"Финансовая газета. Региональный выпуск", N 1, 2005

ФОРМИРОВАНИЕ УСТАВНОГО КАПИТАЛА

Процесс создания юридического лица весьма сложный. На этапе регистрации общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества возникает множество проблем, одной из которых является формирование уставного капитала.

В соответствии со ст.25 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. При этом номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой. Главное назначение уставного капитала акционерного общества - определение минимального размера имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Статья 26 Закона N 208-ФЗ устанавливает, что минимальный уставный капитал открытого акционерного общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда (МРОТ), установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а закрытого акционерного общества - не менее стократной суммы МРОТ, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества.

Согласно ст.14 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (с последующими изменениями и дополнениями) (далее - Закон N 14-ФЗ) уставный капитал ООО составляется из номинальной стоимости долей его участников. Размер уставного капитала общества должен быть не менее стократной величины МРОТ, установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества.

Таким образом, уставный капитал хозяйственного общества состоит из тех денежных средств или иного имущества, которое вносится учредителями общества, акционерами, другими участниками общества. Следует также иметь в виду, что имущество, из которого состоит уставный капитал, является собственностью общества как юридического лица и уже не принадлежит тем лицам, которые внесли это имущество.

В соответствии со ст.15 Закона N 14-ФЗ вкладом в уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Согласно Федеральному закону от 25.10.2001 N 137-ФЗ не допускается внесения права постоянного (бессрочного) пользования земельными участками в уставные (складочные) капиталы коммерческих организаций.

Состав объектов, которыми может быть оплачен уставный капитал акционерного общества, определен в п.2 ст.34 Закона N 208-ФЗ. Так, оплата акций, распределяемых среди учредителей общества при его учреждении, дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества, а дополнительных акций - решением о их размещении. Оплата иных эмиссионных ценных бумаг может осуществляться только деньгами. Устав общества может содержать ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции общества.

Российским законодательством установлено ограничение в отношении имущественных прав, которыми могут быть оплачены уставные капиталы как акционерного общества, так и общества с ограниченной ответственностью. Федеральным законом N 137-ФЗ не допускается внесение права постоянного (бессрочного) пользования земельными участками в уставные (складочные) капиталы коммерческих организаций.

Если уставный капитал общества оплачивается денежными средствами, проблем, как правило, не возникает. Сложнее обстоит дело с имуществом, особенно недвижимым, и имущественными правами. На основании п.2 ст.15 Закона N 14-ФЗ денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал ООО, вносимых участниками общества и принимаемыми в общество третьими лицами, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно. Однако, если номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника общества в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежным вкладом, составляет более двухсот минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества или соответствующих изменений в его уставе, такой вклад должен оцениваться независимым оценщиком. Номинальная стоимость (увеличение номинальной стоимости) доли участника общества, оплачиваемой таким неденежным вкладом, не может превышать суммы оценки указанного вклада, определенной независимым оценщиком. В случае внесения в уставный капитал общества неденежных вкладов участники общества и независимый оценщик в течение трех лет с момента государственной регистрации общества или соответствующих изменений в его уставе солидарно несут при недостаточности имущества общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере завышения стоимости неденежных вкладов.

Аналогичная норма содержится и в Законе N 208-ФЗ. Так, в соответствии с п.3 ст.34 этого Закона (в ред. от 27.02.2003 N 29-ФЗ) денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями. При оплате дополнительных акций неденежными средствами денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций, производится советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со ст.77 данного Закона. При оплате акций неденежными средствами для определения рыночной стоимости такого имущества должен привлекаться независимый оценщик. Величина денежной оценки имущества, произведенной учредителями общества и советом директоров (наблюдательным советом) общества, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком. Таким образом, в отличие от правил, действующих в отношении ООО, стоимость имущества, вносимого неденежными средствами в уставный капитал акционерного общества, подлежит оценке независимым оценщиком в любом случае.

Уставом общества могут быть установлены виды имущества, которое не может быть вкладом в уставный капитал общества.

В случае прекращения у ООО права пользования имуществом до истечения срока, на который такое имущество было передано в пользование обществу в качестве вклада в уставный капитал, участник общества, передавший имущество, обязан предоставить обществу по его требованию денежную компенсацию, равную плате за пользование таким же имуществом на подобных условиях в течение оставшегося срока. Денежная компенсация должна быть предоставлена единовременно в разумный срок с момента предъявления обществом требования о ее предоставлении, если иной порядок не установлен решением общего собрания участников общества (без учета голосов участника общества, передавшего обществу в качестве вклада в уставный капитал право пользования имуществом, которое прекратилось досрочно).

Учредительным договором могут быть предусмотрены иные способы и порядок предоставления участником общества компенсации при досрочном прекращении права пользования имуществом, переданным им в пользование обществу в качестве вклада в уставный капитал.

Имущество, переданное исключенным или вышедшим из общества участником в пользование обществу в качестве вклада в уставный капитал, остается в пользовании общества в течение срока, на который оно было передано, если иное не предусмотрено учредительным договором.

Акционеры, которые внесли в уставный капитал акционерного общества то или иное имущество и получившие взамен акции, являются собственниками этих акций как ценных бумаг, но не собственниками имущества, которое они внесли в качестве вклада. Своими акциями они могут распоряжаться в рамках правил, предусмотренных Законом N 208-ФЗ. Например, они могут продать свои акции третьим лицам или самому обществу и перестать быть акционерами. Имуществом же, которое внесли акционеры в уставный капитал, может распоряжаться только само акционерное общество.

В отличие от акционеров участники ООО имеют не акции, а доли, пропорциональные их вкладам. Эти доли не оформлены ценными бумагами. Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби. Размер доли участника должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества. Если акционер может продать свои акции как ценные бумаги, то участник ООО при выходе из общества передает ему свою долю. При этом общество обязано выплатить участнику, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли либо с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе из общества, если меньший срок не предусмотрен уставом общества. Эта стоимость определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из общества. Участник общества может также продать свою долю третьим лицам.

Таким образом, имущество, которое было внесено в уставный капитал общества как акционером, так и участником ООО, обезличивается. При выходе из ООО и при продаже акций участник ООО и акционер получают взамен не то имущество (речь идет, естественно, о неденежном имуществе), которое они фактически внесли в уставный капитал, а денежные средства или иное имущество, стоимость которого соответствует действительной стоимости доли (пакета акций) участника общества или акционера.

Действительная стоимость доли участника общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером уставного капитала. Если такой разницы недостаточно для выплаты участнику, подавшему заявление о выходе из общества, действительной стоимости его доли, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.

Как может меняться действительная стоимость акций, принадлежащих акционерам АО, в зависимости от увеличения или уменьшения активов общества, так меняется и действительная стоимость доли участника ООО. Она соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли.

Уставом ООО могут быть ограничен максимальный размер доли участника общества и возможность изменения соотношения долей участников общества.

Рассмотрим на примере вопросы налогообложения, которые могут возникнуть в связи с формированием уставного капитала.

По состоянию на 30 июня 2004 г. на балансе ОАО "Альфа" числятся объекты недвижимости, на которые зарегистрировано право собственности общества. Данное имущество было передано в качестве вклада в уставный капитал дочернему обществу (ОАО "Бета"). Документов, подтверждающих перерегистрацию прав собственности, не имеется.

Между ОАО "Бета" и ОАО "Альфа" было заключено соглашение, в соответствии с которым ОАО "Бета" (арендодатель) передает, а ОАО "Альфа" (арендатор) принимает переданное ранее имущество (в счет взноса в уставный капитал) во временное владение и пользование. Данным соглашением установлено, что стороны обязуются в будущем заключить договор аренды.

Фактическую эксплуатацию имущества осуществляет ОАО "Альфа". За июль - август 2004 г. ОАО "Альфа" не осуществляло каких-либо расходов в связи с пользованием имуществом, так как ОАО "Бета" не выставляло документов для оплаты.

В счет оплаты уставного капитала были переданы также автотранспортные средства.

Можно ли считать оплаченным уставный капитал ОАО "Бета" в части переданного имущества, требующего государственной регистрации, до наступления момента регистрации права собственности на него и будет ли правомерной такая передача для классификации сделки для целей бухгалтерского учета? В какой момент считается оплаченным уставный капитал при передаче автотранспортных средств, требующих государственной регистрации? Правомерно ли отнесение расходов по данному соглашению (арендные платежи) между ОАО "Бета" и ОАО "Альфа" в уменьшение налогооблагаемой прибыли для ОАО "Альфа"?

В соответствии с п.1 ст.25 Закона N 208-ФЗ уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Таким образом, уставный капитал общества может состоять только из имущества, принадлежащего обществу на праве собственности.

Согласно п.2 ст.8 Гражданского кодекса Российской Федерации права на имущество, подлежащие государственной регистрации, возникают с момента регистрации соответствующих прав на него, если иное не установлено законом. В ст.131 ГК РФ установлено, что право собственности на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации в едином государственном реестре органами, осуществляющими государственную регистрацию прав на недвижимость и сделок с ней.

В ст.2 Федерального закона от 21.07.1997 N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" (далее - Закон N 122-ФЗ) установлено, что государственная регистрация является единственным доказательством существования зарегистрированного права.

Так как в качестве вклада в уставный капитал ОАО "Бета" было передано в том числе недвижимое имущество, подлежащее государственной регистрации, то право собственности и любое другое право на это имущество возникает у общества только после государственной регистрации этих прав. В соответствии с п.4 ст.2 Закона N 122-ФЗ (в ред. от 22.08.2004), вступающей в силу с 1 января 2005 г., государственная регистрация прав осуществляется по месту нахождения недвижимого имущества в пределах регистрационного округа, если иное не установлено Законом N 122-ФЗ.

Существует и другая точка зрения по вопросу о необходимости регистрации права собственности на недвижимое имущество при оплате им уставного капитала хозяйственного общества. Закон N 122-ФЗ предусматривает два вида регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Обязательной государственной регистрации подлежат лишь те сделки, для которых такое требование прямо предусмотрено законодательством (ст.164 ГК РФ). Для сделки по внесению недвижимого имущества в уставный капитал хозяйственного общества такого требования в действующем законодательстве не предусмотрено. В то же время государственной регистрации подлежит возникшее у юридического лица право на переданное ему недвижимое имущество.

Под "оплатой" части уставного капитала подразумевается совершение сделки по отчуждению учредителями соответствующего имущества в пользу создаваемой организации. Поскольку сама сделка государственной регистрации не подлежит, она должна быть заключена в предусмотренной ГК РФ форме. В соответствии со ст.161 ГК РФ для такой сделки установлена письменная форма сразу по двум основаниям - поскольку она совершается с юридическим лицом, а также исходя из суммы, которая косвенно определяется требованиями к минимальному размеру уставного капитала.

Таким образом, в случае внесения недвижимого имущества в уставный капитал юридического лица государственной регистрации данной сделки не требуется. Совершение ее в надлежащей форме является достаточным основанием для возникновения у организации прав на передаваемую ей недвижимость.

Однако сторонники приведенной точки зрения используют сделанные ими выводы применительно к ситуации, когда недвижимое имущество передается в качестве вклада в уставный капитал организации при ее создании.

Так как в рассматриваемой ситуации имеет место передача имущества в качестве вклада в уставный капитал уже существующей организации, указанная точка зрения может быть применима независимо от ее юридической точности.

Можно привести некоторые доводы в пользу позиции, в соответствии с которой отсутствие государственной регистрации на недвижимое имущество у организации, получившей имущество, не исключает права собственности и иных прав этой организации на указанное имущество. Такая позиция была приведена в Определении Конституционного Суда Российской Федерации от 05.07.2001 N 132-О. Суд, в частности, указал, что государственная регистрация как формальное условие обеспечения государственной, в том числе судебной, защиты прав лица, возникающих из договорных отношений, объектом которых является недвижимое имущество, призвана лишь удостоверить со стороны государства юридическую силу соответствующих правоустанавливающих документов. Тем самым государственная регистрация создает гарантии надлежащего выполнения сторонами обязательств и, следовательно, способствует упрочению и стабильности гражданского оборота в целом. Она не затрагивает самого содержания указанного гражданского права, не ограничивает свободу договоров, юридическое равенство сторон, автономию их воли и имущественную самостоятельность и потому не может рассматриваться как недопустимое произвольное вмешательство государства в частные дела или ограничение прав человека и гражданина, в том числе гарантированных Конституцией Российской Федерации права владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом, находящимся у лица на законных основаниях, а также свободы экономической деятельности.

Отсутствие обязательной государственной регистрации прав на недвижимое имущество само по себе не лишает заявителя права на судебную защиту, возможности представлять в суде доказательства законности и обоснованности акта государственной регистрации договора или доказательства, подтверждающие недобросовестное поведение собственника, и т.п. Однако данная позиция была приведена судом в рамках рассмотрения частного случая. Она не может прямо применяться к рассматриваемой ситуации.

Таким образом, на наш взгляд, недвижимое имущество, переданное в качестве вклада в уставный капитал ОАО "Бета", до перерегистрации прав на него в соответствии с ГК РФ и Законом N 122-ФЗ не может принадлежать обществу на праве собственности. Из этого следует, что у общества отсутствует право распоряжаться указанным имуществом, в том числе передавать его во временное владение и пользование ОАО "Альфа".

Государственная регистрация автотранспортных средств предусмотрена п.3 ст.15 Федерального закона от 10.12.1995 N 196-ФЗ (в ред. от 22.08.2004) "О безопасности дорожного движения". Порядок такой регистрации регламентирует Постановление Правительства Российской Федерации от 12.08.1994 N 938 "О государственной регистрации автомототранспортных средств и других видов самоходной техники на территории Российской Федерации". Однако государственная регистрация автотранспортных средств установлена не в целях регистрации прав их собственников, а в целях допуска автотранспортных средств к участию в дорожном движении (в целях безопасности дорожного движения). Согласно ст.130 ГК РФ автотранспортные средства не относятся к недвижимому имуществу, соответственно права на них не подлежат государственной регистрации.

Переход права собственности на автотранспортное средство в случае внесения его в качестве вклада в уставный капитал общества не связан с моментом государственной регистрации автотранспортного средства. По общему правилу, которое применимо в рассматриваемой ситуации, переход права собственности на вещь происходит в момент ее фактической передачи (ст.ст.223 - 224 ГК РФ) (по соглашению сторон может быть предусмотрен особый порядок перехода права собственности - ст.223 ГК РФ). Момент перехода права собственности в данном случае совпадает с моментом оплаты части уставного капитала. Соответственно моментом оплаты части уставного капитала будет считаться момент фактической передачи автотранспортного средства, определяемый исходя из соответствующего документа (например, акта приема-передачи), подтверждающего факт передачи автотранспортного средства.

В соответствии с соглашением, которое было заключено между ОАО "Альфа" и ОАО "Бета", стороны обязуются в будущем заключить договор аренды недвижимого имущества. Данное намерение сторон до регистрации прав на недвижимое имущество ОАО "Бета" не может быть осуществлено, в связи с чем фактически и было заключено соглашение, устанавливающее предварительную договоренность сторон. В этой части соглашение не противоречит законодательству, поскольку ст.429 ГК РФ предусматривает заключение предварительного договора, по которому стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

В соответствии с соглашением ОАО "Альфа" получает от ОАО "Бета" недвижимое имущество во временное владение и пользование и эксплуатирует его до момента государственной регистрации права собственности на имущество. Данное положение соглашения призвано урегулировать отношения по пользованию ОАО "Альфа" (старый собственник) недвижимым имуществом в "переходный" период до государственной регистрации права собственности на него у ОАО "Бета" (новый собственник), что также соответствует действующему законодательству.

Однако в соглашении используется формулировка, в соответствии с которой ОАО "Бета" передает недвижимое имущество ОАО "Альфа". Такая формулировка некорректна и может иметь двоякое толкование. Поэтому необходимо упомянуть, что ОАО "Альфа" не получает недвижимое имущество во временное пользование, а продолжает использовать недвижимое имущество как собственник вплоть до регистрации права собственности на указанное имущество ОАО "Бета" и до заключения договора аренды.

Соглашением предусмотрено, что ОАО "Альфа" обязано уплачивать арендные платежи за пользование имуществом. Однако непонятно, предусмотрены ли платежи за пользование имуществом как в период действия соглашения, так и после заключения договора аренды или только после заключения договора аренды. Следует иметь в виду, что до перехода права собственности на указанное имущество от ОАО "Альфа" к ОАО "Бета" (право собственности перейдет с момента государственной регистрации ОАО "Бета" прав на недвижимое имущество) и заключения соответствующего договора аренды ОАО "Альфа" не должно уплачивать арендные и любые другие платежи за пользование имуществом, так как фактически является собственником указанного имущества.

Арендные платежи, т.е. расходы, связанные с пользованием недвижимым имуществом, в том случае, если они будут производиться до перехода права собственности от ОАО "Альфа" к ОАО "Бета" и до заключения соответствующего договора аренды, не могут быть признаны в целях уменьшения налоговой базы по налогу на прибыль организаций, так как не соответствуют требованиям ст.252 НК РФ: указанные расходы не могут быть признаны экономически оправданными, так как фактически ОАО "Альфа" должно уплачивать арендные платежи за пользование недвижимым имуществом, принадлежащим ОАО "Бета" на праве собственности.

Но так как фактически недвижимое имущество не было передано ОАО "Альфа" во временное владение и пользование, то риск признания безвозмездно полученной услуги для ОАО "Альфа" отсутствует.

Л.Сомов

Налоговый юрист

Подписано в печать

29.12.2004

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——