"Главбух", 2005, N 6

ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬ В ИГОРНОМ БИЗНЕСЕ: СЛОЖНЫЕ ВОПРОСЫ

ФНС России в Письме N ШС-6-09/39@ разъяснила, как регистрировать объекты, облагаемые игорным налогом. Из этого документа бизнесмены могут узнать, на каком бланке представлять заявление, какой документ должны выдать в ответ налоговики. Все это понадобилось потому, что с 2005 г. действует новый порядок, в котором ставят на учет объекты игорного бизнеса. Регистрировать их теперь надо по месту фактического нахождения.

Кроме того, видоизменилась декларация по игорному налогу. Заполнять ее обновленную форму предприниматели должны уже отчитываясь за февраль.

Об этих нововведениях, а также о проблемах налогообложения предпринимателей, занимающихся игорным бизнесом, и пойдет речь в этой статье.

Новости в налоге на игорный бизнес

С 1 января 2005 г. платить налог и отчитываться по нему надо по местонахождению игровых автоматов и столов, касс букмекерских контор и тотализатора. Именно поэтому теперь игровые объекты регистрируют в инспекции, курирующей ту территорию, на которой они расположены.

Это неприятное нововведение принес Федеральный закон от 30 июня 2004 г. N 60-ФЗ. Неприятно оно потому, что если предприниматель занимался игорным бизнесом и раньше, то ему придется перерегистрировать свои автоматы, столы и т.д. Для этого в инспекцию нужно подать заявление, форму которого согласно п.2 ст.366 Налогового кодекса РФ должен разработать Минфин России. Но пока финансовое ведомство этого не сделало, можно использовать бланк, утвержденный Приказом МНС России от 8 января 2004 г. N ВГ-3-22/7@. Налоговики в свою очередь обязаны выдать предпринимателю новое свидетельство о регистрации объекта обложения игорным налогом. Его форма приведена в Приказе МНС России от 9 января 2004 г. N ВГ-3-22/9@. Такие разъяснения дала ФНС России в своем Письме от 21 января 2005 г. N ШС-6-09/39@.

Также налоговая служба отметила, что в обоих документах (заявлении и свидетельстве) должен быть указан не только ИНН, но и основной государственный регистрационный номер индивидуального предпринимателя (ОГРНИП). Напомним, что до 1 января 2005 г. все бизнесмены должны были пройти перерегистрацию для того, чтобы их включили в реестр предпринимателей и присвоили ОГРНИП.

Перечислять налог и представлять декларацию по нему следует ежемесячно. Крайний срок уплаты налога и сдачи декларации совпадает - это 20-е число месяца, следующего за отчетным.

Недавно Минфин России внес изменения и в форму декларации по игорному налогу, выпустив Приказ от 24 января 2005 г. N 6н. Теперь на титульном листе есть поле "По месту установки объекта налогообложения". Здесь нужен точный адрес: субъект РФ, район, город, улица, номер дома. Если назвать улицу и дом невозможно, то надо указать наименование станции метро, парка, развлекательного комплекса...

Отчитаться по измененной форме предприниматели должны уже за февраль 2005 г.

Нужно ли платить НДС?

По общему правилу индивидуальные предприниматели являются плательщиками НДС (ст.143 Налогового кодекса РФ), то есть перечисляют налог с реализации товаров, работ, услуг. Однако игорная деятельность по ст.364 Налогового кодекса РФ реализацией не является. В связи с этим пп.8 п.3 ст.149 Налогового кодекса РФ освобождает от НДС организации, занимающиеся игорным бизнесом. А как быть ПБОЮЛ? Должен ли он считать налог?

По мнению налоговиков, должен. Чиновники пользуются тем, что в ст.149 речь идет только об освобождении фирм, а предприниматели забыты. Свою позицию налоговики поспешили закрепить: прописали ее в п.6.12 Методических рекомендаций по применению главы 21 Налогового кодекса РФ, утвержденных Приказом МНС России от 20 декабря 2000 г. N БГ-3-03/447. Такие же разъяснения они дают и в Письмах, например от 16 марта 2004 г. N 04-3-01/153.

Но эту точку зрения можно оспорить. Ведь должен быть объект налогообложения. Для НДС это операции по реализации товаров, работ или услуг на территории России. Так говорится в пп.1 п.1 ст.146 Налогового кодекса РФ. А реализацией является передача права собственности на возмездной или безвозмездной основе (п.1 ст.39 Налогового кодекса РФ). Но игорный бизнес ничего подобного не предполагает, это видно из его определения, которое приведено в ст.364 Кодекса. А раз отсутствует объект обложения НДС, предприниматель не должен уплачивать этот налог.

К такому выводу приходили судьи ФАС Северо-Западного округа в Постановлениях от 15 апреля 2004 г. по делу N А05-9983/03-18, от 18 марта 2004 г. по делу N А05-9984/03-11, от 18 марта 2004 г. N А05-9985/03-9, от 16 мая 2003 г. по делу N А66-7240-02, ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 7 мая 2002 г. по делу N А10-7319/01-Ф02-1041/02-С1.

Правда, все эти решения вынесены по ситуациям, которые сложились еще при Федеральном законе от 31 июля 1998 г. N 142-ФЗ "О налоге на игорный бизнес". Но сейчас в Налоговом кодексе РФ дано определение игорного бизнеса, аналогичное тому, на которое ссылались судьи. Поэтому у предпринимателя есть все шансы выиграть дело в суде и по периодам после 1 января 2004 г., то есть с момента, когда вступила в силу гл.29 Кодекса "Налог на игорный бизнес".

Трудности с НДФЛ и ЕСН

Доходы от игорного бизнеса не упомянуты в ст.217 Налогового кодекса РФ, то есть в числе освобожденных от НДФЛ. Получается, что ПБОЮЛ, занимающийся игорной деятельностью, должен платить еще и налог на доходы физических лиц. Аналогичная ситуация и с ЕСН. В числе выплат, не облагаемых данным налогом, доходов бизнесмена нет. Более того, специально для индивидуальных предпринимателей определен объект обложения ЕСН как доходы от деятельности, уменьшенные на связанные с нею расходы (п.2 ст.236 Налогового кодекса РФ).

Получается, что предприниматель, работающий в игорном бизнесе, вынужден перечислять со своих доходов не только игорный налог, но и НДФЛ, и ЕСН. А организации, которые занимаются тем же самым, налог на прибыль (п.9 ст.274 Налогового кодекса РФ) и НДС не платят. Налицо нарушение "принципа равного налогового бремени", о котором говорил Конституционный Суд РФ, например, в Постановлении от 19 июня 2003 г. N 11-П. В частности, судьи указали, что устанавливать дополнительные налоги либо по повышенным ставкам в зависимости от организационно-правовой формы нельзя. Подобный принцип заложен и в п.п.1 и 2 ст.3 Налогового кодекса РФ, только там это называется "равенством налогообложения". И все же доказывать свою правоту предпринимателю, конечно, придется в суде.

Если же ПБОЮЛ судиться не желает, но и платить НДФЛ и ЕСН ему не хочется, то можно оформить игорный бизнес на ООО (см. "Рекомендации специалиста").

Рекомендации специалиста. Игорный бизнес лучше оформить на ООО

Советует Оганесов Армен Романович, автор универсального справочника "Малый бизнес: налоги и отчетность", главный эксперт Издательского дома "Главбух":

- Анализ положений Налогового кодекса РФ позволяет сделать вывод, что регистрировать игорную деятельность выгоднее на организацию, чем на ПБОЮЛ. Ведь фирмы игорного бизнеса не платят налог на прибыль, НДС. Они перечисляют только игорный налог и ЕСН с выплат своих работников. Предпринимателю же приходится платить со своих доходов еще и НДФЛ и ЕСН. Поэтому если предприниматель решил заняться игорной деятельностью, то лучше специально создать фирму. На нее и оформить все объекты - игровые автоматы, столы и пр.

Если же предприниматель готов платить все налоги, то ему стоит учесть следующее.

При расчете НДФЛ за год полученные доходы можно уменьшить на сумму выплаченных выигрышей, игорный налог и другие расходы, связанные с игорной деятельностью. Это называется профессиональным вычетом, он предусмотрен в ст.221 Налогового кодекса РФ. Такую возможность предпринимателям, занимающимся игорным бизнесом, предоставило еще МНС России в Письме от 16 марта 2004 г. N 04-3-01/153.

По идее, все вычеты были подтверждены документально. Поэтому на сумму каждого выплаченного выигрыша нужно составлять расходный кассовый ордер. Без документов же годовой доход можно уменьшить лишь на 20 процентов (п.1 ст.221 Налогового кодекса РФ). Соответственно если затраты на игорную деятельность оказались меньше этой суммы, то о "первичке" можно не беспокоиться.

Пример. За 2004 г. предприниматель, занимающийся игорным бизнесом, заработал 2 000 000 руб. Расходы, на которые у него есть бумаги, составляют 300 000 руб. ПБОЮЛ может уменьшить доход либо на 300 000 руб., либо на 20 процентов. Рассчитаем налог в каждом из этих случаев.

Вариант 1. ПБОЮЛ уменьшает доход на сумму подтвержденных расходов. Сумма налога такова:

(2 000 000 руб. - 300 000 руб.) х 13% = 221 000 руб.

Вариант 2. Предприниматель уменьшает доход на 20 процентов. Налог на доходы физических лиц равен:

(2 000 000 руб. - 2 000 000 руб. х 20%) х 13% = 208 000 руб.

Таким образом, в данном случае бизнесмену выгоднее использовать вычет в размере 20 процентов от суммы годового дохода. Это позволит сэкономить 13 000 руб. (221 000 - 208 000).

Суммы, которые предприниматель должен указать в декларации, нужно брать из Книги учета доходов и расходов. Ее форма утверждена Приказом Минфина России N 86н и МНС России N БГ-3-04/430 от 13 августа 2002 г. В эту Книгу ПБОЮЛ заносит данные обо всех доходах и расходах, которые связаны с его предпринимательской деятельностью, в том числе с игорным бизнесом.

Что касается ЕСН, то, как мы уже отметили, перечислять его нужно с доходов от бизнеса, уменьшенных на расходы, в том числе и на выплаченные выигрыши. Правда, несмотря на разъяснения МНС России, некоторые инспекторы все же доначисляют НДФЛ и ЕСН на стоимость призов. Но суды их не поддерживают. Пример - Постановление ФАС Северо-Западного округа от 2 сентября 2004 г. по делу N А42-7533/03-5. Судьи указали, что и НДФЛ, и ЕСН следует исчислять с разницы между ставками и выигрышами игроков.

Ну и конечно, если у предпринимателя есть работники, то с выплат им также нужно перечислять ЕСН.

Игорный налог и "упрощенка"

При игорном бизнесе применять упрощенную систему налогообложения нельзя. Об этом сказано в пп.9 п.3 ст.346.12 Налогового кодекса РФ.

А если ПБОЮЛ помимо игорного бизнеса занимается другими видами деятельности, то по ним перейти на "упрощенку" можно? Увы, нельзя. Ведь упрощенная система применяется в целом по организации или предпринимателю, а не по отдельным видам деятельности. Приведем пример. Бизнесмен открыл игровое заведение и в нем - ресторан. Платить с выручки ресторана единый налог он не имеет права.

Теперь рассмотрим обратную ситуацию. Предприниматель торгует в розницу и применяет "упрощенку". Если установить в магазине игровой автомат, то придется перейти на общий режим? По мнению налоговиков и Минфина России, да. Причем с начала того квартала, когда автомат появился в торговом зале, так говорится в Письме от 5 августа 2004 г. N 03-03-02-04/1/2.

Доводы чиновников основаны на том, что в п.3 ст.346.12 Налогового кодекса РФ четко сказано: организации и индивидуальные предприниматели игорного бизнеса не вправе применять упрощенную систему налогообложения. Значит, если заняться игорной деятельностью, то нужно вернуться на общий режим.

Спорная позиция. Условия, при которых налогоплательщик слетает с "упрощенки", перечислены в п.4 ст.346.13 Налогового кодекса РФ. И это происходит, если по итогам отчетного (налогового) периода доход превысил 15 000 000 руб. Или когда остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов окажется выше 100 000 000 руб. Другие основания для возврата в Налоговом кодексе РФ не прописаны. С 1 января 2006 г. к этому перечню добавятся ограничения по численности работников и доле уставного капитала (см. Федеральный закон от 29 декабря 2004 г. N 205-ФЗ). Но не более.

Следовательно, у "упрощенщика", занявшегося игорным бизнесом, оснований для перехода на общий режим нет.

Однако отметим, что с начала следующего налогового периода фирме все же придется платить налоги по общему режиму. Ведь в п.3 ст.346.13 Налогового кодекса РФ сказано, что нельзя перейти на общую систему до окончания налогового периода, если иное не предусмотрено этой статьей. В нашем случае "иное" не предусмотрено. Поэтому, на наш взгляд, "упрощенщики", подавшиеся в игорный бизнес, должны платить общие налоги только со следующего года.

Избежать сложностей в этой ситуации можно, если игорный бизнес оформить на ООО (см. с. 59). В этом случае и "упрощенку" предприниматель не потеряет, и налогов со своих доходов будет платить меньше.

Налог на игорный бизнес и ЕНВД

В отличие от "упрощенки" единый налог на вмененный доход применяют по отдельным видам деятельности. Поэтому игорный налог и ЕНВД совместимы.

Проблема же возникает при определении площади, которую нужно облагать ЕНВД. Допустим, у предпринимателя есть игорное заведение, в нем располагается бар. Бар относится к предприятиям общественного питания, поэтому если в нем зал обслуживания посетителей занимает не более 150 кв. м, то бар подпадает под "вмененный" налог. Естественно, платить ЕНВД нужно только с площади зала. Но инспекции, конечно, требуют принимать в расчет площадь всего игорного заведения.

Чтобы избежать придирок, документы на помещение (договор аренды, экспликацию и т.д.) нужно оформить так, чтобы из них было четко видно, какую площадь в игорном заведении занимает бар. Метраж подсобок, офиса, помещений для приема, хранения и подготовки товаров к продаже не учитывается. Теперь это закреплено в Налоговом кодексе РФ: изменения внесены Федеральным законом от 29 декабря 2004 г. N 208-ФЗ.

Однако данный Федеральный закон начнет действовать с 1 апреля 2005 г. Ведь в ст.2 этого документа сказано, что он вступает в силу через месяц после официальной публикации, но не ранее 1-го числа следующего налогового периода. Закон был опубликован 31 декабря 2004 г., следовательно, месяц истекает 1 февраля. Но налоговым периодом для ЕНВД является квартал, поэтому Закон вступает в силу со II квартала 2005 г., то есть с 1 апреля.

И наконец, еще одна ситуация. В магазине или кафе, подпадающем под ЕНВД, поставили игровые автоматы. Налоговики требуют уплачивать "вмененный" налог даже с площади под автоматами. Учтите: это неправомерно. Такой вывод сделал ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 23 апреля 2003 г. по делу N Ф04/1845-574/А45-2003. Судьи решили, что площадь, используемую для игорного бизнеса, нельзя учесть при расчете ЕНВД. Это самостоятельный вид деятельности, и с него уплачивается налог на игорный бизнес.

Чтобы не переплачивать "вмененный" налог и не пререкаться с чиновниками, можно отделить игровые автоматы от зала обслуживания посетителей хотя бы перегородкой. Конечно же, из бумаг на помещение должно быть ясно, сколько квадратных метров занимает зал обслуживания, сколько - игровые автоматы.

Е.И.Мещирякова

Эксперт журнала "Главбух"

Подписано в печать

16.03.2005

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——