Вопрос: Акционерное общество создано путем реорганизации в форме выделения из общества с ограниченной ответственностью. Распространяется ли на данное общество положение абз.5 ст.2 Закона РФ от 12.12.1991 N 2023-1 "О налоге на операции с ценными бумагами" о том, что объектом налогообложения по данному виду налога не является номинальная сумма выпуска ценных бумаг акционерного общества, образованного в результате реорганизации в форме слияния, разделения или выделения акционерных обществ?

Ответ: В соответствии с п.2 ст.50 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Пунктом 3 ст.66 ГК РФ определено, что хозяйственные общества могут создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью.

Буквальное толкование норм Федеральных законов от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (Закон N 208-ФЗ) и от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (Закон N 14-ФЗ) позволяет сделать вывод о том, что смешение организационно-правовых форм при реорганизации названными Законами не предусмотрено (за исключением реорганизации в форме преобразования). В отличие от общего термина "хозяйственное общество", используемого в ГК РФ для обозначения акционерных обществ, обществ с ограниченной или с дополнительной ответственностью, Закон N 208-ФЗ под термином "общество" подразумевает акционерное общество, а Закон N 14-ФЗ - общество с ограниченной или с дополнительной ответственностью.

Однако ни ГК РФ, ни Законы N 208-ФЗ и N 14-ФЗ не содержат прямого запрета на проведение смешанной формы реорганизации. Поскольку гражданское право основывается на принципе "что не запрещено, то разрешено", можно допустить участие в реорганизации юридических лиц разных организационно-правовых форм (регистрирующий орган не имеет закрепленного в законе основания для отказа в регистрации акционерного общества, созданного путем выделения из общества с ограниченной ответственностью). Кроме того, требование проведения реорганизации в два этапа (вначале преобразование и только после этого инициирование другой формы реорганизации) приведет к необоснованному усложнению и удорожанию процедуры смешанной реорганизации.

Настоящий вывод подтверждается разд.8.7 "Эмиссия ценных бумаг при реорганизации в форме выделения" Постановления Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 18.06.2003 N 03-30/пс "О Стандартах эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг", в соответствии с которым размещение ценных бумаг при выделении юридических лиц осуществляется путем:

конвертации;

распределения акций созданного при выделении акционерного общества среди акционеров акционерного общества, реорганизованного путем такого выделения;

приобретения акций созданного при выделении акционерного общества самим акционерным обществом, реорганизованным путем такого выделения;

обмена на акции акционерного общества, созданного в результате выделения долей участников общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов кооператива, реорганизованных путем такого выделения;

приобретения акций акционерного общества, созданного в результате выделения, членами некоммерческого партнерства и собственником учреждения, реорганизованных путем такого выделения.

Порядок конвертации (обмена, приобретения) ценных бумаг, размещаемых при реорганизации юридических лиц в форме выделения, предусмотренный решением о выделении, должен определять способ (способы) размещения ценных бумаг юридического лица, созданного в результате выделения, - конвертация (обмен, приобретение), распределение акций создаваемого акционерного общества среди акционеров реорганизуемого акционерного общества, приобретение акций создаваемого общества самим реорганизуемым акционерным обществом, количество ценных бумаг каждой категории (типа, серии) юридического лица, из которого осуществляется выделение, которые конвертируются в одну ценную бумагу выделяемого юридического лица (коэффициент конвертации) или на которую распределяется одна акция выделяемого акционерного общества (коэффициент распределения), количество акций, на которое обмениваются доли участников общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паи членов кооператива (коэффициент обмена), количество акций, приобретаемых членами некоммерческого партнерства и собственником учреждения.

Таким образом, на акционерные общества, созданные путем выделения из общества с ограниченной ответственностью, распространяется действие абз.5 ст.2 Закона РФ от 12.12.1991 N 2023-1 "О налоге на операции с ценными бумагами".

Е.Ф.Степанова

Советник налоговой службы РФ

III ранга

29.12.2003

————