"Налоговед", 2005, N 1

НДС: ОДИН НАЛОГ ИЛИ ДВА?

Налогоплательщикам, активно участвующим во внешнеэкономической деятельности, часто приходится сталкиваться с тем, что сумма налоговых вычетов, отраженная в экспортной декларации по НДС, надолго зависает в бюджете до принятия налоговым органом решения, подтверждающего правомерность применения нулевой ставки НДС и налоговых вычетов.

Налогоплательщики-экспортеры в большинстве случаев реализуют товары (работы, услуги) на внутреннем рынке. Вправе ли такие налогоплательщики уменьшить сумму налога к уплате, исчисленного по внутренней реализации, на сумму налоговых вычетов, отраженных в экспортной декларации?

Для уяснения сути затронутой проблемы приведем пример.

ООО "Корвет" реализует товары (работы, услуги) на внутреннем рынке и на экспорт. Следуя требованиям Налогового кодекса Российской Федерации, Общество ведет раздельный учет внутренних и экспортных операций и подает в налоговый орган две декларации по НДС. При этом в налоговой декларации по внутренней реализации отражена сумма налога к уплате в 100 тыс. руб., а сумма налоговых вычетов, отраженная в налоговой декларации по нулевой ставке НДС, составляет 120 тыс. руб.

Должно ли ООО "Корвет" в ситуации, когда сумма налоговых вычетов, исчисленная по экспортной реализации, превышает сумму налога при внутренней реализации, уплачивать налог в бюджет?

Попытаемся ответить на эти вопросы.

Мнение налоговых органов:

нельзя определять сумму внутреннего НДС

с учетом данных экспортной декларации

Налоговые органы придерживаются позиции, что до вынесения решения о возмещении налога, предусмотренного абз. 3 п. 4 ст. 176 НК РФ, суммы налоговых вычетов, указанных налогоплательщиком в экспортной декларации как подлежащие возмещению из бюджета, не могут самостоятельно учитываться налогоплательщиком при определении суммы НДС, подлежащей уплате в бюджет за текущий налоговый период по внутренней декларации. В момент подачи декларации по экспортным операциям решение налогового органа о подтверждении права налогоплательщика на возмещение суммы налоговых вычетов еще не принято. Следовательно, налогоплательщик не вправе определять свои налоговые обязательства по уплате внутреннего НДС с учетом суммы, подлежащей возмещению по экспортной декларации.

Из изложенного следует, что налоговые органы отождествляют понятия "возмещение налога" и "применение налогового вычета". И это вполне объяснимо, так как даже опытному специалисту порой сложно найти различия между этими на первый взгляд схожими терминами.

Вычет НДС и возмещение НДС -

не тождественные понятия

Как следует из ст. ст. 166 и 176 НК РФ, исчисление НДС для определения суммы, подлежащей уплате в бюджет, и возмещение НДС - различные, независимые друг от друга операции, что подтверждается следующими обстоятельствами.

1. Из п. 1 ст. 171 НК РФ следует, что применение вычета - элемент процедуры исчисления налога, подлежащего уплате в бюджет. В соответствии с п. 1 ст. 171 НК РФ "налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты". Из п. 3 ст. 172 и п. 4 ст. 176 НК РФ следует, что действие ст. 171 НК РФ распространяется и на операции, облагаемые НДС по нулевой ставке. Следовательно, п. 1 ст. 171 НК РФ допускает вычет налога по операциям, облагаемым по нулевой ставке, из суммы налога, исчисленной в соответствии со ст. 166 НК РФ.

Статья 166 НК РФ определяет порядок исчисления НДС для всех операций, а не только для облагаемых по нулевой ставке. Следовательно, вычет по операциям, облагаемым НДС по нулевой ставке, может быть произведен из суммы налога, исчисленного для операций, облагаемых НДС в соответствии с гл. 21 НК РФ.

2. Из п. 4 ст. 176 НК РФ следует, что зачет или возврат налога проводится в том случае, если НДС, подлежащий вычету по операциям, облагаемым НДС по нулевой ставке, превысит сумму налога, исчисленную по другим операциям. Именно сумма превышения налоговых вычетов в экспортной декларации над суммой налога в общей декларации и является предметом решения налогового органа, выносимого в результате проверки. По смыслу упомянутых норм налогового законодательства суммы вычетов, предусмотренные п. 1 ст. 171 НК РФ, будут совпадать с суммой возмещения только в том случае, если налогоплательщик не реализовывал товары (работы, услуги) на внутреннем рынке, а занимался исключительно внешнеторговой деятельностью.

3. Из п. 4 ст. 176 НК РФ также следует, что после представления документов, подтверждающих обоснованность применения нулевой ставки и налоговых вычетов, производится проверка обоснованности их применения, то есть налоговому контролю подлежит обоснованность уже примененных вычетов. Согласно этому пункту по результатам проверки налоговый орган принимает решение о зачете или возврате НДС или об отказе в зачете (возврате). Налоговому органу не предоставлено право принятия решения о применении налоговых вычетов. Следовательно, предположение о том, что вычеты производятся на основании решения налогового органа, не соответствует п. 4 ст. 176 НК РФ.

4. Статья 173 НК РФ предусматривает раздельное исчисление налога для операций, облагаемых с применением нулевой ставки, и прочих операций. Однако эта статья не устанавливает правило, препятствующее сложению исчисленных отдельно друг от друга сумм для определения размера налога, подлежащего в целом уплате в бюджет за конкретный период. Необходимость такого сложения обусловлена тем, что уплате в бюджет подлежит один налог, а не два, поскольку в налоговую систему РФ включен только один НДС (ст. 13 НК РФ). Следовательно, для перечисления в бюджет должна быть определена общая сумма налога. Раздельное исчисление налога не препятствует сложению полученных данных.

Таким образом, процедура возмещения сумм налога, установленная п. 4 ст. 176 НК РФ, предусматривает возврат или зачет сумм налоговых вычетов, указанных в декларации по НДС по ставке 0%, в части их превышения над суммой налога по общей декларации. Лишь в тех случаях, когда налогоплательщик проводит исключительно экспортные операции, суммы налоговых вычетов и суммы налога, подлежащего возмещению, будут совпадать. В ситуации, когда применение налоговых вычетов означает фактическое изъятие этих сумм из бюджета, установление трехмесячного срока для проверки обоснованности их применения полностью соответствует принципу баланса частных и публичных интересов.

Арбитражные суды поддерживают налогоплательщиков

Позиция налогоплательщиков, определяющих налоговые обязательства по уплате внутреннего НДС с учетом вычетов, отраженных в экспортной декларации, нашла поддержку в судебной практике федеральных арбитражных судов округов.

Так, ФАС Уральского округа в Постановлении от 23.07.2002 N Ф09-1500/02АК указал, что "ссылка суда на то, что возмещение налога производится в течение трех месяцев с момента представления отдельной налоговой декларации, указанной в п. 7 ст. 164 НК РФ, и документов, предусмотренных ст. 165 НК РФ, не влияет на право налогоплательщика произвести вычет данной суммы при исчислении налога, подлежащего уплате в бюджет, так как при отсутствии оснований для возмещения налога ответчик вправе вынести решение об отказе (полностью или частично) в возмещении НДС с начислением пени".

Заявление налогового органа о пересмотре данного дела было отклонено ВАС РФ, так как Суд не нашел оснований для пересмотра процитированного вывода ФАС Уральского округа.

В Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 09.07.2003 по делу N А13-9669/02-14 указано, что НДС не разделяется на экспортный и внутренний, а является единым федеральным налогом. Аналогичную позицию ФАС Северо-Западного округа занимал и ранее в Постановлении от 10.04.2002 N А56-33677/01, указывая, что недоплата налога отсутствует, так как по смыслу п. 4 ст. 176 НК РФ "основанием для возникновения у налогоплательщика права на возмещение НДС из бюджета являются налоговая декларация и предусмотренные ст. 165 НК РФ документы. В течение установленного п. 4 ст. 176 НК срока налоговый орган производит лишь проверку обоснованности заявленного возмещения".

В Постановлении ФАС Центрального округа от 13.02.2003 по делу N А36-185/2-02 отмечено, что в течение установленного трехмесячного срока налоговый орган лишь проверяет обоснованность заявленного возмещения. Требование налогового органа о взыскании с налогоплательщика недоимки с последующим принятием решения о возмещении Обществу указанной суммы не соответствует нормам гл. 21 НК РФ и фактически лишает права налогоплательщика на налоговый вычет.

В Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 24.02.2004 по делу N А39-3278/2003-115/1 отклонены доводы налогового органа о том, что недоимка по НДС исчисляется раздельно для внутренних операций и для экспорта и что суммы превышения налоговых вычетов, исчисленные по разным основаниям, не могут учитываться в совокупности.

ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 07.04.2003 по делу N Ф04/1481-346/А46-2003 сделал вывод "об отсутствии у налогового органа оснований для направления заявителю требования об уплате недоимки по НДС, поскольку заявленный налогоплательщиком налоговый вычет по декларации по ставке 0% превышает сумму налога, заявленную к уплате с облагаемых операций за тот же налоговый период, что исключает возникновение обязанности по уплате налога".

ФАС Московского округа в Постановлении от 31.03.2003 по делу N КА-А40/1583-03 сделал аналогичные выводы.

Таким образом, налицо сформировавшаяся судебная практика, позволяющая налогоплательщику учитывать вычет по НДС, отраженный в экспортной налоговой декларации, при исчислении суммы НДС, подлежащей уплате в бюджет, до вынесения решения о возмещении НДС налоговым органом.

Как толковать Определение Конституционного Суда РФ?

Конституционный Суд РФ принял Определение от 08.04.2004 N 153-О по запросу Арбитражного суда Челябинской области по делу ОАО "Мечел".

В Определении КС РФ выразил следующую правовую позицию:

"Порядок обложения налогом на добавленную стоимость по ставке 0 процентов в значительной степени обособлен законодателем от общего порядка исчисления налога, что исключает возможность их произвольного сочетания. Этим обстоятельством обусловлен порядок возмещения сумм налоговых вычетов в отношении операций, облагаемых по ставке 0 процентов. Согласно п. 4 ст. 176 Налогового кодекса РФ данные суммы подлежат возмещению путем зачета (возврата) не позднее трех месяцев, считая со дня представления налогоплательщиком отдельной налоговой декларации и документов, указанных в ст. 165 Налогового кодекса РФ".

Чтобы правильно истолковать Определение КС РФ N 153-О, необходимо обратиться к тексту запроса, послужившего основанием для его вынесения.

Как следует из запроса Арбитражного суда Челябинской области в КС РФ <1>, перед КС РФ поставлен вопрос о проверке конституционности положений п. 4 ст. 176 НК РФ в той части, в какой она предусматривает возмещение сумм НДС по операциям реализации товаров (работ, услуг), указанных в пп. 1 - 8 п. 1 ст. 164 НК РФ, после проведения в течение трех месяцев проверки налоговым органом. При этом Арбитражный суд Челябинской области полагал, что налог подлежит возмещению в момент представления документов, предусмотренных ст. 165 НК РФ.

     
   ————————————————————————————————
   

<1> Автор имел возможность ознакомиться с данным запросом, поскольку принимал непосредственное участие в осуществлении представительства интересов ОАО "Мечел" в Арбитражном суде Челябинской области по делу, в рамках которого было вынесено анализируемое Определение КС РФ.

В соответствии с абз. 3 ст. 74 Федерального конституционного закона от 21.07.1994 N 1-ФКЗ Конституционный Суд РФ принимает постановления и дает заключения только по предмету, указанному в обращении. Исследовав поставленный вопрос, КС РФ сделал обоснованный вывод об отсутствии какой-либо неопределенности в вопросе о соответствии п. 4 ст. 176 НК РФ Конституции РФ.

Следует отметить, что никакой неопределенности в этом вопросе не обнаруживали ни налогоплательщики, ни суды, рассматривавшие аналогичные споры до вынесения упомянутого Определения.

Влияет ли на оценку правомерности позиции налогоплательщиков и арбитражных судов Определение КС РФ N 153-О?

Необходимо учитывать следующее:

1) как уже было указано, правила обособленного исчисления налога для операций, облагаемых НДС по нулевой ставке, не препятствуют сложению сумм, исчисленных раздельно, для определения размера налога, подлежащего уплате в бюджет за период в целом;

2) правовая позиция, выраженная КС РФ в Определении N 153-О, касается порядка возмещения налога. Однако возмещению подлежит сумма превышения налоговых вычетов, представленных в экспортной декларации, над суммой налога в общей декларации. Следовательно, позиция КС РФ не может быть распространена на порядок применения налоговых вычетов при определении размера налоговых обязательств уплаты НДС в бюджет.

Сумма налога к уплате,

отраженная во внутренней декларации,

не может быть квалифицирована как недоимка

Согласно п. 4 ст. 176 НК РФ "в случае, если налоговым органом принято решение о возмещении, при наличии недоимки по налогу, образовавшейся в период между датой подачи декларации и датой возмещения соответствующих сумм и не превышающей сумму, подлежащую возмещению по решению налогового органа, пеня на сумму недоимки не начисляется".

Как уже было сказано, сумма вычетов, отраженная в декларации по НДС по нулевой ставке, делится на сумму, перекрывающую сумму налога, исчисленную в общей декларации, и на сумму, составляющую превышение над суммой налога в общей декларации; сумма превышения подлежит возмещению (возврату, зачету) по решению налогового органа.

Формулируя правило п. 4 ст. 176 НК РФ, законодатель учел, что при принятии решения о возмещении налога налоговый орган проводит последующий контроль и лишь подтверждает право налогоплательщика на получение соответствующих сумм из бюджета. Таким образом, образуется условная задолженность бюджета перед налогоплательщиком. В период существования такой задолженности бюджета у налогоплательщика также могут возникнуть налоговые обязательства, не исполненные им своевременно. Учитывая подобные обстоятельства и будучи приверженным принципу справедливости и баланса публичных и частных интересов, законодатель предусмотрел, что пени на возникающую в этом случае недоимку не начисляются.

Следует учесть, что проверка налоговой декларации и представленных в соответствии со ст. 165 НК РФ документов может проводиться в течение трех месяцев. Однако налоговый период по НДС составляет один месяц. Это означает, что между датой подачи декларации и датой возмещения соответствующих сумм может пройти более трех налоговых периодов, по результатам которых у налогоплательщика может возникнуть недоимка.

Следовательно, термин "недоимка", использованный законодателем в п. 4 ст. 176 НК РФ, не относится к сумме налога, подлежащей уплате по "внутренней" декларации по НДС.

Итак, из ст. 13 НК РФ следует, что уплате в бюджет подлежит один налог на добавленную стоимость, а не два налога, поскольку именно один НДС включен в налоговую систему РФ. Следовательно, для перечисления в бюджет должна быть определена общая сумма этого налога.

НК РФ действительно предусматривает отдельное исчисление налога для операций, облагаемых с применением нулевой ставки, и для прочих операций, и применение такого порядка не противоречит ни НК РФ, ни Конституции РФ. Однако НК РФ не устанавливает правил, препятствующих сложению исчисленных раздельно сумм для определения размера налога, подлежащего уплате в бюджет. Отдельное исчисление налога для каких-либо операций не препятствует последующему сложению полученных результатов.

К аналогичному мнению пришел и суд апелляционной инстанции в деле ОАО "Мечел", по запросу которого было вынесено Определение КС РФ N 153-О. Позиция апелляционного суда была подтверждена и постановлением ФАС Уральского округа.

Все изложенное подтверждает правомерность действий тех налогоплательщиков, которые при определении суммы налогового обязательства по НДС в бюджет учитывают сумму налоговых вычетов, отраженных в декларации по нулевой ставке.

Такие действия не противоречат правовой позиции, высказанной КС РФ в Определении N 153-О, поскольку:

- Определение касается порядка возмещения НДС и не затрагивает порядка применения налоговых вычетов;

- применение вычетов и возмещение НДС - самостоятельные налоговые институты, регулируемые различными правовыми нормами.

Н.Л.Иголкина

Юрист юридической компании

"Пепеляев, Гольцблат и партнеры"

Подписано в печать

07.12.2004

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——