование чужими денежными средствами, как и неустойка, носят зачетный характер (п. 2 ст. 395 ГК РФ и п. 50 Постановления N 6/8). Другими словами, если величина убытков больше суммы процентов, кредитор вправе потребовать возмещения убытков в части, превышающей начисленные проценты.

Может ли лицо, право которого нарушено, требовать одновременно уплаты и неустойки, установленной договором, и процентов за пользование денежными средствами? Нет. Как следует из п. 6 Постановления N 13/14, в подобных случаях кредитор вправе предъявить требование о применении одной из этих мер, не доказывая факта и размера убытков, понесенных им при неисполнении денежного обязательства, если иное прямо не предусмотрено законом или договором.

Определение размера убытка

Прежде чем возместить понесенные убытки, нужно определить их размер.

Согласно Постановлению N 6/8 в состав реального ущерба включаются не только расходы, фактически понесенные лицом, чье право нарушено, но и расходы, которые пострадавшему придется произвести для восстановления нарушенного права. Необходимость таких расходов и их предполагаемый размер нужно подтвердить обоснованным расчетом. Это может быть смета (калькуляция) затрат на устранение недостатков товаров (работ, услуг), договор, определяющий размер ответственности за нарушение обязательств, и т.д.

Размер упущенной выгоды определяется с учетом разумных затрат, которые понесла бы пострадавшая сторона в случае исполнения обязательства. Например, по требованию о возмещении убытков в виде упущенной выгоды, причиненных недопоставкой сырья или комплектующих изделий, размер этой выгоды определяется следующим образом. Из цены реализации готовой продукции, предусмотренной договорами с покупателями, вычитается стоимость недопоставленного сырья или комплектующих изделий, величина транспортно-заготовительных расходов и других затрат, связанных с производством этой продукции.

Чтобы определить размер убытка, можно воспользоваться Временной методикой определения размера ущерба (убытков), причиненного нарушением хозяйственных договоров. Она изложена в Приложении к Письму Госарбитража СССР от 28.12.1990 N С-12/НА-225. Заметим, что документ носит рекомендательный характер.

Досудебные процедуры

Определив размер причиненного убытка, сторона договора, право которой нарушено, может подать иск в суд. Однако прежде чем это сделать, целесообразно направить виновной стороне претензию. Во-первых, это может предотвратить судебное разбирательство и связанные с ним издержки. А во-вторых, если согласие между сторонами не будет достигнуто и спор придется разрешать в суде, истцу эта претензия понадобится. Арбитражный суд вправе оставить исковое заявление без рассмотрения, если установит, что истец не выполнил претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора с ответчиком, предусмотренный федеральным законом или договором. Об этом сказано в п. 2 ст. 148 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Как составить претензию? Как правило, в ней отражаются условия договора, заключенного между сторонами, разногласия, возникшие вследствие того, что одна из сторон не выполнила условия договора, и расчет убытка. Кроме того, в претензии указывается, что если не будет достигнуто взаимоприемлемое решение или пройдут разумные сроки для ответа на претензию, потерпевшая сторона будет вынуждена обратиться в суд для урегулирования разногласия.

Предъявление иска в суд

Если виновная сторона не согласна с суммой убытка либо не ответила на претензию, сторона, чье право нарушено, может обратиться в суд с исковым заявлением.

О том, какие требования предъявляются к содержанию иска, говорится в ст. 125 АПК РФ. Обратите внимание: в исковом заявлении обязательно нужно указывать все необходимые реквизиты, иначе суд может вернуть заявление, не рассмотрев его. В частности, к таким реквизитам относятся наименование арбитражного суда, в который подается исковое заявление, наименования истца и ответчика, их место нахождения, требования истца к ответчику со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты, обстоятельства, на которых основаны исковые требования, и подтверждающие эти обстоятельства доказательства.

К исковому заявлению нужно приложить (ст. 126 АПК РФ):

- договор, обязательства по которому нарушены ответчиком;

- акт об обнаружении дефекта, неполадки, порчи, некачественного оказания работ, услуг и т.д.;

- претензию к ответчику с расчетом убытка;

- уведомление об отправке копии искового заявления ответчику;

- документ об уплате госпошлины;

- свидетельство о государственной регистрации истца;

- доверенность или иной документ, подтверждающий право на подписание иска.

Пример. 15 февраля 2005 г. ООО "Ветер" заключило с ОАО "Магнолия" договор на покупку 200 компьютеров на сумму 4 000 000 руб. (для упрощения примера все суммы указаны без НДС). ООО "Ветер" произвело предварительную оплату товара (п/п N 120 от 15.02.2005).

Отгрузить товары ОАО "Магнолия" обязано было до 1 марта 2005 г. включительно. Фактически это произошло 15 марта, о чем составлен акт приемки N 50 от 15.03.2005. Просрочка составила 14 дней.

Рассчитывая на своевременную поставку компьютеров, ООО "Ветер" заключило два договора:

1) договор N 58 от 25.02.2005 с ООО "Парус" на продажу 80 компьютеров на общую сумму 2 400 000 руб.;

2) договор N 59 от 28.02.2005 с ООО "Лютик" на продажу 120 компьютеров на общую сумму 3 600 000 руб.

Из-за несвоевременной поставки компьютеров ООО "Лютик" расторгло договор с ООО "Ветер". Другому контрагенту - ООО "Парус" - ООО "Ветер" уплатило неустойку согласно условиям договора в размере 160 000 руб. (п/п N 150 от 16.03.2005). Для упрощения примера другие расходы ООО "Ветер" рассматривать не будем.

В п. 4 договора между ООО "Ветер" и ОАО "Магнолия" предусмотрена уплата неустойки за несвоевременную отгрузку продукции: штраф в размере 8% от цены договора, а также пени - 0,08% от цены договора за каждый день просрочки.

Прежде чем рассчитать полную сумму неустойки, определим размер убытка, причиненного организации ООО "Ветер".

Сначала рассчитаем величину реального ущерба. Это 160 000 руб. неустойки, которую ООО "Ветер" уплатило ООО "Парус".

Упущенная выгода рассчитывается так.

По договору N 59 от 28.02.2005 ООО "Ветер" не получит выручку в размере 3 600 000 руб.

При определении величины упущенной выгоды нужно учитывать сумму разумных затрат, которые пострадавшая сторона должна была понести в случае исполнения обязательства. Речь идет о покупной стоимости компьютерной техники, приобретенной для перепродажи.

Стоимость приобретения одного компьютера для ООО "Ветер" составляет:

4 000 000 руб. : 200 шт. = 20 000 руб.

По расторгнутому договору с ООО "Лютик" предполагалось продать 120 компьютеров. Значит, расходы на исполнение этого договора составили бы:

20 000 руб. х 120 шт. = 2 400 000 руб.

Таким образом, упущенная выгода равна:

3 600 000 руб. - 2 400 000 руб. = 1 200 000 руб.

Общая сумма убытка:

160 000 руб. + 1 200 000 руб. = 1 360 000 руб.

Теперь рассчитаем сумму неустойки, причитающейся ООО "Ветер".

Штраф за просрочку поставки:

4 000 000 руб. х 8% = 320 000 руб.

Пени за 14 дней просрочки:

4 000 000 руб. х 0,08% х 14 дн. = 44 800 руб.

Таким образом, ОАО "Магнолия" должно заплатить ООО "Ветер" неустойку в сумме:

320 000 руб. + 44 800 руб. = 364 800 руб.

Как видим, неустойка не покрывает всю сумму убытка. Поэтому ООО "Ветер" кроме неустойки вправе требовать от ОАО "Магнолия" возмещения убытков в части, не покрытой неустойкой:

1 360 000 руб. - 364 800 руб. = 995 200 руб.

ООО "Ветер" в связи с нарушением условий договора направило ОАО "Магнолия" претензию N 35 от 16.03.2005, в которой рассчитало сумму причиненного ему убытка и подлежащую уплате неустойку. ОАО "Магнолия" не ответило в положенные сроки на претензию, и ООО "Ветер" подало исковое заявление в суд. Образец искового заявления приведен на с. 58.

     
   —————————————————————————————————————————————————————————————————¬
   |                                     В Арбитражный суд г. Москвы|
   |                         107996, Москва, ул. Новая Басманная, 10|
   |                                             Истец: ООО "Ветер",|
   |                           109052, Москва, ул. Нижегородская, 67|
   |                                       Ответчик: ОАО "Магнолия",|
   |                            125045, Москва, Прибрежный проезд, 7|
   |                                       Цена иска: 1 360 000 руб.|
   |                                                                |
   |                        Исковое заявление                       |
   |              о взыскании суммы причиненного убытка             |
   |                                                                |
   |    В  соответствии  с договором поставки N 20 от 15.02.2005 ОАО|
   |"Магнолия"   должно   было   поставить   ООО  "Ветер" до 1 марта|
   |2005 г. включительно компьютерную технику  в количестве  200 шт.|
   |на сумму 4 000 000 руб.                                         |
   |    Оплата по договору истцом произведена полностью.            |
   |    По  состоянию  на  1  марта  2005  г.    ответчик  товар  не|
   |поставил.                                                       |
   |    Фактически   обязанность   поставить  товар  полностью  была|
   |исполнена  ответчиком  15  марта  2005 г.  (акт  приемки N 50 от|
   |15.03.2005).                                                    |
   |    Приобретенные   у   ответчика   товары   истец  должен   был|
   |реализовать по договорам N 58 от 25.02.2005 с ООО "Парус" и N 59|
   |от 28.02.2005 с ООО "Лютик".                                    |
   |    Согласно  договору  N  58  от 25.02.2005 истец реализует ООО|
   |"Парус"  80 компьютеров по цене 30 000 руб. за штуку. Общая цена|
   |договора составляет 2 400 000 руб.                              |
   |    Согласно  договору  N  59  от 28.02.2005 истец реализует ООО|
   |"Лютик" 120 компьютеров по цене 30 000 руб. за штуку. Общая цена|
   |договора составляет 3 600 000 руб.                              |
   |    В связи с тем что ответчик просрочил поставку, истец нарушил|
   |свои  обязательства  по  указанным  договорам.  Вследствие этого|
   |договор  N  59  от  28.02.2005  расторгнут  (соглашение  N 10 от|
   |05.03.2005), а по договору N 58 от 25.02.2005 уплачена неустойка|
   |в размере 160 000 руб. (п/п N 150 от 16.03.2005).               |
   |    Размер  упущенной  выгоды в соответствии с п. 2 ст. 15 ГК РФ|
   |составляет 1 200 000 руб. (расчет прилагается).                 |
   |    Общая  сумма  убытка  составляет  1  360  000  руб.  (расчет|
   |прилагается).                                                   |
   |    За  нарушение  срока  поставки товара согласно п. 4 договора|
   |N 20 от 15.02.2005  ответчик обязан уплатить  штраф  в  размере |
   |320 000 руб. и пеню в размере 44 800 руб. (расчет прилагается). |
   |    Общая  сумма неустойки равна  364 800 руб.  (320 000 руб.  +|
   |44 800 руб.).                                                   |
   |    Часть  убытка,  не  покрытого неустойкой, составляет 995 200|
   |руб. (1 200 000 руб. — 364 800 руб.).                           |
   |    Предъявленную   истцом   претензию  N  35  от  16.03.2005  о|
   |возмещении  убытков  на  сумму 1 360 000 руб. за нарушение срока|
   |поставки товара ответчик оставил без ответа.                    |
   |    В  связи  с  вышеизложенным и в соответствии со ст. ст.  15,|
   |393, 394 и 521 ГК РФ, ст. ст. 27, 125 и 126 АПК РФ              |
   |                                                                |
   |                             Прошу                              |
   |                                                                |
   |    1.  Взыскать  с ответчика за нарушение срока поставки товара|
   |убытки в сумме 1 360 000 руб.                                   |
   |    2. Взыскать с ответчика госпошлину в размере 18 300 руб.    |
   |    Приложение:                                                 |
   |    1. Копия договора поставки N 20 от 15.02.2005.              |
   |    2. Копия платежного поручения N 120 от 15.02.2005.          |
   |    3. Копия акта приемки товара N 50 от 15.03.2005.            |
   |    4. Копия договора поставки N 58 от 25.02.2005.              |
   |    5. Копия платежного поручения N 150 от 16.03.2005.          |
   |    6. Копия договора поставки N 59 от 28.02.2005.              |
   |    7.   Копия   соглашения  о  расторжении  договора  N  10  от|
   |05.03.2005.                                                     |
   |    8. Копия претензии N 35 от 16.03.2005.                      |
   |    9.  Копия  почтовой  квитанции об отправке претензии и копия|
   |уведомления о доставке почтового сообщения.                     |
   |    10. Расчет суммы убытка.                                    |
   |    11.  Копия  почтовой  квитанции  об  отправке копии искового|
   |заявления  ответчику  и  копия  уведомления о доставке почтового|
   |сообщения.                                                      |
   |    12. Квитанции об уплате госпошлины.                         |
   |    13.  Копии  устава,  учредительного  договора  ООО "Ветер" и|
   |приказа о назначении генерального директора N 1 от 12.03.2002.  |
   |    14.  Копия  свидетельства  о государственной регистрации ООО|
   |"Ветер".                                                        |
   |                         Петров                                 |
   |    Директор ООО "Ветер" ——————    П.П. Петров                  |
   |    15.04.2005                                                  |
   L—————————————————————————————————————————————————————————————————
   

Налоговый и бухгалтерский учет санкций у кредитора

Как сказано в п. 3 ст. 250 НК РФ, для целей налогообложения прибыли штрафы, пени и (или) иные санкции за нарушение договорных обязательств, а также суммы возмещения убытков или ущерба, признанные должником или подлежащие уплате на основании решения суда, вступившего в законную силу, являются внереализационными доходами. Момент, когда они будут признаны для целей налогообложения прибыли, зависит от того, какой метод учета доходов и расходов применяет кредитор.

При методе начисления указанные суммы включаются в налоговую базу либо на дату признания их должником, либо на дату вступления в законную силу решения суда (пп. 4 п. 4 ст. 271 НК РФ).

Под датой признания санкций должником следует понимать день, когда должник совершил действие, явно свидетельствующее о том, что он признал факт нарушения условий договора и согласен выплатить определенную денежную сумму. Такое признание может быть оформлено письмом, телеграммой, факсимильным сообщением и т.п.

При кассовом методе указанные внереализационные доходы включаются в налоговую базу на дату их фактического получения (п. 2 ст. 273 НК РФ).

В бухгалтерском учете, как и в налоговом, штрафы и пени включаются в состав внереализационных доходов. Об этом сказано в п. 8 ПБУ 9/99 "Доходы организации". Штрафы, пени и неустойки отражаются в бухучете в суммах, в которых они присуждены судом или признаны должником. Бухгалтерские записи делаются в том отчетном периоде, когда суд вынес решение об их взыскании или их признал должник (п. п. 10.2 и 16 ПБУ 9/99). Напомним, что решения арбитражного суда вступают в законную силу через месяц после их принятия, если не была подана апелляционная жалоба (п. 1 ст. 180 АПК РФ).

Обратите внимание! Если кредитор не требует возмещения убытков

На практике потерпевшая сторона не всегда требует, чтобы виновник возмещал ей убытки или уплачивал неустойку. Это ее право, но не обязанность (п. 1 ст. 15 ГК РФ). Как правило, это вызвано нежеланием идти на конфликт с партнером, тратить средства и время на судебное разбирательство.

Но в этом случае у потерпевшей организации могут возникнуть негативные налоговые последствия. Если контрагент нарушил условия договора и организация в связи с этим понесла реальные убытки, включить их в расходы, учитываемые для целей налогообложения, организация не сможет. Это следует из п. 49 ст. 270 НК РФ.

Такими убытками может быть, к примеру, стоимость покупных товаров. Допустим, организация для выполнения договора поставки приобрела товары и передала их своему покупателю. Покупатель не оплатил поставку, а организация-продавец не стала требовать возмещения причиненных ей убытков. Тогда она должна исключить из расходов, принимаемых для целей налогообложения, стоимость покупных товаров, переданных покупателю.

"Входной" НДС, относящийся к таким убыткам, к вычету принять нельзя, так как реализованные товары не использовались для операций, облагаемых этим налогом.

Налогообложение и бухучет у должника

Рассмотрим обратную ситуацию: организация сама нарушила условия договора и должна выплатить неустойку.

Для целей налогообложения прибыли такие расходы считаются внереализационными (пп. 13 п. 1 ст. 265 НК РФ). День, когда они включаются в налоговую базу, зависит от метода учета доходов и расходов, применяемого должником.

При методе начисления указанные внереализационные расходы включаются в налоговую базу на дату их признания должником или на дату вступления в законную силу решения суда. При кассовом методе - на дату выплаты неустойки кредитору (п. 3 ст. 273 НК РФ).

В бухгалтерском учете штрафные санкции, подлежащие уплате, должник включает в состав внереализационных расходов на основании п. 12 ПБУ 10/99 "Расходы организации".

Штрафы, пени, неустойки за нарушение условий договоров, а также суммы возмещения причиненных организацией убытков принимаются к бухгалтерскому учету в суммах, присужденных судом или признанных ею, в том отчетном периоде, когда вступило в силу решение суда или организация признала свою вину. На это указывают п. п. 14.2 и 18 ПБУ 10/99.

Налог на добавленную стоимость

Облагаются полученные штрафы и пени НДС или нет? В ст. 146 НК РФ, в которой перечислены объекты, облагаемые этим налогом, штрафы, пени и неустойки не поименованы.

Но в пп. 2 п. 1 ст. 162 НК РФ указаны суммы, "иначе связанные с оплатой реализованных товаров (работ, услуг)", на которые увеличивается налоговая база по НДС. Суммы штрафов (пеней), полученные организацией от покупателя за просрочку оплаты товаров, связаны с оплатой реализованных товаров. Это значит, что они облагаются НДС.

Чтобы отразить соответствующие записи в книге продаж, продавец, получив сумму неустойки, должен самостоятельно выписать счет-фактуру на свое имя.

Обратите внимание: НДС по полученной неустойке определяется по расчетной ставке (18/118 или 10/110). Это следует из п. 4 ст. 164 НК РФ. Конкретный размер ставки зависит от того, по какой ставке облагалась реализация товаров (работ, услуг), с оплатой которых связана неустойка. Если реализация товаров (работ, услуг) НДС не облагается, то и неустойка, полученная в связи с их оплатой, не подлежит налогообложению.

Заметим, что исчислить НДС с суммы неустойки нужно в момент ее фактического получения.

А если продавец уплачивает неустойку покупателю за несвоевременную поставку товара? В этом случае НДС начислять не надо. Покупатель не реализует продавцу товар, значит, сумма неустойки не связана с оплатой реализованного товара.

Д.Д.Погосбеков

Налоговый консультант

КГ "Что делать Консалт"

Подписано в печать

26.04.2005

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——