"Предприниматель без образования юридического лица. ПБОЮЛ", 2005, N 3

ДОГОВОРЫ С УЧАСТИЕМ ИНДИВИДУАЛЬНЫХ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЕЙ:

ПРАВИЛА И ПРАКТИКА

У индивидуальных предпринимателей, не имеющих юриста и заключающих договоры самостоятельно, неизбежно возникают проблемы, связанные с отсутствием базового юридического образования. А ведь некоторые оплошности при составлении договора могут обернуться признанием его недействительным через суд, чем не замедлит воспользоваться недобросовестный партнер при возникновении конфликта. Поэтому постараемся восполнить этот пробел в знаниях индивидуальных предпринимателей, дав практические советы по заключению договоров.

Понятие договора как гражданско-правовой сделки

Договор есть соглашение двух и более лиц (физических, юридических, государственных образований) об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Таким образом, договор является юридическим фактом, основанием, порождающим права и обязанности, в том числе для индивидуальных предпринимателей, в том числе в сфере их предпринимательской деятельности. Гражданским кодексом РФ (далее - ГК РФ) установлены следующие правовые рамки регулирования договорных отношений:

- предприниматели свободны в заключении или незаключении договора, за исключением случаев, предусмотренных договором (например, при заключении публичного договора);

- возможно заключение договора как прямо предусмотренного законом, так и не упоминаемого им, а также содержащего элементы различных договоров. В последнем случае к отдельным правоотношениям сторон будут применяться нормы, регулирующие действие отдельных сходных элементов поименованных в нормативных актах договоров;

- условия договора определяются по усмотрению сторон, за исключением прямого указания законодателя на необходимость включения тех или иных положений в договор (например, обязательным условием любого договора, без которого он считается незаключенным, является условие о предмете);

- если после заключения договора будет принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила, отличные от тех, которые установлены договором, будут действовать условия договора, если самим законом его действие не распространено на отношения, возникшие до введения его в действие.

Заключение договора: этапы и подводные камни

Процедуру заключения договора можно условно разделить на несколько этапов:

Первый этап. Выдвижение инициативы по заключению договора. Если в предложении содержатся все существенные условия (в данном случае это условия, установленные законодателем в качестве существенных), то оно может рассматриваться в качестве оферты (предложения, которое является достаточно определенным и выражает согласие ее инициатора считать себя заключившим договор с адресатом, который примет это предложение, т.е. практически проекта договора), если нет - то в качестве предложения сделать оферту.

Второй этап. Согласование условий, текста договора. Если будущий контрагент согласен с условиями полученной оферты, он своим акцептом как бы "подписывает" договор с момента получения акцепта оферентом, если последний будет получен в срок, установленный самой офертой, нормативным актом или в иной нормально необходимый для ответа срок. Если оференту направлен акцепт на иных условиях, чем предложено в оферте, такой ответ является новой офертой (например, в форме протокола разногласий). При пропуске установленного для ответа срока договор будет считаться заключенным при явно выраженном согласии другой стороны на его заключение. В Обзоре практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров (Приложение к Информационному письму ВАС РФ от 05.05.1997 N 14) (далее - Обзор практики), судом обращено внимание на следующие моменты:

Пункт 1: пропуск 30-дневного срока, установленного ст. 445 ГК РФ для передачи протокола разногласий на рассмотрение арбитражного суда, не является основанием для отказа в принятии искового заявления.

Согласно п. 1 ст. 445 ГК РФ заинтересованная в заключении договора сторона направляет другой стороне, для которой заключение договора обязательно, оферту (проект договора). Последняя должна в течение 30 дней со дня получения проекта рассмотреть его и направить оференту извещение об акцепте, отказе от него либо извещение об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора).

В случае получения извещения об акцепте оферты на иных условиях оферент вправе либо известить акцептанта о принятии договора в его редакции, либо передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение 30 дней со дня получения такого извещения или истечения срока для акцепта.

Названный срок не должен рассматриваться как срок, ограничивающий возможность заинтересованной стороны на передачу разногласий по договору в арбитражный суд. Поэтому в тех случаях, когда заинтересованная сторона передала разногласия на рассмотрение суда по его истечении, а другая сторона не возразила против этого, суд рассматривает такое исковое заявление по существу.

ГК РФ не решает вопрос о том, вправе ли сторона, для которой заключение договора обязательно, передать разногласия по договору на рассмотрение суда, однако если они были переданы, а контрагент представил в суд свои предложения по условиям договора, то в этом случае арбитражный суд должен исходить из того, что спор передан на его рассмотрение по соглашению сторон.

Пункт 2: с иском о понуждении заключить публичный договор вправе обратиться только контрагент коммерческой организации, обязанной его заключить.

Пункт 3 ст. 426 ГК РФ устанавливает, что при необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора применяются положения, предусмотренные п. 4 ст. 445 ГК РФ.

В п. 4 указанной статьи предусмотрено следующее: если сторона, для которой в соответствии с ГК РФ или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

По смыслу п. п. 1 и 3 ст. 426, а также п. 4 ст. 445 ГК РФ обратиться в суд с иском о понуждении заключить публичный договор может только контрагент обязанной стороны.

Коммерческая организация понуждать потребителя к заключению такого договора не вправе.

Момент заключения договора

Договор считается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. В случаях, установленных законом, моментом заключения договора может считаться момент передачи имущества или момент государственной регистрации договора. С моментом заключения договора связывают момент возникновения прав и обязанностей по нему, поэтому, например, нет оснований платить арендную плату по договору аренды, не прошедшему государственную регистрацию, поскольку в случае спора закон будет не на вашей стороне.

Форма и содержание договора -

на что обратить внимание?

Форма договора определяется по соглашению сторон, за исключением случаев, установленных законом. Так, ст. 161 ГК РФ установлено, что должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения:

1) сделки юридических лиц (а индивидуальные предприниматели приравнены по своему статусу к ним) между собой и с гражданами;

2) сделки граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем в 10 раз установленный законом МРОТ (настоящее время - 100 руб.), а в случаях, предусмотренных законом, - независимо от суммы сделки.

Примечание. Несоблюдение этого требования лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства.

В случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность. Если иное не установлено соглашением сторон, могут совершаться устно все сделки, исполняемые при самом их совершении, за исключением сделок, для которых установлена нотариальная форма, и сделок, несоблюдение простой письменной формы которых влечет их недействительность. Согласно ГК РФ это:

- внешнеэкономические сделки;

- договоры купли-продажи недвижимости, в том числе предприятия;

- договоры аренды здания или сооружения;

- договоры аренды предприятия;

- кредитный договор;

- договор банковского вклада;

- договоры страхования, за исключением договора обязательного государственного страхования;

- договор доверительного управления имуществом;

- договор коммерческой концессии.

Сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, могут по соглашению сторон совершаться устно, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору.

Если стороны договора договорились придать ему определенную форму, договор считается заключенным с момента придания ему соответствующей формы, даже если по закону она не является обязательной (например, стороны могут договориться об обязательном нотариальном удостоверении договора, с момента которого он вступает в силу). Письменная форма может быть соблюдена путем подписания единого документа, обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной телефонной электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Например, при отправке документов по факсу это "корешок"-отчет, остающийся после отправки документа и подтверждающий, что определенное количество листов было в определенное время отправлено определенному адресату.

Указание на необходимость нотариального удостоверения договора также должно быть прямо предусмотрена законом. В настоящее время это, например, договор ренты. А удостоверения, например, договора дарения, залога недвижимости не установлено.

Поскольку наличие печати не является обязательным для индивидуального предпринимателя, то договор может быть скреплен только его подписью. Однако желательно, чтобы она была "живой", а не факсимиле, так как в ряде случаев налоговая инспекция и судебные органы могут не примять "неживую" подпись.

Пример 1. Индивидуальный предприниматель Иванов И.И. заключил договор поставки партии мобильных телефонов с ООО "Проинтерскай", однако единого документа подписано не было, хотя до этого стороны вели переговоры по e-mail по поводу объемов поставки, позже по факсу Иванов И.И. переслал ООО "Проинтерскай" ассортиментный перечень моделей телефонов, которые будут поставлены, с которым покупатель согласился, не представив возражений.

Отгрузка товара была осуществлена, товар доставлен на склад покупателя. Однако в поставленных товарах отсутствовали телефоны одной из марок, указанных в ассортиментном перечне. 100% оплаты было осуществлено после доставки товара на склад покупателя. При судебном разбирательстве ООО "Проинтерскай" сможет в качестве доказательства нарушения обязанностей поставщика ссылаться на посланный по факсу документ, поскольку несоблюдение простой письменной формы сделки не лишает его права ссылаться на письменные доказательства.

Особые требования к определенным договорам

Необходимо помнить об установленных повышенных требованиях законодателя к некоторым видам договоров. Так, ряд договоров считается заключенным с момента их государственной регистрации (согласно логике ГК РФ государственная регистрация не является определенной разновидностью формы сделок). Соответственно, изменение их условий и расторжение также подлежат государственной регистрации. Это такие договоры, как:

- договор продажи жилого дома, квартиры, части жилого дома или квартиры;

- договор продажи предприятия;

- договор дарения недвижимого имущества;

- договор, предусматривающий отчуждение недвижимого имущества под выплату ренты;

- договор аренды недвижимого имущества, заключенный на срок не менее 1 года, в том числе договор аренды здания, сооружения, предприятия;

- некоторые другие виды договоров.

Во всех случаях, когда государственная регистрация самого договора (а не перехода права или обременения имущества) не предусмотрена законом, такая регистрация осуществляться не должна.

Содержание договора

В понятие содержания договора в науке гражданского права включают разные составляющие: называют в их числе его условия, его элементы. Для практической простоты ниже я буду под содержанием договора понимать его условия. Согласно ГК РФ для заключения договора необходимо, чтобы стороны достигли соглашения по всем существенным условиям договора. При этом существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. При этом, чтобы условие о предмете договора считалось соблюденным, необходимо не просто указать на какой-то родовой объект гражданских прав, а описать его, индивидуализировать. В случае, когда договор будет иметь длительный характер, а объектов будет не один, а несколько, партия или партии товара, необходимо выделить существенные признаки товаров, которые будут передаваться, параметры, свойства, которым они будут соответствовать (ассортимент товара, его качество, комплектность, комплект). Например, если в договоре поставки в качестве предмета будут обозначены женские сапоги черного цвета, покупатель не сможет оспаривать то, что ему были поставлены сапоги одного, а не разных размеров, не той модели и т.д.

Существенные условия договора

При заключении того или иного договора нужно смотреть положения законодательства о том, какие условия будут при его заключении существенными. Например, для договора поставки помимо общего - предмета договора им также будет условие о сроке поставки.

В п. 3 Обзора практики обращено внимание на следующий момент: вопрос о включении в основной договор условий, не предусмотренных предварительным договором, решается арбитражным судом с учетом конкретных обстоятельств дела.

Если в предварительном договоре условие о цене не было указано, то это не означает, что стороны не определились в этом вопросе.

В соответствии со ст. 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. При отсутствии в возмездном договоре условия о цене и невозможности ее определения исходя из условий договора исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

Отсюда следует, что требование о включении в основной договор условия о том, что цена определяется в порядке, предусмотренном ст. 424 ГК РФ, должно быть удовлетворено арбитражным судом.

В том случае, когда в предварительном договоре указано, что условие о цене будет определено сторонами в основном договоре, такая запись должна расцениваться арбитражным судом как достижение согласия сторон о включении в основной договор данного условия и разногласия по установлению конкретной цены также подлежат рассмотрению арбитражным судом.

Если одна из спорящих сторон при отсутствии в предварительном договоре условия о цене настаивает на включении в основной договор условий об определении цены в ином порядке, чем предусмотрено ст. 424 ГК РФ, или требует указания в нем конкретной цены, а другая сторона возражает против этого, то арбитражный суд не вправе рассматривать такой спор.

Изменение и расторжение договора:

условия, способы и последствия

Изменение или расторжение договора возможно одним из следующих способов.

1. По соглашению сторон, если иное не установлено законом или договором.

2. По требованию одной из сторон путем принятия судебного решения.

3. Односторонним отказом от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон.

Согласно ст. 450 ГК РФ изменение или расторжение договора по требованию одной из сторон в судебном порядке возможно:

1) при существенном нарушении договора другой стороной;

2) в иных случаях, предусмотренных законом или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Существенное изменение обстоятельств является основанием для расторжения договора (а в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях) - и основанием для изменения договора).

При отсутствии соглашения сторон о расторжении или изменении договора суд может принять соответствующее решение при наличии следующих условий:

1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

4) из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Соглашение об изменении или расторжении договора должно быть совершено в той же форме, что и сам договор. При этом обращение в суд возможно только после получения отказа другой стороны от внесения изменений или расторжения договора либо неполучения ответа на соответствующее предложение в установленный законом или договором срок, а при его отсутствии - в 30-дневный срок.

Пример 2. Между индивидуальными предпринимателями Жоркиным А.А. и Неглотным В.В. был заключен в письменной форме договор купли-продажи оборудования.

Позже по телефону Жоркин А.А. настоял на том, чтобы Неглотным В.В. был внесен аванс в размере 50% стоимости оборудования за 5 дней до даты купли-продажи, а оставшаяся часть будет оплачена в течение 5 дней с момента приемки товара Неглотным В.В. Однако Неглотный В.В. аванс на расчетный счет вовремя не перечислил, а осуществил оплату оборудования в полном объеме после приемки его на своем складе.

В этой ситуации Жоркин А.А. не сможет в суде в качестве доказательств наличия договоренности о внесении аванса ссылаться на свидетельские показания лиц, присутствовавших при его телефонном разговоре, в ходе которого было достигнуто соглашение об авансе, так как все изменения в договор должны были быть ими совершены в той же форме, что и основной договор.

Соответственно, он лишается права требования уплаты процентов по ст. 395 ГК РФ за неправомерное пользование чужими денежными средствами.

Изменение условий договора обозначает применение к отношениям сторон, возникшим после внесения соответствующих изменений, новых правил, возникновение у них новых или изменение старых прав и обязанностей. Таким образом, обязательства сторон сохраняются в измененном виде. При расторжении договора обязательства сторон прекращаются. При этом стороны не вправе требовать возвращения того, что было ими исполнено по обязательству до изменения или расторжения договора, если иное не установлено договором или их соглашением. Однако если основанием для изменения или прекращения правоотношений явилось существенное нарушение условий одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных ей изменением или расторжением договора.

В Обзоре практики рассмотрены следующие ситуации.

Пункт 5: совершение конклюдентных действий (т.е. когда лицо выражает свою волю установить правоотношение не в форме устного или письменного волеизъявления, а своим поведением (действиями), по которому можно сделать заключение о таком намерении) может рассматриваться при определенных условиях как согласие на внесение изменений в договор, заключенный в письменной форме.

В арбитражный суд обратилось акционерное общество (арендодатель) с иском к товариществу с ограниченной ответственностью (арендатор) о внесении изменений в договор аренды нежилого помещения, поскольку товарищество письменного согласия на изменение условий договора не давало, хотя вносило арендную плату по новым ставкам, предложенным истцом.

Согласно решению суда кассационной инстанции, которое со ссылкой на п. 3 ст. 434 ГК РФ, которым установлено, что письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 438 ГК РФ, требования истца подлежат удовлетворению.

Как следует из названного пункта ст. 438 ГК РФ, совершение лицом, получившим оферту, действий по выполнению указанных в ней условий (уплата соответствующей суммы) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Так как иных оснований для непризнания действий арендатора акцептом не было, возражений по условиям арендной платы, предложенной арендодателем, не заявлено, действия товарищества должны расцениваться как его согласие на внесение изменений в договор аренды.

Пункт 6: отмена нормативного акта, предусматривавшего ответственность за нарушение обязательства, может служить основанием для исключения из договора условия об ответственности, основанного на этом акте.

Неустойка, установленная Постановлением Правительства РФ от 07.08.1992 N 558, выражена в императивной форме и применялась независимо от того, включена она в договор или нет (п. 1 ст. 332 ГК РФ).

Воспроизведение такой неустойки в договоре не дает оснований считать ее договорной.

Поскольку в договоре предусматривалась неустойка, которая воспроизводила норму закона, выраженную в императивной форме, стороны ее размер в соответствии с п. 2 ст. 332 ГК РФ не увеличили, то есть не придали неустойке договорный характер, такое условие при отмене нормативного акта может быть исключено из договора.

Пункт 7: отсутствие в договоре условий об ответственности сторон за его нарушение само по себе не является основанием для принудительного внесения в него изменений.

В арбитражный суд обратилась энергоснабжающая организация с иском о внесении изменений в договор о пользовании электроэнергией, касающихся включения в него условий об ответственности за просрочку оплаты потребленной энергии в виде пени в размере 0,5 процента неоплаченной суммы за каждый день просрочки.

Свои требования энергоснабжающая организация мотивировала тем, что в договоре не были предусмотрены условия об ответственности потребителя за просрочку оплаты электрической энергии.

Суд первой инстанции требования истца удовлетворил.

Кассационная инстанция решение суда первой инстанции отменила со ссылкой на то, что потребитель с требованиями энергоснабжающей организации о внесении изменений в договор не согласился, а отсутствие в нем условий об ответственности само по себе не является основанием для принудительного внесения в него изменений.

Доказательств систематических нарушений порядка и сроков оплаты потребляемой электроэнергии (существенное нарушение договора), являющихся основанием для изменения договора в соответствии со ст. 450 ГК РФ, энергоснабжающая организация не представила.

Относительно расторжения договора аренды законодателем исключен односторонний отказ от исполнения договора. Поэтому расторжение любого договора (как тех, которые прошли государственную регистрацию, так и тех, для которых она не требуется) возможно либо по обоюдному согласию сторон либо по решению суда.

Пример 3. Индивидуальный предприниматель Г.С. Базаров, являясь арендатором по договору аренды нежилого помещения, настаивает на досрочном расторжении заключенного договора аренды (даже в отношении которого не требуется государственная регистрация) в связи с тем, что переданное помещение в результате обстоятельств, за которые арендатор не отвечает, оказалось непригодным для его использования (абз. 2 п. 4 ст. 620 ГК РФ). Предпринимателю Г.С. Базарову в данной ситуации придется идти с этим требованием в суд, так как он не может в одностороннем порядке досрочно расторгнуть договор.

В Обзоре практики обращено внимание на следующий момент в процедуре расторжения договора аренды (п. 8): требование о расторжении договора аренды не подлежит удовлетворению, если в разумный срок устранены нарушения, послужившие основанием для обращения в арбитражный суд.

На рассмотрение арбитражного суда передано заявление с просьбой о расторжении договора в связи с существенными нарушениями договора - систематическими неплатежами арендной платы, невыполнением обязательств по ремонту арендованного помещения, заключением договоров субаренды без разрешения арендодателя.

В ходе разбирательства дела в заседании суда ответчик представил доказательства об устранении перечисленных нарушений.

Как следует из ст. 619 ГК РФ, перечисленные нарушения могут служить основанием для постановки вопроса о расторжении договора в судебном порядке только после направления арендатору письменного предупреждения о необходимости исполнения им обязательств в разумный срок.

Учитывая, что допущенные арендатором нарушения условий договора, явившиеся причиной для обращения в арбитражный суд, в необходимый для этого срок устранены, у арендодателя не было оснований для предъявления такого иска.

* * *

Таким образом, для индивидуального предпринимателя умение анализировать содержание договоров, составлять их имеет важное значение.

Уметь заключать договоры - значит обладать навыками правового поведения, активно пользоваться правом.

В этой публикации мы постарались обозначить некоторые "подводные камни", которые встречаются при заключении договоров индивидуальными предпринимателями. Однако для того чтобы избежать ошибок при их заключении, следует научится работать с Гражданским кодексом, постоянно сверяя с его положениями свои действия.

На практике часто помогает простой прием: если Вы чувствуете какой-то подвох в предложенном Вам для подписания договоре, или же у Вас сложилась особая ситуация, не оговоренная четко законодательством, постарайтесь представить себя в суде, проиграйте эту ситуацию про себя, а лучше - вместе с юристом, чтобы понять слабые стороны каждого решения и выбрать правильное.

М.А.Сюткина

Юрист

Юридического агентства

"Столичный стандарт"

Подписано в печать

01.03.2005

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——