"Акты и комментарии для бухгалтера", N 2, 2005

<КОММЕНТАРИЙ

К ФЕДЕРАЛЬНОМУ ЗАКОНУ ОТ 29.12.2004 N 205-ФЗ

"О ВНЕСЕНИИ ИЗМЕНЕНИЙ В СТАТЬЮ 346.13

ЧАСТИ ВТОРОЙ НК РФ">

Закон от 29.12.2004 N 205-ФЗ "О внесении изменений в статью 346.13 части второй НК РФ" уточняет некоторые положения, связанные с применением налогоплательщиками УСНО.

Благодаря поправке, внесенной в п.2 ст.346.12 НК РФ, устанавливающей порядок и условия начала и прекращения применения УСНО, организации и индивидуальные предприниматели, зарегистрировавшиеся после 30 ноября и до 31 декабря, получили право применять "упрощенку" в следующем году. В соответствии с новой редакцией этого пункта вновь созданные организации и вновь зарегистрированные индивидуальные предприниматели, изъявившие желание применять УСНО, вправе подать заявление о переходе на УСНО одновременно с заявлением о постановке на учет в налоговых органах. Тогда они смогут применять этот режим налогообложения с момента своего создания (регистрации индивидуального предпринимателя). При этом законодатель отменил существовавшее ранее ограничение по применению УСНО лишь "в текущем календарном году".

Изменится и порядок возврата на общую систему налогообложения. Напомним, что в нынешней редакции п.4 ст.346.13 гл.26.2 НК РФ прописаны только два случая, когда налогоплательщик, применяющий УСНО, обязан вернуться на общую систему налогообложения:

1) если его доход превысил 15 млн руб.;

2) если остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов превысила 100 млн руб.

Однако п.3 ст.346.12 НК РФ содержит закрытый перечень организаций и предпринимателей, которые не имеют права применять УСНО независимо от размера доходов от реализации. В их число входят:

- организации, имеющие филиалы и (или) представительства;

- организации, в которых доля непосредственного участия других организаций составляет более 25% (данное ограничение не распространяется на организации, уставный капитал которых полностью состоит из вкладов общественных организаций инвалидов, если среднесписочная численность инвалидов среди работников организаций составляет не менее 50%, а их доля в фонде оплаты труда - не менее 25%);

- организации и индивидуальные предприниматели, средняя численность работников которых за налоговый (отчетный) период, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, превышает 100 человек.

Налицо очередной пробел налогового законодательства. Указывая на случаи, когда налогоплательщик не вправе применять УСНО, законодатель забыл предусмотреть порядок возврата на общий режим налогообложения. К примеру, как быть организации, использующей УСНО, принявшей решение о внесении изменений в учредительные документы, в результате которого вклад в уставный капитал указанной организации другой (других) организации(й) превысит 25%? Нынешняя редакция гл.26.2 НК РФ ответа на поставленный вопрос не содержит. В результате возникает противоречие: с одной стороны, такая организация не имеет право на продолжение применения УСНО в соответствии с п.3 ст.346.12 НК РФ, а с другой - возврат к общему режиму с описанием конкретного порядка перехода не предусмотрен ст.346.13 НК РФ. Как быть налогоплательщику?

Напомним, что позиция официальных органов сводилась к следующему: организация должна перейти к общему порядку налогообложения с начала того налогового периода, в котором произошло это изменение (Письмо Минфина России от 09.06.2004 N 03-02-05/1/52 "О смене состава учредителей"). Такое требование законным признать нельзя. Чтобы устранить обозначенное противоречие между ст.ст.346.12 и 346.13 НК РФ, законодатель дополнил п.4 ст.346.13 НК РФ новыми условиями для возврата к общему режиму налогообложения. Если по итогам налогового (отчетного) периода у налогоплательщиков:

- доля непосредственного участия других организаций в организации, применяющей УСНО, составит более 25%;

- средняя численность работников организаций и индивидуальных предпринимателей, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, превысит 100 человек, то они считаются перешедшими на общий режим налогообложения с начала того квартала, в котором было допущено то или другое превышение.

Обратите внимание: вернуться на общий режим необходимо с начала квартала, в котором допущено одно из превышений, а не с начала налогового периода, как заявлял Минфин в упомянутом выше Письме. Уточним, что Закон вступит в силу не ранее 1-го числа очередного налогового периода по единому налогу, уплачиваемому при применении УСНО, то есть с 1 января 2006 г. Таким образом, в этом году коллизия правовых норм так и не ликвидирована. Наиболее рациональный и находящийся во власти закона вариант решения обозначенной проблемы мы видим в следующем: организация может продолжать применять УСНО в течение всего 2005 г., а с начала нового обязана перейти на общую систему, уведомив об этом налоговый орган не позднее срока, обозначенного в п.6 ст.346.13 НК РФ - не позднее 15 января 2006 г. (года, в котором она предполагает перейти на общий режим налогообложения).

К сожалению, пока остается неясным, как поступить тем организациям, которые открывают в период применения УСНО филиал или представительство (уточним, что речь не идет об открытии обособленного подразделения, отнесенного к таковому на основании п.2 ст.11 НК РФ). Ведь поправки в гл.26.2 НК РФ эту проблему не затронули. Пока данный вопрос не урегулирован, решаться он должен так, как выгодно налогоплательщику, ведь все неясности актов законодательства о налогах толкуются в его пользу (п.7 ст.3 НК РФ). А раз так, то право применять УСНО организация, открывшая филиал (представительство) в течение налогового периода, не утрачивает. Вернуться на общий режим налогообложения ей необходимо с начала нового налогового периода.

Подписано в печать

21.01.2005

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——