Вопрос: Некоммерческой организации (ассоциации предпринимателей) было отказано в переходе на упрощенную систему налогообложения на том основании, что гл.26.2 НК РФ ограничивает переход на УСНО для организаций, в которых доля непосредственного участия составляет более 25%. При этом ст.121 части первой ГК РФ однозначно указывает, что учредителями ассоциации могут быть только юридические лица.

Что понимается под "непосредственным участием"? Правомерно ли организации отказано в переходе на УСНО?

Ответ: В соответствии с пп.14 п.3 ст.346.12 Налогового кодекса РФ организации, в которых доля непосредственного участия других организаций составляет более 25%, не вправе применять упрощенную систему налогообложения (далее - УСНО).

Определение понятия "непосредственное участие" в действующем законодательстве отсутствует.

Однако, на наш взгляд, исходя из общего смысла налогового законодательства, предоставляющего право применения упрощенной системы налогообложения именно малому бизнесу, под "долей непосредственного участия" необходимо понимать любые формы участия юридических лиц в создании тех или иных организаций.

В соответствии с п.1 ст.121 Гражданского кодекса РФ коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями. Поскольку в создании объединения участвуют только юридические лица, то в силу пп.14 п.3 ст.346.12 НК РФ такие некоммерческие организации применять УСНО действительно не вправе.

Однако существует и другое мнение, согласно которому непосредственное участие связано с формированием уставного капитала, а не финансированием, и ограничения, предусмотренные пп.14 п.3 ст.346.12 НК РФ, не распространяются на некоммерческие организации, созданные без формирования уставного капитала. Изложенной позиции, в частности, придерживается ФАС Уральского округа в Постановлениях от 18.08.2003 N Ф09-2474/03-АК, от 12.08.2003 N Ф09-2448/03-АК.

А.И.Дыбов

Центр исследований

проблем налогообложения

и бухгалтерского учета

08.01.2004

————