"Налоговые споры: теория и практика", 2005, N 4

Вопрос: ООО был заключен договор беспроцентного займа о предоставлении обществу денежных средств. Заемные средства в сроки, установленные договором, были возвращены заимодавцу. В процессе проведения камеральной проверки руководитель налогового органа вынес решение о привлечении ООО к ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ, мотивируя это решение тем, что заемные средства являются безвозмездно полученной финансовой услугой. Правомерны ли действия налогового органа?

Ответ: Согласно п. 1 ст. 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (заимодавец) предоставляет в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

Если иное не предусмотрено законом или договором займа, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором (п. 1 ст. 809 ГК РФ). Следовательно, по общему правилу договор займа - возмездный.

Для определения общих условий установления налогов и сборов необходимо руководствоваться ст. 17 НК РФ.

Согласно п. 1 данной статьи налог считается установленным лишь в том случае, когда определены налогоплательщики и элементы налогообложения, в том числе объект налогообложения.

В п. 1 ст. 38 НК РФ указано, что объектами налогообложения могут являться операции по реализации товаров (работ, услуг), имущество, прибыль, доход, стоимость реализованных товаров (выполненных работ, оказанных услуг) либо иной объект, имеющий стоимостную, количественную или физическую характеристики, с наличием которого у налогоплательщика законодательство о налогах и сборах связывает возникновение обязанности по уплате налога.

Из содержания п. 5 ст. 38 НК РФ следует, что услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности. Таким образом, обязательный признак услуги - реализация результатов этой деятельности. По договору займа этого не происходит.

Согласно п. 8 ст. 250 НК РФ внереализационными доходами налогоплательщика признаются доходы в виде безвозмездно полученного имущества (работ, услуг) или имущественных прав, за исключением случаев, указанных в ст. 251 Кодекса.

В силу пп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ при определении налогооблагаемой базы не учитываются доходы в виде средств или иного имущества, которые получены по договорам кредита или займа (иных аналогичных средств или иного имущества независимо от формы заимствований), а также средств или иного имущества, которые получены в счет погашения таких заимствований.

Привлечение налогоплательщика к ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ возможно только в случае неуплаты или неполной уплаты сумм налога в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога или других неправомерных действий (бездействия).

Как следует из приведенных норм, доходы в виде средств, полученных по договору беспроцентного займа, не должны учитываться при определении базы, облагаемой налогом на прибыль. Соответственно, привлечение общества к ответственности за совершение налогового правонарушения по п. 1 ст. 122 НК РФ в данном случае неправомерно.

Е.В.Виговский

Советник налоговой службы

III ранга

Подписано в печать

07.04.2005

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——