"Экономико-правовой бюллетень", N 10, 2004

СОЗДАНИЕ ПРЕДПРИЯТИЯ

Авторы номера

Л.Зуйкова, Е.Карсетская, М.Васильева

СОЗДАЕМ ПРЕДПРИЯТИЕ. ВЫБИРАЕМ ФОРМУ

Итак, вы решили создать предприятие.

Для того чтобы это решение претворилось в жизнь наиболее удобным способом, вам придется решить для себя несколько вопросов.

Следует сразу оговориться, что в ГК РФ (ст.132) термином "предприятие" как объект гражданских прав обозначается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности.

В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.

Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью. При этом в определении предприятия акцент сделан на имущественную составляющую в ущерб другой стороне определения предприятия как субъекта бизнеса, обладающего юридической личностью. К слову сказать, гражданское законодательство вообще не употребляет термин "предприятие" применительно к организациям - субъектам права, а оперирует понятиями "юридическое лицо" и "коммерческая организация" в качестве его разновидности.

Не вдаваясь глубоко в научную дискуссию <1>, отметим, что темой сегодняшнего рассмотрения будет предприятие именно в качестве самостоятельного хозяйствующего субъекта - субъекта права.

     
   ————————————————————————————————
   

<1> См.: Витрянский В.В. Предприятие как объект гражданских прав // ЭЖ-ЮРИСТ, 2003, N 1.

* * *

С юридической точки зрения предприятие может существовать в одной из организационно-правовых форм, предусмотренных для коммерческих организаций в ГК РФ, поскольку объединяющим признаком коммерческой организации в соответствии с ГК РФ является получение прибыли и возможность ее распределения между участниками.

Согласно ст.50 ГК РФ юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме:

- хозяйственных товариществ и обществ (в том числе: полное товарищество, товарищество на вере, общества с ограниченной и с дополнительной ответственностью и акционерное общество);

- производственных кооперативов;

- государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Российская действительность показывает, что наиболее распространенными формами существования коммерческих предприятий являются общества с ограниченной ответственностью (ООО) и акционерные общества открытого или закрытого типа (ОАО или ЗАО).

Это связано в первую очередь с тем, что в отличие от товариществ или производственных кооперативов, где основополагающим признаком является объединение лиц (участников) на основе их членства, общества выступают прежде всего как объединения капиталов.

Унитарные же предприятия не будут предметом нашего сегодняшнего рассмотрения, поскольку основными предпосылками их создания является наличие государственной или муниципальной форм собственности.

Таким образом, главный вопрос, который вам придется решить: какую организационно-правовую форму выбрать?

Формы предприятия

Хозяйственные товарищества и общества

Хозяйственными товариществами и обществами признаются (ст.66 ГК РФ) коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.

Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.

* * *

Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме:

- полного товарищества;

- товарищества на вере (коммандитного товарищества).

Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п.1 ст.69 ГК РФ).

Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (п.1 ст.82 ГК РФ).

Таким образом, полное товарищество становится коммандитным в случае появления там участников, которые готовы рисковать только своим вкладом, но не могут участвовать в управлении делами товарищества.

Учитывая эту особенность коммандитного товарищества, законодатель предусмотрел, что к товариществу на вере применяются все правила о полном товариществе за изъятиями, прямо предусмотренными в разделе ГК РФ о коммандитных товариществах. Данные изъятия касаются прежде всего участников-коммандитистов.

Отличительными признаками всех видов товариществ являются:

1) личное участие всех членов полного товарищества в его делах, в том числе в управлении товариществом (ст.71 ГК РФ);

2) единогласное одобрение действий участника другими участниками (ст.72 ГК РФ);

3) солидарная ответственность всех участников полного товарищества в размере всего принадлежащего им имущества. Следует заметить, что участники полного товарищества несут ответственность по его обязательствам субсидиарно, т.е. дополнительно к ответственности самого товарищества при недостаточности его собственных средств;

4) наличие доверительных (чаще всего родственных) отношений между участниками - полными товарищами.

Согласно п.4 ст.66 ГК РФ участниками полных товариществ и полными товарищами в коммандитных товариществах могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации с одним существенным ограничением: участник любого товарищества, являющийся в нем полным товарищем, может быть участником (полным товарищем) только одного полного или коммандитного товарищества (п.2 ст.69, п.3 ст.82 ГК РФ).

Данное ограничение не распространяется на возможность внесения этим участником вклада в другое коммандитное товарищество или хозяйственное общество.

Указанное ограничение прямо вытекает из принципа полной имущественной ответственности участников товарищества по его обязательствам, но не затрагивает положения участников-коммандитистов.

Учредительным документом товариществ в силу п.1 ст.70 и п.1 ст.83 ГК РФ является учредительный договор, подписанный всеми полными товарищами.

Фирменное наименование товарищества должно содержать имена (наименования) всех полных товарищей либо имя (наименование) одного полного товарища с добавлением слов "и компания", а также указание на организационно-правовую форму: "полное товарищество" или "товарищество на вере" ("коммандитное товарищество") - см. п.3 ст.69 и п.4 ст.82 ГК РФ.

* * *

Хозяйственные общества могут создаваться в форме:

- общества с ограниченной ответственностью;

- общества с дополнительной ответственностью;

- акционерного общества.

Участниками хозяйственных обществ могут быть граждане и юридические лица.

Обратите внимание! Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере (п.4 ст.66 ГК РФ).

Финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах только с разрешения собственника (п.4 ст.66 ГК РФ).

Государственные и муниципальные унитарные предприятия могут выступать в качестве учредителей (участников) хозяйственных товариществ и обществ только с согласия собственника имущества (п.5 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19).

Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров, а его участники не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (п.1 ст.87 ГК РФ).

Деятельность обществ с ограниченной ответственностью регулируется помимо ГК РФ Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО).

Как разновидность ООО можно рассматривать и общество с дополнительной ответственностью, которым также признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли, определенные учредительными документами.

Существенным отличием является то обстоятельство, что участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества (п.1 ст.95 ГК РФ). Согласно п.3 ст.95 ГК РФ к обществу с дополнительной ответственностью применяются правила об ООО с исключениями, прямо предусмотренными указанной статьей.

Акционерным обществом (АО) признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций, а его участники (акционеры) не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п.1 ст.96 ГК РФ).

Акционерные общества подразделяются на открытые и закрытые (ст.97 ГК РФ).

Открытым акционерным обществом (ОАО) признается акционерное общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров.

Закрытым акционерным обществом (ЗАО) признается акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц.

Деятельность акционерных обществ регулируется Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО) и рядом других нормативных актов.

Едиными для всех обществ признаками являются следующие:

- участники общества не обязаны лично участвовать в его делах;

- участники общества не несут ответственности по его обязательствам;

- возможные убытки участника ограничиваются стоимостью его вклада в уставный капитал общества;

- в обществах в отличие от товариществ может быть один учредитель.

Учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями (п.3 ст.98 ГК РФ).

Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются устав и учредительный договор (п.1 ст.89 ГК РФ).

Если ООО создается единственным участником, его учредительным документом является только устав (ст.11 Закона об ООО).

Фирменное наименование общества должно содержать его наименование и указание на организационно-правовую форму общества (п.2 ст.96 и п.2 ст.87 ГК РФ).

Производственный кооператив

Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов (п.1 ст.107 ГК РФ).

При этом законом или учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц.

Таким образом, по своим квалифицирующим признакам производственный кооператив близок к товариществам как объединение лиц (преимущественно граждан) с некоторыми отличиями, а именно:

- главной целью производственного кооператива остается удовлетворение материальных, социальных и иных потребностей граждан - его участников, а извлечение прибыли выступает, скорее, в качестве средства для достижения этой социальной цели;

- гражданин - член кооператива, как правило, обязан в нем работать (на основе трудовых отношений) либо обеспечить иное (финансовое или имущественное) участие в его деятельности;

- объединение вкладов членов кооператива, составляющее его имущественную базу, носит производный от членства непосредственных участников кооператива характер;

- субсидиарная ответственность членов кооператива по его долгам в порядке и размере, установленных законодательством о производственных кооперативах и уставе кооператива;

- в случае введения в члены производственного кооператива юридического лица его участие также будет подчиняться основной социальной направленности в деятельности кооператива;

- все члены кооператива, как граждане, так и юридические лица, обладают одним голосом при принятии решения на общем собрании членов кооператива.

Учредительным документом производственного кооператива является его устав, утверждаемый общим собранием его членов (п.1 ст.108 ГК РФ).

Фирменное наименование кооператива должно содержать его наименование и слова "производственный кооператив" или "артель" (п.3 ст.107 ГК РФ).

В настоящее время создание и деятельность производственных кооперативов помимо ГК РФ регулируются Федеральным законом от 08.05.1996 N 41-ФЗ "О производственных кооперативах".

* * *

По причине, прежде всего, повышенной личной ответственности участников товарищества, равно как и общества с дополнительной ответственностью, в современной хозяйственной практике не слишком распространены.

Данное положение в силу социальной направленности можно отнести и к производственным кооперативам. В отличие от первых лет периода перестройки, когда кооператив был практически единственной легальной формой существования бизнеса, современные производственные кооперативы (артели) - также весьма скромная альтернатива основным формам среднего и крупного бизнеса: ООО, ОАО и ЗАО.

Поэтому, приняв решение о создании предприятия, скорее всего, вам придется выбирать между формами хозяйственных обществ: ООО, ОАО или ЗАО.

Рассмотрим указанные организационно-правовые формы подробнее.

Общество с ограниченной ответственностью

или акционерное общество?

По сравнению с акционерным обществом ООО является более простой формой предпринимательской деятельности, удобной для функционирования малого и среднего капитала.

Нормы законодательства об ООО в значительной мере являются диспозитивными, т.е. участники ООО вправе самостоятельно предусмотреть в учредительных документах большинство положений, касающихся управления предприятием, формирования органов управления, распределения прибыли и т.д.

По общему правилу общество с ограниченной ответственностью не обязано публиковать сведения о результатах его дел (раскрывать информацию) - п.5 ст.91 ГК РФ. Тем самым необходимость взаимодействия с государственными органами у ООО значительно меньше, чем у акционерных обществ.

Рассмотрим основные характеристики ООО и АО более детально.

Учредители (участники) хозяйственных обществ

Как уже отмечалось, участниками хозяйственных обществ могут быть любые физические и юридические лица. Исключения из этого правила, предусмотренные законом, касаются ограничения, связанного с участием в обществах органов государственной власти и местного самоуправления (см. с. 10).

Обратите внимание! Хозяйственное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (п.2 ст.88 ГК РФ, п.2 ст.10 Закона об АО).

Учитывая установленные законом ограничения, связанные с участием в хозяйственных обществах органов государственной власти и местного самоуправления, следует отметить, что даже факт участия такого органа в составе хозяйственного общества не всегда приводит к признанию недействительными его учредительных документов и факта государственной регистрации.

Об этом свидетельствует и арбитражная практика.

АРБИТРАЖ

Постановление ФАС Волго-Вятского округа

от 05.04.2004 N А17-1528/5

ООО было зарегистрировано в составе шести учредителей, одним из которых выступал комитет по управлению муниципальным имуществом (КУМИ).

В соответствии с п.2 ст.7 Закона об ООО и п.4 ст.66 ГК РФ государственные органы и органы местного самоуправления не могут являться участниками хозяйственных обществ, если иное не установлено федеральным законом. Федеральным законом от 28.08.1995 N 154-ФЗ "Об общих принципах местного самоуправления" органам местного самоуправления не предоставлено право вносить муниципальное имущество в уставный капитал обществ с ограниченной ответственностью и выступать их участниками.

Согласно п.1 ст.154 ГК РФ и п.1 ст.12 Закона об ООО учредительный договор общества является многосторонней сделкой.

В силу ст.168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима или не предусматривает иных последствий нарушения. В ст.180 ГК РФ установлено, что недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части.

Как установлено материалами дела, оспариваемый учредительный договор мог быть заключен и без участия КУМИ.

При указанных обстоятельствах ФАС признал учредительный договор в части участия в нем КУМИ недействительным, что не повлекло тем не менее недействительность учредительного договора в целом.

Следует отметить, что согласно ст.20 Федерального закона от 09.07.1999 N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" (далее - Закон об иностранных инвестициях) юридические лица, имеющие иностранных учредителей, создаются на условиях и в порядке, предусмотренных ГК РФ и другими федеральными законами.

При этом в федеральных законах могут быть установлены ограничения на создание организаций с иностранными инвестициями. Такие особенности установлены, в частности, для банковской и страховой деятельности, а также для средств массовой информации <2>.

     
   ————————————————————————————————
   

<2> См., например: ст.17 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности"; ст.6 Закона РФ от 27.11.1992 N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации"; ст.19 Закона РФ от 27.12.1991 N 2124-1 "О средствах массовой информации".

Обратите внимание! Следует отличать создание организации с иностранными инвестициями от открытия филиала (представительства) иностранного юридического лица в Российской Федерации, регистрация которого производится посредством его аккредитации в порядке, определяемом Правительством РФ.

При решении вопроса об участии в российских предприятиях иностранных инвесторов законодатель не делает различий между правами иностранных и российских юридических лиц.

Забегая вперед, отметим, что при регистрации предприятия, участником которого является иностранное юридическое лицо, помимо прочих документов, необходимых для регистрации, придется представить выписку из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное, равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица (пп."г" ст.12 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" - далее Закон о государственной регистрации).

В отношении же участия иностранного гражданина в российском предприятии Закон о государственной регистрации подобных требований не устанавливает. В заявлении о государственной регистрации необходимо указать паспортные данные иностранного гражданина, а также его адрес в Российской Федерации и в стране проживания (см. форму заявления, утвержденную Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей"). При этом в соответствии с данным Законом представлять какие-либо документы не требуется.

Тем не менее иностранному гражданину следует быть готовым подтвердить свой правовой статус, а также правовые основания нахождения на территории РФ. Как следует из приведенного примера судебной практики, суды в этом случае руководствуются нормами Закона об иностранных инвестициях.

АРБИТРАЖ

Постановление ФАС Дальневосточного округа

от 12.02.2004 N Ф03-А04/04-2/15

Гражданка КНР обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным решения налоговой инспекции об отказе в государственной регистрации юридического лица - общества с ограниченной ответственностью.

Свое решение об отказе в регистрации ООО с иностранными инвестициями налоговая инспекция обосновала, ссылаясь на то, что исходя из анализа ст.ст.2 и 20 Закона об иностранных инвестициях, а также п."г" ст.12 Закона о регистрации "учредителем организации с иностранными инвестициями может являться только иностранное юридическое лицо, а не иностранный гражданин", у которого такое право отсутствует.

По итогам рассмотрения дела ФАС установил, что Закон об ООО не содержит каких-либо специальных требований к учредительным документам общества, когда учредителем последнего является иностранный гражданин. Вместе с тем согласно п.3 ст.11 Закона об ООО особенности учреждения общества с участием иностранных инвесторов определяются федеральным законом.

Действующими в период возникновения спорных правоотношений федеральными Законами об иностранных инвестициях и о государственной регистрации не предусмотрены нормы, препятствующие реализации иностранными физическими лицами права создания на территории РФ обществ с ограниченной ответственностью.

Вместе с тем Закон об иностранных инвестициях определяет, что в качестве иностранных инвесторов на территории РФ могут выступать в том числе иностранные граждане. А ст.2 названного Закона предусмотрено, что иностранными инвесторами являются иностранные граждане, гражданская правоспособность и дееспособность которых определяется в соответствии с законодательством государства их гражданства и которые вправе в соответствии с законодательством этого государства осуществлять инвестиции на территории РФ. Аналогичное требование указанный Закон предусматривает и для иностранных инвесторов - юридических лиц.

В ст.12 Закона о государственной регистрации приведен перечень документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации создаваемого юридического лица, в том числе поименована выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя.

Для иностранных граждан - физических лиц представление каких-либо документов, подтверждающих их правовой статус, названной нормой не предусмотрено.

Между тем, отменяя решение и направляя дело на новое рассмотрение в первую инстанцию, ФАС определил, что в силу ст.2 Закона об иностранных инвестициях под иностранным инвестором понимается в том числе иностранный гражданин, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его гражданства и который вправе в соответствии с законодательством указанного государства (в рассматриваемом случае КНР) осуществлять инвестиции на территории РФ.

Следовательно, указанные граждане при инвестировании в экономику РФ, в том числе при создании коммерческих организаций - юридических лиц в качестве учредителей, обязаны подтвердить свой правовой статус, а также правовые основания нахождения на территории РФ.

В рассматриваемом деле гражданка КНР, помимо паспорта, визы с просроченным сроком действия и вкладного талона к ней, других документов, подтверждающих продление ею визы либо получение установленного разрешения на временное проживание на территории РФ, не имела.

Поскольку заявление о регистрации общества и документы к нему представлены иностранной гражданкой в налоговый орган после истечения срока ее регистрации по указанному на территории РФ адресу, содержащиеся в заявлении и документах сведения должны быть признаны недостоверными. В связи с чем суду первой инстанции при рассмотрении дела по существу вменено в обязанность проверить правомерность пребывания гражданки КНР на территории РФ и соответственно - правомерность создания ею коммерческой организации с иностранными инвестициями.

Из приведенного арбитражного дела и содержащегося в нем анализа действующего законодательства можно сделать еще один важный вывод: лица без гражданства (апатриды), число которых на территории постсоветского пространства значительно выросло, не могут выступать учредителями коммерческих предприятий.

Обратите внимание! Число участников открытого акционерного общества не ограничено (п.2 ст.10 Закона об АО).

Число учредителей общества с ограниченной ответственностью и закрытого акционерного общества не должно быть более 50 (п.3 ст.7 Закона об ООО, п.2 ст.10 Закона об АО).

В случае если число участников ООО или ЗАО превысит указанный предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество (или в производственный кооператив - для ООО).

Уставный капитал хозяйственного общества

Уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов.

Уставный капитал ООО

В силу п.1 ст.87 ГК РФ и п.1 ст.2 Закона об ООО общество обязано иметь уставный капитал, который разделен на доли, определенные учредительными документами. Размер доли участника общества определяется в процентах или в виде дроби и должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества.

Размер уставного капитала общества не может быть менее установленного законом минимального размера, установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества.

Для ООО этот минимальный размер составляет стократную величину минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества (п.1 ст.14 Закона об ООО) и в настоящее время равняется 10 000 руб.

АРБИТРАЖ

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа

от 18.12.2003 N А58-2348/03-Ф02-4395/03-С2

Налоговая инспекция обратилась с иском о ликвидации ООО в связи с "несоответствием (в меньшую сторону) размера уставного капитала общества минимальному размеру уставного капитала, установленному законом". Так, по состоянию на 11 апреля 2003 г. размер уставного капитала общества составлял 9000 руб.

В ходе рассмотрения дела выяснилось, что общество было зарегистрировано 8 сентября 2000 г. На дату представления документов для государственной регистрации минимальный размер оплаты труда в соответствии с Законом РФ от 19.06.2000 N 82-ФЗ "О минимальном размере оплаты труда" составлял 83 руб. 49 коп.

По поводу ссылки налоговой инспекции на п.3 ст.59 Закона об ООО, предусматривающий, что общества, которые не привели свои учредительные документы в соответствие с указанным Законом, могут быть ликвидированы в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, ФАС разъяснил, что данное положение действует в отношении обществ, зарегистрированных до вступления в силу Закона об ООО.

Поскольку общество было зарегистрировано в период действия Закона об ООО и на момент государственной регистрации все учредительные документы общества соответствовали требованиям данного Закона, оно не может быть ликвидировано по основаниям, предусмотренным п.3 ст.59 Закона об ООО.

Следует учитывать, что уставный капитал ООО на момент регистрации общества должен быть оплачен его участниками не менее чем наполовину.

В учредительном договоре должно быть указано, в течение какого срока капитал будет полностью сформирован. Этот срок не может превышать один год с момента государственной регистрации общества.

Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности общества (п.3 ст.90 ГК РФ, ст.16 Закона об ООО). При нарушении этой обязанности общество должно либо объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, либо прекратить свою деятельность путем ликвидации.

Обратите внимание! Не имеет значения, кем будет оплачиваться первая половина уставного капитала: всеми участниками в равных долях, одним или несколькими участниками. Важно, чтобы в течение первого года деятельности общества каждый его участник полностью оплатил свою долю в уставном капитале.

Последствия неоплаты участником общества в установленный срок полной стоимости вклада установлены также в п.3 ст.23 Закона об ООО: доля участника общества, который при учреждении общества не внес в срок свой вклад в уставный капитал общества в полном размере, а также доля участника общества, который не предоставил в срок денежную или иную компенсацию, предусмотренную п.3 ст.15 Закона об ООО, переходит к обществу.

При этом общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость части его доли, пропорциональной внесенной им части вклада (сроку, в течение которого имущество находилось в пользовании общества), или с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости. Действительная стоимость части доли определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню истечения срока внесения вклада или предоставления компенсации.

Уставом общества может быть предусмотрено, что к обществу переходит часть доли, пропорциональная неоплаченной части вклада или сумме (стоимости) компенсации.

Указанное положение закона можно наглядно проиллюстрировать на следующем примере из арбитражной практики.

АРБИТРАЖ

Постановление ФАС Дальневосточного округа

от 17.11.2003 N Ф03-А73/03-1/2553

Как следует из материалов дела, ООО было зарегистрировано 12 апреля 2001 г. двумя участниками - физическими лицами. Согласно учредительному договору участники общества были обязаны внести свои вклады в уставный капитал в течение года с момента государственной регистрации. Однако в установленный срок уставный капитал общества в полном размере сформирован не был, поскольку оба участника свои доли полностью не внесли.

Вынося решение, суд сослался на п.3 ст.23 Закона об ООО, согласно которому доля участника общества, который не внес в срок вклад в уставный капитал общества в полном размере, переходит к обществу. При этом общество обязано выплатить участнику действительную стоимость части его доли, пропорционально внесенной им части вклада.

Поскольку участник, являющийся истцом, в нарушение ст.16 Закона об ООО полностью не внес свой вклад в уставный капитал общества, с момента истечения срока внесения вклада - 13 апреля 2002 г. - его доля в уставном капитале перешла к обществу на основании п.п.3 и 7 ст.23 Закона об ООО.

При этом суд отметил, что действительная стоимость части доли участника исчисляется пропорционально внесенной им части вклада и не зависит от размера внесения вклада иными участниками общества.

Приведенный пример содержит в себе еще один важный момент: ликвидация общества на основании п.3 ст.90 ГК РФ может быть произведена лишь в судебном порядке по иску заинтересованных лиц или регистрирующего органа; сам по себе факт невнесения уставного капитала в установленный срок не влечет автоматического прекращения деятельности общества.

Уставный капитал АО

Уставный капитал акционерного общества равен номинальной стоимости всех его акций, приобретенных акционерами.

В открытом акционерном обществе он не может быть меньше 1000 МРОТ, что составляет 100 000 руб. В закрытом акционерном обществе - 100 МРОТ, т.е. - 10 000 руб. Это следует из ст.26 Закона об АО.

Специфическим признаком уставного капитала АО является его деление на доли (части) определенного размера, права на которые удостоверяются ценными бумагами - акциями, имеющими номинальную стоимость. Размер уставного капитала совпадает с суммарной номинальной стоимостью акций, приобретенных акционерами.

Количество, номинальная стоимость, категории (обыкновенные или привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом, определяются уставом общества в соответствии с законом.

Обыкновенные акции являются основной категорией акций, размещаемых обществом. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой. Обыкновенные акции дают право их держателям - акционерам участвовать в управлении обществом.

Привилегированная акция по общему правилу не дает ее держателю права голоса на общем собрании акционеров, но обеспечивает преимущество перед владельцами обыкновенных (голосующих) акций при получении распределяемой прибыли, а также при распределении имущества общества в случае его ликвидации. Выпуск привилегированных акций (одного или нескольких типов) не является обязательным, а общий объем их размещения ограничивается пределом - 25% уставного капитала общества (п.1 ст.102 ГК РФ). Номинальная стоимость привилегированных акций разных типов может быть различной.

В соответствии со ст.25 Закона об АО все акции общества являются именными. В именной акции названо лицо, уполномоченное осуществлять права, удостоверенные данной ценной бумагой. Сведения о владельцах именных акций фиксируются в реестре акционеров общества и должны быть доступны обществу - эмитенту акций.

Правила выпуска и регистрации акций и иных ценных бумаг установлены Федеральным законом от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг).

В отличие от ООО в акционерном обществе не менее половины уставного капитала должно быть оплачено в течение трех месяцев после государственной регистрации, остальная часть - не позднее чем через год (ст.34 Закона об АО).

При учреждении АО все его акции должны быть распределены среди учредителей в соответствии с договором о создании общества. В случае учреждения общества одним лицом все акции общества должны быть приобретены его единственным учредителем.

Тем самым размещение акций при учреждении как закрытого, так и открытого общества осуществляется в одном и том же порядке (открытая подписка на акции открытого акционерного общества не допускается до полной оплаты его уставного капитала и, следовательно, возможна только в рамках процедуры увеличения уставного капитала ОАО).

При учреждении акционерного общества особое значение имеют нормативные акты Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (ФКЦБ России) - ныне Федеральная служба по финансовым рынкам РФ (ФСФР России) <3> - являющейся федеральным органом исполнительной власти по проведению государственной политики в области рынка ценных бумаг, контролю за деятельностью профессиональных участников рынка ценных бумаг через определение порядка их деятельности и по определению стандартов эмиссии ценных бумаг.

     
   ————————————————————————————————
   

<3> Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг упразднена Указом Президента РФ от 09.03.2004 N 314. Функции по контролю и надзору за рынком ценных бумаг переданы Федеральной службе по финансовым рынкам (см. Постановление Правительства РФ от 30.06.2004 N 317 "Об утверждении Положения о Федеральной службе по финансовым рынкам").

Законодательство о рынке ценных бумаг можно отнести к самостоятельной подотрасли гражданского права.

Применительно к деятельности акционерных обществ сформировалась достаточно обширная арбитражная практика (см. например, Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 23.04.2001 N 63).

Оценка и оплата вносимого в уставный капитал имущества

При оплате уставного капитала денежными средствами учредитель может внести деньги в кассу предприятия или перечислить со своего расчетного счета. Документом, подтверждающим перечисление денег через банк, является платежное поручение. Если деньги вносятся в кассу, то учредителю выдается корешок к приходному кассовому ордеру.

Денежная оценка имущественных вкладов производится по взаимному соглашению учредителей, что отражается в учредительных документах.

В случаях, предусмотренных законом (п.6 ст.66 ГК РФ), необходима независимая экспертная оценка имущества, вносимого в качестве вклада. Например, если неденежный вклад в уставный капитал ООО превышает 200 базовых сумм (т.е. 20 000 руб.), то необходимо привлечь независимого оценщика (п.2 ст.15 Закона об ООО).

Если же предприятие вносит неденежные средства в уставный капитал акционерного общества, независимую оценку следует провести независимо от величины вклада (п.3 ст.34 Закона об АО).

АРБИТРАЖ

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа

от 10.03.2004 N А33-13060/02-С1-Ф02-686/04-С2

Участник - физическое лицо обратился с иском об обязании ООО принять в качестве оплаты его доли в уставном капитале общества обыкновенные акции другого ОАО по цене 107 руб. за акцию.

В Постановлении ФАС в том числе дал следующие разъяснения по делу.

В соответствии со ст.15 Закона об ООО вкладом в уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.

Денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал общества, вносимых участниками общества, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно.

Если номинальная стоимость доли участника общества в его уставном капитале, оплачиваемой неденежным вкладом, составляет более 200 минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества, такой вклад должен оцениваться независимым оценщиком. Номинальная стоимость доли участника общества, оплачиваемая таким неденежным вкладом, не может превышать сумму оценки указанного вклада, определенную независимым оценщиком.

В случае внесения в уставный капитал общества неденежных вкладов участники общества и независимый оценщик в течение трех лет с момента государственной регистрации общества при недостаточности имущества общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере завышения стоимости неденежных вкладов.

Учитывая тот факт, что надлежащая денежная оценка пакета акций, предлагаемых истцом для внесения в уставный капитал ООО, не была произведена, ФАС признал правомерным отказ арбитражного суда первой инстанции в удовлетворении исковых требований истца.

Как правило, уставный капитал предприятия с иностранными инвестициями формируется в иностранной валюте.

Поэтому величина уставного капитала пересчитывается в рубли по курсу ЦБ РФ, установленному на дату регистрации предприятия в соответствии с ПБУ 3/2000 "Учет активов и обязательств, стоимость которых выражена в иностранной валюте", утвержденным Приказом Минфина России от 10.01.2000 N 2н.

Обратите внимание! Постановлением Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 01.07.1996 N 6/8 дано разъяснение, согласно которому вкладом в имущество (уставный капитал) хозяйственного общества не может быть объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая базы данных и программы для ЭВМ, топологии интегральных микросхем и т.п.) или "ноу-хау".

В качестве вклада может быть признано право пользования таким объектом, передаваемое обществу в соответствии с лицензионным договором, который должен быть зарегистрирован в порядке, предусмотренном законодательством.

* * *

Участникам общества с ограниченной ответственностью для зачисления их денежных вкладов до регистрации общества, равно как и учредителям акционерного общества для зачисления первоначальных взносов учредителей и лиц, участвующих в подписке на акции, открывается временный расчетный счет в соответствии с разд.3.2 действующей Инструкции Госбанка СССР от 30.10.1986 N 28 "О расчетных, текущих и бюджетных счетах, открываемых в учреждениях Госбанка СССР".

Для открытия такого счета в учреждение банка представляются заявление участников общества об открытии счета и нотариально заверенные копии документов:

при регистрации ООО - устава и учредительного договора (или протокола о создании организации);

при регистрации АО - копия договора учредителей, определяющего порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию акционерного общества.

Представив в банк указанные документы, организация должна внести в банк 50% уставного капитала. После этого будущей фирме открывается временный счет и выдается справка, которую представитель организации должен представить в налоговую инспекцию, осуществляющую государственную регистрацию.

Наименование и местонахождение хозяйственного общества

Хозяйственное общество должно иметь свое фирменное наименование, содержащее в себе указание на его организационно-правовую форму (общество с ограниченной ответственностью или акционерное общество) и тип (для акционерных обществ: закрытое или открытое - ст.4 Закона об ООО и ст.4 Закона об АО).

Общество вправе иметь полное или сокращенное наименование на русском языке, иностранных языках и языках народов РФ.

Общество, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования.

В ст.4 Закона об ООО содержится также оговорка о том, что фирменное наименование общества на русском языке не может содержать иные термины и аббревиатуры, отражающие его организационно-правовую форму, в том числе заимствованные из иностранных языков (например: "фирма", "LTD", "Company" и т.п.), если иное не предусмотрено законом. По нашему мнению, данная оговорка полностью применима и к акционерным обществам.

* * *

Правильное определение места нахождения юридического лица имеет большое значение с точки зрения как гражданского, так и налогового законодательства. Между тем ситуации, когда адрес, указанный в учредительных документах, и фактический адрес организации не совпадают, встречаются довольно часто. Отчасти эта проблема вызвана отсутствием четкого нормативного регулирования данного вопроса.

В соответствии с п.2 ст.54 ГК РФ местонахождение юридического лица определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах юридического лица не установлено иное.

В Законе о государственной регистрации термин "местонахождение юридического лица" используется в двух аспектах: для определения органа, который будет осуществлять государственную регистрацию, и для установления критериев, которым должно соответствовать место нахождения предприятия.

В интересах настоящей статьи имеет значение определение второго момента.

Согласно п.2 ст.8 Закона о государственной регистрации государственная регистрация юридического лица осуществляется по местонахождению указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такого органа - по местонахождению иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Пунктом 1 ст.5 указанного Закона предусмотрено также, что в государственный реестр юридических лиц вносятся именно эти сведения об адресе (местонахождении) организации и по этому адресу (местонахождению) осуществляется связь с юридическим лицом. Пунктом 3 этой же статьи установлено, что записи вносятся в реестр на основании документов, представленных заявителями.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что с одной стороны, юридическому лицу предоставлена свобода определения местонахождения его органов. С другой стороны, действующее законодательство не содержит правового основания решения проблем, возникающих при расхождении адреса организации, указанного в ее учредительных документах, и фактического месторасположения.

В этих условиях большое значение имеет правоприменительная практика.

АРБИТРАЖ

Постановление ФАС Дальневосточного округа

от 23.04.2004 N Ф03-А73/04-2/631

Арбитражный суд первой инстанции признал правильным отказ налоговой инспекции в государственной регистрации вновь создаваемого ООО, состоящего из одного участника - физического лица, на основании того, что заявление о государственной регистрации и устав общества не соответствуют установленным требованиям, поскольку не содержат сведения о местонахождении юридического лица.

Отменяя решение суда первой инстанции, ФАС указал следующее.

В заявлении о государственной регистрации, представленном учредителем, указан адрес, совпадающий с адресом места жительства его учредителя - физического лица. Данное обстоятельство само по себе не может свидетельствовать о несоответствии поданного заявления требованиям действующего законодательства либо об отсутствии сведений о местонахождении юридического лица.

Ссылка суда первой инстанции на ст.671 ГК РФ была отклонена ФАС на основании того, что указанная норма не регулирует спорные правоотношения, а лишь предусматривает право юридического лица на использование жилых помещений только для проживания в них граждан.

Согласно п.2 ст.4 Закона об ООО местонахождение общества определяется местом его государственной регистрации. При этом в силу пп."в" п.1 ст.5 и п.2 ст.8 Закона о государственной регистрации государственная регистрация осуществляется по местонахождению указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего органа, а в случае отсутствия такового - по местонахождению иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, по которому осуществляется связь с юридическим лицом.

Учитывая наличие в заявлении сведений об адресе (местонахождении) юридического лица и его единственного учредителя, вывод суда первой инстанции о несоответствии заявления требованиям законодательства нельзя признать обоснованным.

Вместе с тем ФАС указал, что отсутствие в уставе сведений о местонахождении общества прямо противоречит действующему законодательству, поскольку согласно ст.12 Закона об ООО такие сведения в уставе являются обязательными.

Учредительные документы хозяйственных обществ

В соответствии со ст.89 ГК РФ (ст.12 Закона об ООО) учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав.

Если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является только устав.

Согласно п.3 ст.98 ГК РФ (ст.11 Закона об АО) учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями.

Договор о создании АО (о совместной деятельности по учреждению общества) не относится к учредительным документам общества (п.5 ст.9 Закона об АО), а является самостоятельным видом обязательственно-правового договора, имеющего специальный режим ответственности участников договора по обязательствам, связанным с созданием общества.

АРБИТРАЖ

ФАС Северо-Кавказского округа: "Тематическое обобщение

за первое полугодие 2002 года по спорам,

связанным с применением законодательства

об акционерных обществах"

Обобщая практику рассмотрения споров, связанных с применением законодательства об акционерных обществах, ФАС обратил внимание на следующее.

Особенностью правового регулирования акционерного общества является то, что его единственным учредительным документом выступает устав.

В соответствии с п.3 Постановления совместного Пленума ВАС РФ и ВС РФ от 02.04.1997 N 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" <4> заключаемый учредителями договор о создании акционерного общества является договором о совместной деятельности по учреждению общества и не относится к учредительным документам. К данному договору предложено применять общие нормы ГК РФ о недействительности сделок.

     
   ————————————————————————————————
   

<4> Утратил силу.

Так, ОАО-1 обратилось в арбитражный суд с требованиями к ОАО-2 о признании за ним права на распоряжение приобретенными ранее, но не оплаченными ответчиком (ОАО-2) обыкновенными именными акциями, эмитентами которых является истец (ОАО-1), а также о признании недействительной совершенной в реестре акционеров истца записи о праве собственности ответчика на указанные акции.

При рассмотрении дела ФАС установил, что, предусмотрев формирование уставного капитала за счет имущественных вкладов, при заключении договора о создании акционерного общества стороны распределили между собой в количественном отношении акции, но не определили пообъектно состав и стоимость передаваемого имущества.

Принимая во внимание, что созданное акционерное общество длительное время осуществляло производственную деятельность, возник вопрос: в каком порядке может быть исправлено допущенное при его регистрации нарушение.

Учитывая изложенное, ФАС пришел к следующим выводам.

Применительно к действительности сделок, заключенных в отношении акций, не прошедших государственную регистрацию, имеется разъяснение ВАС РФ о том, что такие сделки являются ничтожными (см. Информационное письмо ВАС РФ от 21.04.1998 N 33).

Что касается учредительного договора, то его правовая цель не достигнута, так как стороны и в последующем не достигли соглашения о перечне имущества, подлежащего передаче в уставный капитал. При отсутствии учредительного договора не возникло и акционерного общества, создаваемого в соответствии с ним.

Отсюда следует, что фактически между учредителями не размещены акции и отсутствуют основания для внесения записей о владельцах акций в реестр акционеров.

Для устранения нарушений, допущенных при создании акционерного общества, учредителям следует с соблюдением законодательства заключить новый учредительный договор, в котором индивидуализировать состав и стоимость имущества, передаваемого каждой стороной в качестве вклада в уставный капитал, с учетом заключения независимого эксперта.

На основании данного учредительного договора необходимо составить устав и произвести государственную регистрацию истца - ОАО-1.

Несмотря на то что арбитражная практика сформировала достаточно четкую позицию по поводу юридической природы и письменной формы учредительного договора при создании АО, считаем целесообразным привести также точку зрения Верховного Суда РФ по данному вопросу.

ВЕРХОВНЫЙ СУД

Определение Верховного Суда РФ

от 07.02.2003 N 64-В02-9

Акционер ЗАО - физическое лицо обратился в суд с иском к другим акционерам - физическим лицам о признании недействительным учредительного договора общества как ничтожной сделки.

Рассматривая дело, ВС РФ установил следующее.

Статьей 9 Закона об АО предусмотрено, что создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя). Решение об учреждении общества принимается учредительным собранием. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично.

Решение об учреждении общества должно отражать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения его устава, избрания органов управления общества.

Учредители общества заключают между собою письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер его уставного капитала, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании общества не является учредительным документом общества.

При рассмотрении дела в первой инстанции суд пришел к выводу о том, что учредительный договор ЗАО, по поводу которого возник спор, является притворной сделкой, прикрывающей сделку о единоличном учреждении истцом указанного ЗАО. Данный вывод суда первой инстанции был основан на том факте, что остальные акционеры ЗАО лично учредительный договор не подписывали, а стоящие на нем подписи принадлежат родственникам этих акционеров. При этом в суде ответчики настаивали на том, что подписавшие договор лица действовали от их имени и по их поручению, что все их действия, вытекающие из оспариваемого договора, были ими одобрены.

Отменяя решение суда первой инстанции, ВС РФ в обоснование отказа привел следующие обстоятельства.

Тот факт, что ответчики лично не подписывали учредительный договор, не является подтверждением доводов истца о том, что они не являлись учредителями общества, поскольку в силу ст.183 ГК РФ последующее одобрение сделки представляемым создает, изменяет и прекращает для него гражданские права и обязанности по данной сделке с момента ее совершения.

В соответствии с ч.1 ст.98 ГК РФ и ч.5 ст.9 Закона об АО учредительный договор заключается в письменной форме.

Между тем в соответствии с ч.1 ст.162 ГК РФ несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства. При этом ч.2 той же статьи предусматривает, что несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность в случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон.

Как отметил ВС РФ, ни ГК РФ, ни Закон об АО не содержат норм о недействительности сделок, связанных с учреждением акционерных обществ по мотивам несоблюдения простой письменной формы этих сделок, в связи с чем даже отсутствие учредительного договора в письменной форме само по себе не являлось бы основанием для вывода о его недействительности и тем более о его ничтожности.

Тем самым вывод суда первой инстанции о ничтожности учредительного договора в силу ст.168 ГК РФ из-за несоблюдения письменной формы этого договора был признан ВС РФ ошибочным.

Государственный контроль

за деятельностью хозяйственных обществ

Следует учитывать, что выбор организационно-правовой формы предприятия окажет самое непосредственное влияние на способы дальнейшего корпоративного планирования его деятельности.

Сам термин "корпоративное планирование" нигде четко не определен, но прочно вошел в деловой оборот и подразумевает в том числе выбор наиболее оптимальной организационно-правовой формы предприятия, способы ее взаимодействия с другими организациями и государственными органами, учет степени государственного контроля, а также планирование последствий возможных организационно-структурных изменений предприятия (смена учредителей, директора, преобразование или ликвидация и т.п.).

С этой точки зрения представляет интерес тема контроля за деятельностью хозяйственных обществ, осуществляемого ФКЦБ (ФСФР) России и Министерством РФ по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства (Федеральной антимонопольной службой России).

Государственный контроль в области ценных бумаг

Как указывалось выше, ФКЦБ (ФСФР) России - специальный уполномоченный федеральный орган исполнительной власти по проведению государственной политики и контролю в области рынка ценных бумаг.

В связи со спецификой организации акционерных обществ деятельность ФКЦБ (ФСФР) России связана прежде всего с контролем за их деятельностью.

Реестр акционеров общества

Статьей 1 Закона о рынке ценных бумаг установлено, что акции являются именными эмиссионными ценными бумагами и, следовательно, по общему правилу могут выпускаться только в бездокументарной форме (ст.16 Закона).

В соответствии со ст.28 указанного Закона права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра - записями на лицевых счетах у держателя реестра или в случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии - записями по счету депо в депозитариях. В силу ст.29 Закона право на бездокументарные ценные бумаги переходит (возникает) с момента внесения записи на лицевом счете в соответствующем реестре.

Согласно ст.44 Закона об АО общество обязано обеспечить ведение реестра акционеров с момента его государственной регистрации.

Держателем реестра может быть само общество или профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг (иначе именуемый регистратор), с которым общество заключает договор на ведение реестра.

Общество, насчитывающее более 50 акционеров, обязано поручить ведение реестра регистратору, заключив с ним соответствующий договор.

Общество меньшим числом акционеров такой обязанности не имеет, но вправе по собственной инициативе передать ведение реестра регистратору.

Правила ведения реестра владельцев именных ценных бумаг установлены в одноименном Положении, утвержденном Постановлением ФКЦБ России от 02.10.1997 N 27, и содержат перечень информации и документов, которые должны содержаться в реестре.

Нарушение правил ведения реестра владельцев ценных бумаг влечет наложение административной ответственности в порядке, предусмотренном КоАП РФ (см. ниже).

Эмиссия акций и облигаций общества

Согласно ст.19 Закона о рынке ценных бумаг процедура эмиссии (выпуска) акций <5> по общему правилу включает следующие этапы:

- принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг - акций предприятия;

- утверждение решения о выпуске акций советом директоров (наблюдательным советом) или органом, осуществляющим в соответствии с законом его функции;

- государственную регистрацию выпуска акций <6>;

- размещение акций;

- государственную регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг (акций) в ФКЦБ (ФСФР) России.

     
   ————————————————————————————————
   

<5> При учреждении акционерного общества нужно учитывать положения Стандартов эмиссии акций, размещаемых при учреждении акционерных обществ, и их проспектов эмиссии (утв. Постановлением ФКЦБ России от 03.07.2002 N 25/пс).

<6> Перечень органов, осуществляющих государственную регистрацию выпусков эмиссионных ценных бумаг на территории РФ, утвержден Распоряжением ФКЦБ России от 15.11.2001 N 1117-р.

Акции, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, не подлежат размещению.

Государственная регистрация выпуска акций в случае их размещения путем закрытой подписки среди акционеров, число которых превышает 500, сопровождается регистрацией проспекта ценных бумаг. При этом каждый этап процедуры эмиссии должен сопровождаться раскрытием информации.

В иных случаях государственная регистрация проспекта эмиссии акций не требуется.

Обратите внимание! При учреждении АО любого типа размещение акций осуществляется именно путем закрытой подписки среди учредителей этого общества. Следовательно, второй случай, когда необходима государственная регистрация проспекта эмиссии, т.е. при размещении эмиссионных ценных бумаг путем открытой подписки, при учреждении АО не рассматривается.

Раскрытие информации

Если вы все же решили учредить акционерное общество с числом участников более 500, то в соответствии со ст.ст.23 и 30 Закона о рынке ценных бумаг вам придется выполнить обязанность по раскрытию информации о выпуске эмиссионных ценных бумаг (в нашем случае - акций).

Специалисты полагают, что термин "раскрытие информации" применен в Законе в широком и узком смыслах <7>.

     
   ————————————————————————————————
   

<7> См.: Вайпан В.А. и др. Комментарий к Федеральному закону от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (с учетом изменений, внесенных Федеральным законом от 28 декабря 2002 г. N 185-ФЗ). // Право и экономика. 2003. N N 5, 6.

Так, в широком смысле под раскрытием информации понимается обязанность эмитента предоставить ее владельцам ценных бумаг (всем заинтересованным лицам) по их требованию (ст.23, ч.1 ст.30 Закона о рынке ценных бумаг).

Под раскрытием информации в узком смысле понимается установленный порядок ее представления эмитентом либо иным лицом в ФКЦБ (ФСФР) России (ч.4 ст.30 Закона о рынке ценных бумаг). С момента представления такой информации уполномоченному органу она считается раскрытой <8>.

     
   ————————————————————————————————
   

<8> См. Положение о порядке раскрытия информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг (утв. Постановлением ФКЦБ России от 02.06.2003 N 03-32/пс).

АРБИТРАЖ

Постановление ФАС Московского округа

от 17.04.2002 N КА-А40/2254-02

ОАО обратилось с иском о признании недействительным постановления ФКЦБ России о привлечении его к административной ответственности за нарушение порядка и сроков раскрытия информации о своей деятельности. В иске ОАО арбитражным судом было отказано по следующим причинам.

Как выяснилось в ходе рассмотрения дела, ОАО, выступающее в качестве эмитента, не осуществило в отношении информации всех необходимых действий по ее раскрытию в порядке и сроки, определенные законодательством.

Особо ФАС указал на следующее обстоятельство. Для того чтобы информация считалась раскрытой, эмитент обязан совершить весь перечень действий, предусмотренных законодательством (т.е. составить и предоставить все перечисленные в нормативных актах ФКЦБ России документы), в порядке, определенном ФКЦБ.

При этом в связи с невыполнением эмитентом как всех действий по раскрытию информации, так и какого-либо отдельного действия (в рассматриваемом деле - несоставление в срок, непредставление в срок как ФКЦБ России, так и владельцам ценных бумаг, а также составление отчета с нарушением установленных требований) в отношении эмитента применяются меры административной ответственности за нарушение порядка и сроков раскрытия информации.

Так, при регистрации проспекта ценных бумаг эмитент обязан раскрывать информацию уполномоченному органу государственного контроля в форме:

1) ежеквартального отчета эмитента эмиссионных ценных бумаг (ежеквартальный отчет) <9>;

2) сообщения о существенных фактах (событиях, действиях), затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность эмитента эмиссионных ценных бумаг (сообщения о существенных фактах).

     
   ————————————————————————————————
   

<9> См. Положение о ежеквартальном отчете эмитента эмиссионных ценных бумаг (утв. Постановлением ФКЦБ России от 11.08.1998 N 31).

Напомним, что к существенным фактам, подлежащим раскрытию в порядке ст.30 Закона о рынке ценных бумаг, относятся, в частности, сведения:

- о реорганизации эмитента, его дочерних и зависимых обществ;

- о фактах, повлекших разовое увеличение или уменьшение стоимости активов эмитента более чем на 10%; о фактах, повлекших разовое увеличение чистой прибыли или чистых убытков эмитента более чем на 10%; о фактах разовых сделок эмитента, размер которых либо стоимость имущества по которым составляет 10% и более от активов эмитента по состоянию на дату сделки;

- о выпуске эмитентом ценных бумаг, о начисленных и (или) выплаченных доходах по ценным бумагам эмитента;

- о появлении в реестре эмитента лица, владеющего более чем 25% его эмиссионных ценных бумаг любого отдельного вида;

- о датах закрытия реестра, сроках исполнения обязательств эмитента перед владельцами, решениях общих собраний;

- о принятии уполномоченным органом эмитента решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг.

Сообщения о существенных фактах должны направляться эмитентом в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг или уполномоченный им орган, а также публиковаться эмитентом не позднее пяти дней с момента наступления этих фактов в печатных средствах массовой информации, распространяемых тиражом, доступным для большинства владельцев ценных бумаг эмитента.

Кроме того, в силу ст.23 указанного Закона эмитент обязан опубликовать сообщение о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг с указанием порядка получения информации, содержащейся в проспекте ценных бумаг, в печатном органе массовой информации тиражом не менее одной тысячи экземпляров (в случае закрытой подписки, сопровождающейся регистрацией проспекта ценных бумаг) <10>.

     
   ————————————————————————————————
   

<10> Ср.: в случае открытой подписки тираж должен составлять не менее 10 тыс. экземпляров.

Также согласно ст.30 Закона о рынке ценных бумаг владелец обязан осуществлять раскрытие информации о своем владении эмиссионными ценными бумагами (в том числе акциями) какого-либо другого эмитента (акционерного общества), за исключением облигаций, не конвертируемых в акции, в следующих случаях:

- владелец вступил во владение 20% или более любого вида эмиссионных ценных бумаг эмитента;

- владелец увеличил свою долю владения любым видом эмиссионных ценных бумаг эмитента до уровня, кратного каждым 5% свыше 20% этого вида ценных бумаг;

- владелец снизил свою долю владения любым видом эмиссионных ценных бумаг эмитента до уровня, кратного каждым 5% свыше 20% этого вида ценных бумаг.

Владелец раскрывает указанную информацию (содержащую имя или наименование владельца, вид и государственный регистрационный номер ценных бумаг, наименование эмитента, количество принадлежащих ему ценных бумаг) не позднее пяти дней после соответствующих действий путем уведомления федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг или уполномоченного им органа.

Ответственность за нарушения законодательства РФ

о ценных бумагах

В соответствии со ст.51 Закона о рынке ценных бумаг за нарушение его предписаний, а также других законодательных актов РФ о ценных бумагах виновные лица несут ответственность в случаях и порядке, предусмотренных гражданским, административным или уголовным законодательством РФ.

Гражданско-правовая ответственность выражается в полном возмещении убытков лицом, причинившим вред, в соответствии с нормами ГК РФ.

Административная ответственность за нарушение законодательства о ценных бумагах наступает в соответствии с Кодексом об административных правонарушениях РФ (КоАП РФ), который предусматривает следующие составы правонарушений и виды административной ответственности за нарушение законодательства о рынке ценных бумаг:

     
   ————————T————————————————————T———————————————————T————————————————¬
   | Номер | Наименование статьи|     Содержание    | Ответственность|
   | статьи|        КоАП        |   правонарушения  |                |
   |КоАП РФ|                    |                   |                |
   +———————+————————————————————+———————————————————+————————————————+
   |   1   |          2         |         3         |        4       |
   +———————+————————————————————+———————————————————+————————————————+
   | 15.17 |Недобросовестная    |Нарушение эмитентом|Штраф:          |
   |       |эмиссия ценных бумаг|порядка (процедуры)|— на должностных|
   |       |                    |эмиссии ценных     |лиц — от 40 до  |
   |       |                    |бумаг              |50 МРОТ;        |
   |       |                    |                   |— на юридических|
   |       |                    |                   |лиц — от 400 до |
   |       |                    |                   |500 МРОТ        |
   +———————+————————————————————+———————————————————+————————————————+
   | 15.18 |Незаконные сделки с |Совершение         |Штраф:          |
   |       |ценными бумагами    |профессиональными  |— на должностных|
   |       |                    |участниками рынка  |лиц — от 20 до  |
   |       |                    |ценных бумаг сделок|30 МРОТ;        |
   |       |                    |с ценными бумагами,|— на юридических|
   |       |                    |отчет об итогах    |лиц — от 200 до |
   |       |                    |выпуска которых не |300 МРОТ        |
   |       |                    |зарегистрирован    |                |
   +———————+————————————————————+———————————————————+————————————————+
   | 15.19 |Нарушение требований|Непредставление    |Штраф:          |
   |       |законодательства,   |эмитентом или      |— на должностных|
   |       |касающихся          |профессиональным   |лиц — от 20 до  |
   |       |представления и     |участником рынка   |30 МРОТ;        |
   |       |раскрытия информации|ценных бумаг       |— на юридических|
   |       |на рынке ценных     |инвестору по его   |лиц — от 200 до |
   |       |бумаг               |требованию         |300 МРОТ        |
   |       |                    |предусмотренной    |                |
   |       |                    |законодательством  |                |
   |       |                    |информации либо    |                |
   |       |                    |представление      |                |
   |       |                    |недостоверной      |                |
   |       |                    |информации         |                |
   +———————+————————————————————+———————————————————+————————————————+
   |       |Нарушение эмитентом,|Примечание.        |Штраф:          |
   |       |профессиональным    |В КоАП РФ          |— на должностных|
   |       |участником рынка    |аналогичная        |лиц — от 30     |
   |       |ценных бумаг или    |ответственность    |до 40 МРОТ;     |
   |       |лицом, оказывающим  |владельцев ценных  |— на юридических|
   |       |услуги по публичному|бумаг (покупателей,|лиц — от 300    |
   |       |представлению       |иных держателей) не|до 400 МРОТ     |
   |       |раскрываемой        |предусмотрена      |                |
   |       |информации, порядка |                   |                |
   |       |раскрытия информации|                   |                |
   |       |на рынке ценных     |                   |                |
   |       |бумаг, обязанность  |                   |                |
   |       |по раскрытию которой|                   |                |
   |       |предусмотрена       |                   |                |
   |       |законодательством   |                   |                |
   +———————+————————————————————+———————————————————+————————————————+
   | 15.20 |Воспрепятствование  |Воспрепятствование |Штраф:          |
   |       |осуществлению       |эмитентом или      |— на должностных|
   |       |инвестором прав по  |регистратором      |лиц — от 40     |
   |       |управлению          |осуществлению      |до 50 МРОТ;     |
   |       |хозяйственным       |инвестором прав по |— на юридических|
   |       |обществом           |управлению         |лиц — от 400    |
   |       |                    |хозяйственным      |до 500 МРОТ     |
   |       |                    |обществом          |                |
   +———————+————————————————————+———————————————————+————————————————+
   | 15.21 |Использование       |Использование      |Штраф на        |
   |       |служебной информации|служебной          |должностных     |
   |       |на рынке ценных     |информации для     |лиц — от 20 до  |
   |       |бумаг               |заключения сделок  |30 МРОТ         |
   |       |                    |на рынке ценных    |                |
   |       |                    |бумаг лицами,      |                |
   |       |                    |располагающими     |                |
   |       |                    |такой информацией в|                |
   |       |                    |силу служебного    |                |
   |       |                    |положения, трудовых|                |
   |       |                    |обязанностей или   |                |
   |       |                    |договора,          |                |
   |       |                    |заключенного с     |                |
   |       |                    |эмитентом, а равно |                |
   |       |                    |передача служебной |                |
   |       |                    |информации для     |                |
   |       |                    |совершения сделок  |                |
   |       |                    |третьим лицам      |                |
   +———————+————————————————————+———————————————————+————————————————+
   | 15.22 |Нарушение правил    |Незаконный отказ   |Штраф:          |
   |       |ведения реестра     |или уклонение от   |— на должностных|
   |       |владельцев ценных   |внесения записей в |лиц — от 10     |
   |       |бумаг               |систему ведения    |до 20 МРОТ;     |
   |       |                    |реестра владельцев |— на юридических|
   |       |                    |ценных бумаг, либо |лиц — от 100    |
   |       |                    |внесение в реестр  |до 200 МРОТ     |
   |       |                    |владельцев ценных  |                |
   |       |                    |бумаг недостоверных|                |
   |       |                    |сведений по вине   |                |
   |       |                    |держателя реестра, |                |
   |       |                    |либо нарушение     |                |
   |       |                    |сроков выдачи      |                |
   |       |                    |выписки из системы |                |
   |       |                    |ведения реестра    |                |
   |       |                    |владельцев ценных  |                |
   |       |                    |бумаг, а равно     |                |
   |       |                    |невыполнение или   |                |
   |       |                    |ненадлежащее       |                |
   |       |                    |выполнение         |                |
   |       |                    |держателем реестра |                |
   |       |                    |иных законных      |                |
   |       |                    |требований         |                |
   |       |                    |владельца ценных   |                |
   |       |                    |бумаг или лица,    |                |
   |       |                    |действующего от его|                |
   |       |                    |имени, а также     |                |
   |       |                    |номинального       |                |
   |       |                    |держателя ценных   |                |
   |       |                    |бумаг              |                |
   +———————+————————————————————+———————————————————+————————————————+
   | 15.23 |Уклонение от        |Уклонение от       |Штраф:          |
   |       |передачи            |передачи или       |— на должностных|
   |       |регистратору ведения|нарушение срока    |лиц — от 10     |
   |       |реестра владельцев  |передачи           |до 20 МРОТ;     |
   |       |ценных бумаг        |регистратору       |— на юридических|
   |       |                    |информации и       |лиц — от 100    |
   |       |                    |документов,        |до 200 МРОТ     |
   |       |                    |составляющих       |                |
   |       |                    |систему ведения    |                |
   |       |                    |реестра владельцев |                |
   |       |                    |ценных бумаг, в    |                |
   |       |                    |случаях,           |                |
   |       |                    |установленных      |                |
   |       |                    |законодательством  |                |
   +———————+————————————————————+———————————————————+————————————————+
   | 15.24 |Публичное           |Публичное          |Штраф:          |
   |       |размещение, реклама |размещение, реклама|— на должностных|
   |       |под видом ценных    |или предложение в  |лиц — от 40     |
   |       |бумаг документов,   |любой иной форме   |до 50 МРОТ;     |
   |       |удостоверяющих      |под видом ценных   |— на юридических|
   |       |денежные и иные     |бумаг документов,  |лиц — от 400    |
   |       |обязательства       |удостоверяющих     |до 500 МРОТ     |
   |       |                    |денежные и иные    |                |
   |       |                    |обязательства и не |                |
   |       |                    |являющихся в       |                |
   |       |                    |соответствии с     |                |
   |       |                    |законом ценными    |                |
   |       |                    |бумагами, если эти |                |
   |       |                    |действия не        |                |
   |       |                    |содержат уголовно  |                |
   |       |                    |наказуемого деяния |                |
   L———————+————————————————————+———————————————————+—————————————————
   

Уголовная ответственность предусмотрена Уголовным кодексом РФ (УК РФ), в котором определены следующие виды преступлений и уголовной ответственности за нарушение законодательства о рынке ценных бумаг.

Злоупотребления при эмиссии ценных бумаг (ст.185 УК РФ), т.е. внесение в проспект эмиссии ценных бумаг заведомо недостоверной информации, утверждение содержащего заведомо недостоверную информацию проспекта эмиссии или отчета об итогах выпуска ценных бумаг, а равно размещение эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, если эти деяния причинили крупный ущерб гражданам, организациям или государству, наказываются штрафом в размере от 500 до 700 МРОТ или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от пяти до семи месяцев, либо обязательными работами на срок от 180 до 240 часов, либо исправительными работами на срок от одного года до двух лет.

Те же деяния, совершенные неоднократно либо группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, наказываются лишением свободы на срок до трех лет.

Злостное уклонение от предоставления инвестору или контролирующему органу информации, определенной законодательством Российской Федерации о ценных бумагах (ст.185.1 УК РФ), т.е. злостное уклонение от предоставления информации, содержащей данные об эмитенте, о его финансово-хозяйственной деятельности и ценных бумагах, сделках и иных операциях с ценными бумагами, лица, обязанного обеспечить указанной информацией инвестора или контролирующий орган, либо предоставление заведомо неполной или ложной информации, если эти деяния причинили крупный ущерб <11> гражданам, организациям или государству, наказывается штрафом в размере от 500 до 700 МРОТ или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от пяти до семи месяцев, либо обязательными работами на срок от 180 до 240 часов, либо исправительными работами на срок от одного года до двух лет.

     
   ————————————————————————————————
   

<11> Согласно ст.ст.185 и 185.1 УК РФ крупным ущербом признается ущерб, в 2000 раз превышающий минимальный размер оплаты труда, установленный законодательством Российской Федерации на момент совершения преступления.

Антимонопольное законодательство

Статьей 11 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (далее - Закон о конкуренции) установлено, что проведение государственной политики по содействию развитию товарных рынков и конкуренции, осуществление государственного контроля за соблюдением антимонопольного законодательства, а также предупреждение и пресечение монополистической деятельности, недобросовестной конкуренции и иных ограничивающих конкуренцию действий осуществляются антимонопольным органом, функции которого до настоящего времени выполняет МАП России (Федеральная антимонопольная служба России).

В соответствии с п.5 ст.17 Закона о конкуренции последующее уведомление <12> антимонопольного органа требуется при создании коммерческой организации, если суммарная стоимость активов учредителей по балансу превышает 100 000 МРОТ (или 1 млн руб.).

     
   ————————————————————————————————
   

<12> О порядке представления антимонопольным органам ходатайств и уведомлений в соответствии с требованиями ст.17 Закона о конкуренции см. Положение, утвержденное Приказом МАП России от 13.08.1999 N 276; о плате за рассмотрение ходатайств, предусмотренных антимонопольным законодательством, см. Постановление Правительства РФ от 26.12.1995 N 1284.

Такое уведомление осуществляется в течение 45 дней со дня государственной регистрации вновь возникшего юридического лица.

Ответственность за неисполнение указанного требования установлена ст.19.8 КоАП РФ, где указано, что непредставление в федеральный антимонопольный орган, его территориальные органы или в орган регулирования естественных монополий ходатайств, заявлений, сведений (информации), предусмотренных антимонопольным законодательством, влечет наложение на юридических лиц административного штрафа в размере от 500 до 5000 МРОТ.

Обратите внимание! Аналогичное уведомление антимонопольного органа требуется еще в одном случае - при создании некоммерческих организаций (союзов, ассоциаций, некоммерческих партнерств), если в состав участников (членов) этих организаций входит не менее двух коммерческий организаций.

Законодательство о банкротстве предприятий

В соответствии с п.3 ст.63 <13> Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) с момента введения процедуры наблюдения органы управления предприятия-должника не вправе принимать в том числе решения: о создании юридических лиц или об участии должника в иных юридических лицах, а также об участии в ассоциациях, союзах, холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах и иных объединениях юридических лиц.

     
   ————————————————————————————————
   

<13> В ранее действовавшем Федеральном законе от 08.01.1998 N 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" аналогичная норма содержалась в п.3 ст.58.

В случае нарушения указанного правила в регистрации юридического лица может быть отказано, а в случае, если она все же состоялась, свидетельство о такой регистрации может быть признано недействительным по решению суда.

Между тем в случае введения внешнего управления подобное решение о создании нового юридического лица от имени предприятия-должника может принимать внешний управляющий (ст.94 Закона о банкротстве).

АРБИТРАЖ

Постановление ФАС Дальневосточного округа

от 17.05.2004 N Ф03-А51/04-2/904

ФАС отказал в иске налоговой инспекции о признании недействительным постановления о государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью на том основании, что устав общества утвержден неуполномоченным лицом - внешним управляющим ОАО, которое выступало единственным учредителем спорного ООО.

В процессе рассмотрения дела судом было установлено, что в отношении учредителя (ОАО) была введена процедура внешнего управления.

Согласно п.3 ст.58 действовавшего на момент рассмотрения дела Закона о банкротстве от 08.01.1998 N 6-ФЗ с момента введения процедуры наблюдения органы управления должника не вправе принимать решение о создании юридических лиц.

В свою очередь согласно ст.69 указанного Закона с момента введения внешнего управления прекращаются полномочия органов управления должника, отстраняется от должности руководитель должника. Последний в соответствии со ст.74 Закона о банкротстве N 6-ФЗ вправе самостоятельно распоряжаться имуществом должника, с ограничениями, установленными законом.

При таких обстоятельствах ФАС пришел к выводу о правомерности учреждения нового общества находящимся в стадии процедуры наблюдения ОАО в лице его внешнего управляющего.

Впереди - государственная регистрация

Итак, вы, наконец, определились с выбором организационно-правовой формы вашего предприятия. Значит, следующим шагом будет подготовка документов, необходимых для его государственной регистрации.

Согласно п.1 ст.51 ГК РФ юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом Законом о государственной регистрации. В соответствии с п.2 указанной статьи юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ). Таким уполномоченными регистрирующими органами являются в настоящее время территориальные органы ФНС России.

В соответствии со ст.12 Закона о государственной регистрации при государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются:

1. Заявление о государственной регистрации юридического лица при его создании по форме, установленной Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 N 439 "Об утверждении форм документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, и требований к их оформлению".

2. Решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ.

Поскольку данной нормой Закона четко не определен вид документа, фиксирующего решение учредителей о создании юридического лица, видимо, придется принять к сведению уже сложившуюся практику: большинство налоговых органов единственным документом, подтверждающим принятие решения о создании предприятия, склонны считать протокол общего собрания участников либо решение единственного учредителя организации.

3. Учредительные документы юридического лица (подлинники или нотариально заверенные копии).

Обращаясь к уже сказанному ранее, напомним, что учредительными документами коммерческих организаций являются следующие:

- при создании хозяйственных товариществ - учредительный договор;

- при создании акционерного общества (как закрытого, так и открытого) - утвержденный учредителями устав;

- при создании общества с ограниченной ответственностью - учредительный договор и устав (если ООО создается одним лицом, то его учредительным документом является только устав);

- при создании производственного кооператива - устав, утвержденный общим собранием членов кооператива.

В связи с данным положением следует заметить, что, несмотря на то что Закон о государственной регистрации действует уже три года, на практике все еще нередко встречаются ситуации, когда нотариусы отказываются удостоверять подлинность учредительных документов на основании того, что на них отсутствует печать (штамп) <14> регистрирующей организации, а налоговый орган, в свою очередь, зарегистрированные экземпляры учредительных документов организаций не выдает.

     
   ————————————————————————————————
   

<14> По поводу штампов и печатей см. Письмо МНС России от 02.09.2003 N 09-1-02/4295-АД767.

Между тем в налоговых инспекциях копии документов предоставляются исключительно за плату - 200 руб. за один экземпляр <15>.

     
   ————————————————————————————————
   

<15> См. Письмо МНС России от 13.02.2004 N 09-1-02/627.

Учитывая данную ситуацию, МНС России в Письме от 09.06.2003 N 09-1-04/2279-Х016 разъяснило следующее: "В соответствии с Методическими разъяснениями по порядку заполнения отдельных форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица, утвержденными Приказом МНС России от 18.04.2003 N БГ-3-09/198, при государственной регистрации юридического лица при его создании, а также при государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы, заявитель может представить в регистрирующий орган два экземпляра учредительных документов. Экземпляр учредительных документов с проставленным штампом выдается (направляется) уполномоченному лицу (заявителю) только при государственной регистрации юридического лица при создании, а также при государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы, вместе с соответствующим свидетельством без взимания платы. Повторная выдача экземпляра учредительных документов с проставленным штампом не допускается".

Тем самым при подготовке документов для государственной регистрации рекомендуем оформить два экземпляра учредительных документов.

4. Выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное, равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя организации.

Отметим, что с такого рода выпиской или иным аналогичным доказательством юридического статуса участника-нерезидента возможны определенные сложности, поскольку законодательством целого ряда стран разрешено существование компаний "де-факто", которые подлежат определенному учету или регистрации лишь в случаях возникновения такой необходимости по законодательству той страны, в которой они находятся или осуществляют свою деятельность <16>.

     
   ————————————————————————————————
   

<16> См.: Комментарий к Федеральному закону "О государственной регистрации юридических лиц". /Под ред. Б.Г. Гонгало, П.В. Крашенинникова. - М., 2003.

Отсутствуют также четко установленные требования к оформлению такого рода выписки.

5. Документ об уплате государственной пошлины.

Хотя перечень документов, приведенный в ст.12 Закона, является исчерпывающим, напомним, что вам придется представить в налоговый орган также справку об оплате уставного капитала (или его половины) в соответствии с учредительными документами организации.

Кроме того, следует отметить, что хотя закон не требует представления документов, подтверждающих, что исполнительные органы создаваемого юридического лица действительно находятся по указанному в учредительных документах и заявлении адресу, однако за недостоверность сведений, содержащихся в заявлении, заявитель и (или) юридическое лицо подлежит привлечению к ответственности.

Таким образом, если представители налоговых органов "по старинке" требуют от вас представления гарантийных писем, договоров аренды офиса и т.п. документов, подтверждающих права на указанный вами юридический адрес предприятия, можете смело обжаловать подобные действия в суд. При этом тем не менее рекомендуем подготовиться к тому, что суд запросит у вас подобные документы как относящиеся к делу доказательства.

Подробно вопросы подачи документов на государственную регистрацию рассмотрены на с. 53.

РЕГИСТРАЦИЯ ОРГАНИЗАЦИЙ И ПОСТАНОВКА НА НАЛОГОВЫЙ УЧЕТ

Регистрация юридического лица

Основными нормативно-правовыми актами, регулирующими порядок регистрации юридических лиц, являются Гражданский кодекс РФ и Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон N 129-ФЗ).

Указанные нормативные документы устанавливают общие правила регистрации юридических лиц.

Сама по себе государственная регистрация юридических лиц представляет собой акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц либо иных сведений о юридических лицах.

С момента государственной регистрации, а точнее с момента внесения регистрирующим органом записи в Единый государственный реестр юридических лиц, юридическое лицо обретает правоспособность, т.е. оно может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.

При подготовке к государственной регистрации юридического лица необходимо иметь информацию:

- о государственном органе, осуществляющем регистрацию юридических лиц;

- месте осуществления государственной регистрации;

- комплекте документов, необходимом для регистрации юридического лица;

- ответственности, связанной с регистрацией юридического лица.

Орган, осуществляющий государственную регистрацию

В соответствии со ст.2 Закона N 129-ФЗ государственная регистрация осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в порядке, установленном Конституцией РФ и Федеральным конституционным законом от 17.12.1997 N 2-ФКЗ "О Правительстве Российской Федерации".

Таким уполномоченным органом согласно Постановлению Правительства РФ от 17.05.2002 N 319 с 1 июля 2002 г. является Министерство РФ по налогам и сборам (МНС России).

Со 2 августа 2004 г. в соответствии с Указом Президента РФ от 09.03.2004 N 314 и Федеральным законом от 29.06.2004 N 58-ФЗ МНС России преобразовано в Федеральную налоговую службу с передачей его функций по принятию нормативных правовых актов в установленной сфере деятельности, по ведению разъяснительной работы по законодательству РФ о налогах и сборах Министерству финансов РФ.

Поэтому в настоящее время вопросами государственной регистрации организаций занимается Федеральная налоговая служба (ФНС), т.е. регистрационные органы - это те же налоговые инспекции.

Место регистрации

В какую именно налоговую инспекцию следует обращаться при регистрации конкретного юридического лица?

В соответствии с п.2 ст.54 ГК РФ место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации.

А государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа.

В случае отсутствия такого исполнительного органа регистрация осуществляется по месту нахождения иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности.

То есть местом нахождения юридического лица является именно то место, где осуществляет свою деятельность постоянно действующий исполнительный орган организации (например, генеральный директор).

Документально подтверждать место нахождения юридического лица не требуется. Однако в учредительных документах место нахождения юридического лица должно быть указано обязательно.

При этом следует помнить, что в соответствии с п.1 ст.25 Закона N 129-ФЗ за представление в регистрирующий орган недостоверных сведений заявители и юридические лица несут ответственность, речь о которой пойдет ниже.

Документы, необходимые для государственной регистрации

Необходимые для регистрации документы могут быть представлены в налоговые органы непосредственно или направлены почтовым отправлением.

В том случае, если комплект документов направляется по почте, он должен быть отправлен ценным письмом (бандеролью) с описью вложений.

Для государственной регистрации в регистрирующий орган представляются следующие документы.

1. Заявление о государственной регистрации.

Заявление должно быть представлено по форме, утвержденной Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 N 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей".

Кроме того, заявление должно быть подписано заявителем, при этом подпись заявителя должна быть заверена в нотариальном порядке.

Нужно иметь в виду, что при государственной регистрации юридического лица заявителями могут являться следующие физические лица:

- руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;

- учредитель (учредители) юридического лица при его создании;

- руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;

- конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица;

- иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления.

Отметим, что до 1 января 2004 г. действовала иная редакция ст.9 Закона N 129-ФЗ, в соответствии с которой быть заявителем вправе было также лицо, действующее на основании доверенности.

В настоящее время такое лицо не вправе быть заявителем при государственной регистрации юридического лица.

Однако поскольку в Законе N 129-ФЗ не указано, что заявление должно быть представлено в регистрирующий орган заявителем лично, необходимые документы для государственной регистрации юридических лиц, по нашему мнению, могут быть переданы в регистрирующий орган третьими лицами, например курьерами.

В заявлении о государственной регистрации подтверждается, что:

- представленные учредительные документы соответствуют требованиям, установленным законодательством РФ к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы;

- сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны;

- при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе порядок оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации;

- вопросы создания юридического лица в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления.

В соответствии с требованиями к оформлению документов, необходимых для государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 N 439, заявления представляются на бумажном носителе и по возможности в электронном виде.

Заявление заполняется от руки печатными буквами чернилами или шариковой ручкой синего или черного цвета либо машинописным текстом в одном экземпляре.

В случае если какой-либо раздел или пункт раздела заявления не заполняется, в соответствующих графах проставляется прочерк.

Имейте в виду следующее. На основании п.19 Правил ведения единого государственного реестра юридических лиц, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 N 438 "О Едином государственном реестре юридических лиц", налоговый орган в срок не более пяти рабочих дней с момента государственной регистрации юридического лица представляет сведения о юридическом лице в территориальные органы Госкомстата России. Поэтому при подаче документов на государственную регистрацию необходимо заполнить Лист Ж заявления, в котором указываются сведения о видах экономической деятельности, которые подлежат внесению в ЕГРЮЛ.

2. Решение о создании юридического лица - в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Протокол общего собрания учредителей должен содержать перечень присутствующих учредителей, дату и номер, повестку дня.

В протоколе должны быть отражены вопросы для голосования, в частности вопрос о создании хозяйственного общества и о регистрации общества, а также результаты голосования по каждому из вопросов.

В том случае, если юридическое лицо создается единственным учредителем (физическим или юридическим лицом), документом о создании нового юридического лица является решение учредителя.

3. Учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии).

В соответствии со ст.52 ГК РФ юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора.

В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида.

Так, например, специальные требования к учредительным документам обществ с ограниченной ответственностью установлены Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", акционерных обществ - Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

Общие требования к учредительному договору предъявляются ст.52 ГК РФ.

Так, в учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности.

Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

4. Выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя.

В том случае, если учредитель - физическое лицо, не являющееся гражданином РФ, представлять специальные документы, подтверждающие статус иностранного физического лица, Законом N 129-ФЗ не предусмотрено.

Однако в ст.2 Федерального закона от 09.07.1999 N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" содержится определение иностранного инвестора - физического лица как иностранного гражданина, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его гражданства и который вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории РФ.

На практике регистрирующий орган в некоторых ситуациях требует от иностранного гражданина - учредителя представить документы, подтверждающие его гражданскую правоспособность и дееспособность, а именно паспорт.

Подробнее об этой проблеме см. на с. 17.

5. Документ об уплате государственной пошлины.

В соответствии с п.6 ст.4 Закона РФ от 09.12.1991 N 2005-1 "О государственной пошлине" за государственную регистрацию юридических лиц, в том числе за государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы юридических лиц, государственная пошлина взимается в размере 2000 руб.

Обратите внимание! В соответствии с п.4 ст.9 Закона N 129-ФЗ требовать представления других документов, кроме вышеперечисленных, регистрирующий орган не вправе.

Сроки государственной регистрации юридических лиц

Государственная регистрация юридического лица осуществляется в срок не более пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

При этом датой представления документов при осуществлении государственной регистрации является день их получения регистрирующим органом.

В случае если документы представляются в регистрирующий орган непосредственно заявителем, ему выдается расписка о получении документов с указанием перечня и даты их получения регистрирующим органом. Расписка должна быть выдана заявителю в день получения документов регистрирующим органом.

Получив необходимые документы, регистрирующий орган принимает решение либо о государственной регистрации, либо об отказе в государственной регистрации.

Принятие решения о государственной регистрации служит основанием для внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

Документы, подтверждающие факт внесения записи в государственный реестр, выдаются заявителю не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации.

Такими документами являются:

Свидетельство о государственной регистрации юридического лица;

Свидетельство о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

Если регистрирующим органом принято решение об отказе в государственной регистрации, такое решение обязательно должно содержать основания отказа с обязательным указанием допущенных организацией нарушений.

Решение об отказе в государственной регистрации, так же как и решение о государственной регистрации, должно быть принято в течение пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

Несоблюдение указанного срока может служить основанием для признания такого решения недействительным.

АРБИТРАЖ

Постановление ФАС Московского округа

от 01.12.2003 N КГ-А40/9377-03

ЗАО обратилось в арбитражный суд к инспекции МНС России с заявлением о признании недействительным решения ИМНС России об отказе в государственной регистрации юридического лица - ООО, создаваемого путем реорганизации ЗАО в форме преобразования.

Решением арбитражного суда, оставленным постановлением апелляционной инстанции того же суда без изменения, исковые требования удовлетворены.

Удовлетворяя исковые требования, суды обеих инстанций руководствовались положениями ст.13 ГК РФ и исходили из того, что решение об отказе в государственной регистрации юридического лица необоснованно как принятое с нарушением п.3 ст.9, п.3 ст.23 Закона о государственной регистрации; оплата за подачу заявления о государственной регистрации юридического лица произведена истцом на счет, являющийся бюджетным.

При этом в кассационной жалобе приводится следующий довод: заявитель жалобы указывает на то, что срок для принятия решения об отказе в регистрации не был нарушен, поскольку заявление и документы на регистрацию направлены ЗАО ответчику не почтовым отправлением 23.12.2002, а представлены непосредственно в ИМНС России как регистрирующий орган только 23.01.2003.

Судами установлено, что истец ценным письмом с описью от 23.12.2002 N 104 направил ответчику заявление и документы для регистрации ООО; ИМНС России вынесло решение об отказе в государственной регистрации; пропуск срока в принятии отказа подтвержден имеющимся в материалах дела письмом начальника 191-го отделения почтовой связи о том, что письмо истца N 104 от 23.12.2002 было получено ответчиком 24.12.2002; при этом расписка в получении данного письма, оформленная в соответствии с п.3 ст.9 Закона о государственной регистрации, истцу не направлялась.

Таким образом, обстоятельства, связанные с невыполнением ответчиком условий и пропуском срока для вынесения отказа в государственной регистрации ООО, получили правовую оценку судов обеих инстанций со ссылками на материалы дела. Поэтому у суда кассационной инстанции отсутствуют основания для переоценки доказательств или установления иных обстоятельств по делу.

Кассационная инстанция оставила решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции без изменений.

В соответствии с п.1 ст.23 Закона N 129-ФЗ отказ в государственной регистрации допускается, если:

а) определенные Законом N 129-ФЗ необходимые для государственной регистрации документы не представлены;

б) документы представлены в ненадлежащий регистрирующий орган;

в) учредителем юридического лица является другое юридическое лицо, в отношении которого в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о том, что оно находится в процессе ликвидации, или новое юридическое лицо создается в результате реорганизации юридического лица, находящегося в процессе ликвидации.

Обратите внимание! Регистрирующий орган при регистрации организации не наделен правом производить юридическую экспертизу представленных документов. И отказать в регистрации юридического лица налоговый орган может только по вышеперечисленным основаниям.

Решение об отказе в государственной регистрации может быть обжаловано в судебном порядке, т.е. в арбитражный суд.

Ответственность за неправомерные действия,

связанные с регистрацией

К ответственности за неправомерные действия, связанные с регистрацией юридического лица, может быть привлечен заявитель или само юридическое лицо.

В частности, в соответствии с п.1 ст.25 Закона N 129-ФЗ за представление недостоверных сведений заявители или юридические лица несут ответственность, установленную законодательством РФ.

Пунктом 4 ст.14.25 КоАП РФ за предоставление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, документов, содержащих заведомо ложные сведения, если такое действие не содержит уголовно наказуемого деяния, предусмотрена административная ответственность в виде наложения административного штрафа на должностных лиц в размере 50 минимальных размеров оплаты труда или дисквалификации на срок до трех лет.

Уголовная ответственность, предусмотренная ст.171 УК РФ, наступает за осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или с нарушением правил регистрации, а равно за представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, документов, содержащих заведомо ложные сведения, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере.

Такое преступление влечет за собой уголовную ответственность в виде штрафа в размере до 300 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательных работ на срок от 180 до 240 часов, либо ареста на срок от четырех до шести месяцев.

Следует также помнить, что в соответствии с п.2 ст.25 Закона N 129-ФЗ регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица в случае допущенных при создании такого юридического лица грубых нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер, а также в случае неоднократных либо грубых нарушений законов или иных нормативных правовых актов о государственной регистрации юридических лиц.

Здесь отметим, что налоговый орган, осуществив государственную регистрацию юридического лица, не вправе впоследствии обращаться в арбитражный суд с иском к зарегистрированному юридическому лицу о признании государственной регистрации недействительной, поскольку государственную регистрацию производит именно налоговый орган, и зарегистрированное лицо в такой ситуации ответчиком быть не может.

АРБИТРАЖ

Постановление ФАС Московского округа

от 02.12.2003 N КГ-А40/9428-03

Инспекция МНС России обратилась с иском в арбитражный суд о признании недействительной государственной регистрации юридического лица - ООО.

Решением арбитражного суда в удовлетворении иска отказано.

Суд исходил из того, что требования предъявлены ненадлежащему ответчику, поскольку те действия, которые оспаривает истец, ответчик не совершал.

Кассационная инстанция оставила решение арбитражного суда без изменений по следующим основаниям.

Суд первой инстанции правильно признал ответчика ненадлежащим, поскольку тех действий, которые, как указал истец, привели к недействительности регистрации, ответчик не совершал. Регистрацию произвел регистрирующий орган, каковым является истец, т.е. иск предъявлен им к самому себе.

При таких обстоятельствах суд обоснованно не усмотрел наличия спора.

Постановка на учет в налоговых органах

вновь создаваемой организации

в качестве налогоплательщика

С 1 января 2004 г. в связи с вступлением в силу Федерального закона от 23.12.2003 N 185-ФЗ "О внесении изменений в законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования процедур государственной регистрации и постановки на учет юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" вновь создаваемым организациям нет необходимости подавать заявление о постановке на налоговый учет.

Целью принятия Закона N 185-ФЗ было упростить процедуру регистрации юридических и физических лиц, постановки на налоговый учет, а также на учет во внебюджетные фонды.

В настоящее время постановка организации на учет в налоговом органе по месту нахождения в соответствии с п.3 ст.84 НК РФ осуществляется на основании сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц, в порядке, установленном Правительством РФ.

Налоговый орган обязан (п.2 Письма МНС России от 29.12.2003 N ММ-6-09/1384 "Об организации учета в налоговых органах организаций и физических лиц в связи с введением в действие с 1 января 2004 года Федерального закона "О внесении изменений в законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования процедур государственной регистрации и постановки на учет юридических лиц и индивидуальных предпринимателей") самостоятельно совершить следующие действия:

- осуществить постановку на налоговый учет юридического лица с присвоением идентификационного номера налогоплательщика (ИНН), а также кода причины постановки на учет (КПП);

- внести сведения в Единый государственный реестр налогоплательщиков (ЕГРН) не позднее пяти рабочих дней со дня представления документов для государственной регистрации;

- выдать (направить по почте) заявителю Свидетельство о постановке на учет в налоговом органе одновременно со Свидетельством о государственной регистрации юридического лица.

Таким образом, организация обязана представить в регистрирующий орган только комплект документов, необходимый для государственной регистрации, о котором шла речь выше, а постановка на налоговый учет производится налоговыми органами самостоятельно после внесения сведений об организации в Единый государственный реестр юридических лиц.

Обратите внимание! Если вновь создаваемая организация планирует применять упрощенную систему налогообложения (УСН) в текущем календарном году, организация одновременно с заявлением о государственной регистрации должна подать заявление о применении УСН.

Вновь создаваемые организации, изъявившие желание перейти на упрощенную систему налогообложения, в соответствии с п.2 ст.346.13 НК РФ вправе подать заявление о переходе на УСН одновременно с подачей заявления о постановке на учет в налоговых органах.

Однако с 1 января 2004 г. подавать заявление о постановке на налоговый учет в налоговые органы не требуется. Поэтому постановка на налоговый учет производится на основании заявления о государственной регистрации.

Таким образом, заявление о применении УСН теперь должно подаваться одновременно с заявлением о государственной регистрации юридического лица.

* * *

Несмотря на то что заявительный порядок постановки на налоговый учет вновь создаваемой организации в настоящее время не действует, такой порядок все же сохраняется при постановке на учет обособленного подразделения организации.

Из положений ст.ст.83 и 84 НК РФ следует, что организация, в состав которой входят обособленные подразделения, расположенные на территории РФ, обязана встать на учет в налоговом органе по месту нахождения каждого своего обособленного подразделения.

Срок постановки на налоговый учет обособленного подразделения составляет один месяц после создания обособленного подразделения.

Для постановки на налоговый учет обособленного подразделения организация обязана представить в налоговый орган заявление по форме, утвержденной Приказом МНС России от 03.03.2004 N БГ-3-09/178.

Кроме того, при подаче заявления организация обязана представить в одном экземпляре копии заверенных в установленном порядке Свидетельства о постановке на учет в налоговом органе организации по месту ее нахождения и документов, подтверждающих создание обособленного подразделения (при их наличии).

Налоговый орган обязан осуществить постановку на учет организации по месту нахождения ее обособленного подразделения в течение пяти дней со дня представления всех необходимых документов и в тот же срок выдать уведомление о постановке на учет в налоговом органе.

За нарушение налогоплательщиком срока постановки на учет по месту нахождения обособленного подразделения налогоплательщик может быть привлечен к ответственности, предусмотренной ст.116 НК РФ, в виде взыскания штрафа в размере 5000 руб.

А в том случае, если нарушение срока составляет более чем 90 дней, сумма штрафа предусмотрена 10 000 руб.

АРБИТРАЖ

Постановление ФАС Северо-Западного округа

от 08.07.2004 N А05-14333/03-12

В ходе камеральной налоговой проверки инспекция МНС установила, что организация осуществляет деятельность через обособленное подразделение (аптечный пункт), созданное на основании приказа от 13.11.2002 об открытии аптечных пунктов. Однако в нарушение п.4 ст.83 НК РФ она не встала на налоговый учет по месту нахождения обособленного подразделения (аптечного пункта) в течение одного месяца после его создания. Фактически заявление о постановке на учет в налоговый орган по месту нахождения обособленного подразделения организация подала 25.06.2003, т.е. с нарушением срока более 90 дней.

По результатам проверки налоговая инспекция приняла решение о привлечении организации к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренной п.2 ст.116 НК РФ, в виде взыскания 10 000 руб. штрафа за нарушение срока подачи заявления в налоговый орган по месту нахождения обособленного подразделения.

Поскольку организация не уплатила штрафные санкции в срок, указанный в требовании, инспекция МНС обратилась в арбитражный суд с заявлением об их взыскании.

Арбитражный суд своим решением частично удовлетворил требования инспекции, применив положения пп.3 п.1 ст.112 НК РФ (смягчающие обстоятельства), и взыскал с организации 5000 руб.

Апелляционная инстанция оставила решение суда без изменения.

Кассационная инстанция оставила в силе решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции, указав следующее.

Суды первой и апелляционной инстанций на основании полного и всестороннего исследования фактических обстоятельств дела и имеющихся в нем документов правомерно признали доказанным факт совершения организацией налогового правонарушения. Аптечный пункт правильно признан судебными инстанциями, исходя из положений ст.11 НК РФ, обособленным подразделением.

Следовательно, решение налоговой инспекции о привлечении организации к налоговой ответственности, предусмотренной п.2 ст.116 НК РФ, за нарушение срока подачи заявления о постановке на учет в налоговом органе по месту нахождения обособленного подразделения правомерно признано судами первой и апелляционной инстанций законным и обоснованным.

Уклонение от постановки на учет в налоговом органе образует другой состав налогового правонарушения (ст.117 НК РФ) и наказывается штрафом в размере 10% доходов, полученных в течение времени, когда лицо (в данном случае обособленное подразделение) не состояло на налоговом учете, но не менее 20 000 руб.

А том случае, если срок уклонения от постановки на налоговый учет превышает три месяца, штраф составит 20% доходов, полученных в период деятельности без постановки на учет более 90 дней.

Отличия между ст.ст.116 и 117 НК РФ заключаются в следующем.

В случае нарушения по ст.116 НК РФ налогоплательщик хоть с отступлением установленного срока, но все же подает заявление о постановке на налоговый учет.

В случае нарушения по ст.117 НК РФ налогоплательщик вообще уклоняется от подачи заявления и осуществляет свою деятельность без учета, т.е. допускает бездействие, и не является в налоговый орган ни за получением бланка заявления о постановке на налоговый учет, ни для того, чтобы подать это заявление в сроки, установленные в ст.83 НК РФ.

* * *

Следует также учитывать, что в соответствии со ст.83 НК РФ организация подлежит постановке на налоговый учет по месту нахождения принадлежащего ей недвижимого имущества и транспортных средств, подлежащих налогообложению.

Постановку на налоговый учет по вышеуказанным основаниям налоговые органы осуществляют самостоятельно на основании сведений, которые им обязаны сообщать органы, осуществляющие государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним (учреждения юстиции), а также органы, осуществляющие регистрацию транспортных средств (подразделения ГИБДД).

Отметим, что срок представления сведений соответствующими органами составляет 10 дней с момента регистрации прав на имущество.

Налоговый орган, в свою очередь, обязан в течение пяти дней со дня поступления сведений от соответствующих органов осуществить постановку на учет организации, а также в тот же срок выдать или направить по почте свидетельство о постановке на учет в налоговом органе и (или) уведомление о постановке на учет в налоговом органе.

Постановка на учет во внебюджетные фонды

Организация подлежит постановке на учет в следующие внебюджетные фонды:

- Фонд социального страхования РФ;

- Фонд обязательного медицинского страхования РФ;

- Пенсионный фонд РФ.

Особенности регистрации страхователей установлены:

- в Фонде социального страхования - Федеральным законом от 24.07.1998 N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний";

- в Фонде обязательного медицинского страхования РФ - Законом РФ от 28.06.1991 N 1499-1 "О медицинском страховании граждан в Российской Федерации";

- в Пенсионном фонде РФ - Федеральным законом от 15.12.2001 N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации".

Обратите внимание! С 1 января 2004 г. вновь создаваемые организации не обязаны самостоятельно вставать на учет во внебюджетные фонды.

Теперь поставить на учет вновь создаваемые организации должны сами внебюджетные фонды на основании информации, предоставляемой им налоговыми органами.

В соответствии с п.3.1 ст.11 Закона N 129-ФЗ налоговые органы в срок не более пяти рабочих дней с момента государственной регистрации представляют сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, в государственные внебюджетные фонды для регистрации юридических лиц в качестве страхователей.

Внебюджетные фонды, в свою очередь, обязаны в пятидневный срок поставить организацию на учет и направить в территориальный налоговый орган сведения о номере и дате регистрации организации в качестве страхователя, а также направить извещение о регистрации в качестве страхователя самому страхователю.

Обратите внимание! Если организация имеет обособленное подразделение, она обязана встать на учет во внебюджетных фондах по месту нахождения обособленного подразделения самостоятельно.

Порядок постановки на учет во внебюджетные фонды таких организаций рассмотрим подробнее.

Фонд социального страхования РФ

В соответствии со ст.6 Закона N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании..." постановке на учет подлежат юридические лица по месту нахождения их обособленных подразделений, имеющих отдельный баланс, расчетный счет и начисляющих выплаты и иные вознаграждения в пользу физических лиц.

При этом заявление о регистрации в качестве страхователя представляется в срок не позднее 30 дней со дня создания такого обособленного подразделения.

Порядок регистрации в качестве страхователей юридических лиц по месту нахождения обособленных подразделений и физических лиц в исполнительных органах Фонда социального страхования Российской Федерации утвержден Постановлением ФСС РФ от 23.03.2004 N 27.

В соответствии с п.9 Порядка для регистрации в качестве страхователя юридического лица по месту нахождения обособленного подразделения организация одновременно с заявлением представляет копии:

- Свидетельства о государственной регистрации юридического лица;

- Свидетельства о постановке юридического лица на учет в налоговом органе;

- уведомления о постановке на учет в налоговом органе по месту нахождения обособленного подразделения;

- документов, подтверждающих создание обособленного подразделения (положения об обособленном подразделении, доверенности, выданной юридическим лицом руководителю обособленного подразделения);

- извещения о регистрации в качестве страхователя юридического лица, выданного региональным отделением Фонда по месту его нахождения.

Если на момент подачи заявления о регистрации в качестве страхователя обособленному подразделению юридического лица открыт банковский счет в кредитной организации, представляется справка из кредитной организации об указанном счете.

Фонд обязательного медицинского страхования РФ

В соответствии со ст.9.1 Закона РФ N 1499-1 "О медицинском страховании граждан..." организации по месту нахождения их обособленных подразделений обязаны представить заявление о регистрации в качестве страхователя.

Срок представления заявления - не позднее 30 дней со дня создания обособленного подразделения.

Этой же статьей Закона определено, что порядок регистрации страхователей в территориальном фонде обязательного медицинского страхования и форма свидетельства о регистрации страхователя устанавливаются Правительством РФ.

Отметим, что до настоящего времени подобный порядок не установлен.

Пенсионный фонд РФ

Федеральным законом N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании..." не установлен специальный (заявительный) порядок организации по месту нахождения обособленного подразделения.

Таким образом, можно сделать вывод, что Пенсионным фондом РФ регистрация организаций по месту нахождения обособленных подразделений производится самостоятельно на основании информации, представляемой налоговыми органами (ст.11 Закона N 167-ФЗ).

ОТКРЫВАЕМ БАНКОВСКИЙ СЧЕТ

В процессе своей деятельности юридическим лицам, как правило, неоднократно приходится открывать различные виды банковских счетов. Основным из них был и остается необходимый любому предприятию для ведения хозяйственной деятельности расчетный счет. Однако перечень видов счетов, которые могут быть открыты предприятию, законодательство не ограничивает.

В настоящей статье мы хотим познакомить читателей с порядком совершения названных действий, а также с требованиями действующего законодательства, которые необходимо при этом соблюдать.

Заключение договора с банком

С точки зрения гражданского права открытие счета подразумевает заключение договора банковского счета между предприятием (клиентом) и кредитной организацией (банком).

В соответствии с п.1 ст.846 ГК РФ при заключении договора банковского счета клиенту открывается счет в банке на условиях, согласованных сторонами. Это означает, что банк вправе отказать в заключении такого договора, если стороны не придут к соглашению о его условиях.

Аналогичное положение содержится и в Федеральном законе от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (далее - Закон о банках). Согласно ст.30 данного Закона клиенты вправе открывать необходимое им количество расчетных, депозитных и иных счетов в любой валюте в банках с их согласия, если иное не установлено федеральным законом.

В то же время п.2 ст.846 ГК РФ определено, что банк обязан заключить договор банковского счета с клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на объявленных банком для открытия счетов данного вида условиях, отвечающих требованиям, которые предусмотрены законом и установленными в соответствии с ним банковскими правилами.

Как разъяснил ВАС РФ, в данном пункте имеется в виду случай, когда коммерческим банком на основании действующего законодательства, банковских правил разработан и объявлен договор банковского счета определенного вида, содержащий единые для всех обратившихся условия - цену услуг банка, размер процентов, уплачиваемых банком за пользование денежными средствами, находящимися на счете клиента, и т.д. (см. п.1 Постановления Пленума ВАС РФ от 19.04.1999 N 5 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета").

По общему правилу банк уже не может отказать клиенту в заключении такого договора. При уклонении банка от заключения договора клиент вправе предъявить банку требования, предусмотренные в 4 ст.445 ГК РФ, а именно - обратиться в суд с иском о понуждении заключить договор.

Исключением из общего правила являются случаи, установленные абз.2 п.2 ст.846 ГК РФ:

1) отсутствие у банка возможности принять клиента на банковское обслуживание;

2) наличие в законах или иных правовых актах положений, допускающих отказ.

АРБИТРАЖ

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа

от 28.02.2002 N А19-11434/01-6-Ф02-432/02-С2

Государственное образовательное учреждение обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением о понуждении Сберегательного банка России к заключению договора банковского счета.

Арбитражный суд в иске отказал.

ФАС поддержал решение арбитражного суда, указав следующее.

В соответствии с Указанием Банка России от 18.06.1999 N 579-У для открытия организациям образования, культуры, здравоохранения и науки, финансируемым из федерального бюджета, внебюджетных счетов в банках по учету средств, полученных от предпринимательской и иной приносящей доход деятельности, требуется разрешение органа федерального казначейства.

Орган федерального казначейства отказал истцу в выдаче такого разрешения.

В такой ситуации отказ банка заключить договор является правомерным.

Одним из законных оснований для отказа в открытии счета является наличие у банка решения налогового органа о приостановлении операций по счетам предприятия (п.9 ст.76 НК РФ). Право принимать такие решения предоставлено налоговому органу для целей обеспечения исполнения решения о взыскании налога или сбора (ст.76 НК РФ).

Невыполнение банком названного требования может повлечь применение к нему мер налоговой (п.1 ст.132 НК РФ) и административной (п.2 ст.15.7 КоАП РФ) ответственности.

АРБИТРАЖ

Постановление ФАС Волго-Вятского округа

от 23.11.2003 N А29-1832/2003А

Арбитражный суд удовлетворил заявление ИМНС о взыскании с коммерческого банка штрафа в соответствии с п.1 ст.132 НК РФ в размере 10 000 руб.

Постановлением апелляционной инстанции решение суда было оставлено без изменения.

ФАС, рассмотрев кассационную жалобу банка, оставил принятые судебные акты без изменения.

Как следует из материалов дела, в ходе проверки налогового органа было установлено, что коммерческим банком в нарушение п.9 ст.76 НК РФ открыт расчетный счет открытому акционерному обществу при наличии у банка решения налогового органа о приостановлении операций по счетам данного ОАО.

Банк аргументировал свои действия тем, что счет, операции по которому были приостановлены, им закрыт, поэтому решение ИМНС утратило свою юридическую силу. Однако данный довод был отклонен судом как несостоятельный. В соответствии с п.9 ст.76 НК РФ банку было запрещено открывать какие-либо новые счета обозначенным в решении организациям.

Договор банковского счета заключается в простой письменной форме (п.1 ст.161 ГК РФ).

В число документов, представляемых при открытии счета, входит заявление по форме, приведенной в Приложении 1 к Инструкции Госбанка СССР от 30.10.1986 N 28 "О расчетных текущих и бюджетных счетах, открываемых в учреждениях Госбанка СССР" (далее - Инструкция Госбанка).

Согласно п.2.1.4 Инструкции Госбанка счет открывается по разрешительной надписи должностного лица банка на заявлении клиента.

Названное заявление по сути представляет собой оферту (письменное предложение заключить договор), а разрешительная надпись банка об открытии счета, производимая на заявлении, - акцепт оферты, т.е. принятие такого предложения (см. ст.ст.435, 438 ГК РФ).

На основании п.3 ст.434 ГК РФ письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято путем совершения действий по выполнению условий договора. Тем не менее на практике все же заключается еще и обычный письменный договор. Это обусловлено необходимостью письменно согласовать все аспекты договора.

Документы, необходимые для открытия счета

Порядок открытия, ведения и закрытия банком счетов клиентов в рублях и иностранной валюте устанавливается Банком России в соответствии с федеральными законами (ст.30 Закона о банках).

Отметим, что современного документа ЦБ РФ, полностью регулирующего порядок открытия счетов предприятиями, нет. Поэтому в настоящий момент продолжает применяться порядок открытия счетов, установленный Инструкцией Госбанка, с учетом изменений, происшедших в действующем законодательстве.

В соответствии с разд.2 Инструкции Госбанка предприятию для открытия расчетного счета необходимо представить в банк следующие документы:

1) заявление на открытие счета по форме, приведенной в Приложении 1 к Инструкции Госбанка. Такое заявление должно быть подписано руководителем и главным бухгалтером предприятия, а если последний отсутствует в штате, то только одним руководителем;

2) свидетельство о государственной регистрации предприятия;

3) нотариально заверенную копию устава предприятия (или положения);

4) карточку с образцами подписей и печати по форме, утвержденной Указанием ЦБ РФ от 21.06.2003 N 1297-У "О порядке оформления карточки с образцами подписей и оттиска печати" (далее - Указание). Бланки таких карточек изготавливаются банками самостоятельно.

Карточка, в частности, должна содержать:

- данные о владельце счета;

- оригинальные образцы подписей лиц, наделенных правом первой или второй подписи, с указанием их должности и Ф.И.О.;

- оригинальный образец оттиска печати предприятия.

Право первой подписи принадлежит руководителю предприятия, а также иным лицам, обладающим организационно-распорядительными и административно-хозяйственными функциями.

Право второй подписи принадлежит главному бухгалтеру и (или) лицам, уполномоченным на ведение бухгалтерского учета предприятия. Для подтверждения полномочий названых лиц необходимо представить соответствующие приказы предприятия.

Правом первой или второй подписи могут обладать несколько сотрудников предприятия. При этом один и тот же сотрудник не может быть наделен одновременно правом первой и второй подписей.

Правом первой или второй подписи могут обладать иные лица на основании соответствующей доверенности.

Если же в штате предприятия отсутствует лицо, в обязанности которого входит ведение бухгалтерского учета, в карточке проставляется собственноручная подпись (подписи) лица (лиц), наделенных правом только первой подписи. В этом случае в карточке в поле "Фамилия, имя, отчество" вместо указания лица, наделенного правом второй подписи, указывается: "Бухгалтерский работник в штате не предусмотрен".

Подлинность подписей лиц, обладающих правом первой или второй подписи, может быть удостоверена:

а) нотариально;

б) уполномоченным лицом банка в порядке, установленном п.10 Указания.

По мнению ЦБ РФ, изложенному в Обобщении практики применения Указания, подготовленном Юридическим департаментом ЦБ РФ (опубликовано в "Вестнике Банка России" от 09.01.2004 N 1), удостоверение карточки уполномоченным лицом банка является правом, а не обязанностью банка.

Карточка может быть заполнена как на печатной машинке, так и с использованием ЭВМ шрифтами черного цвета либо от руки пастой (чернилами) синего, черного или фиолетового цвета.

По общему правилу карточка представляется в одном экземпляре к каждому банковскому счету.

В случае расчетно-кассового обслуживания одним операционным работником банка нескольких банковских счетов и при условии совпадения лиц, обладающих правом подписи, банк вправе не требовать оформления карточки к каждому банковскому счету.

Образец оттиска печати, проставляемый в карточке, должен соответствовать печати, которую имеет предприятие согласно его учредительным и иным документам и федеральным законам, устанавливающим требования к печатям юридических лиц.

В настоящее время такие требования определены только федеральными законами об организационно-правовых формах юридических лиц.

Так, в соответствии с п.5 ст.2 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" печать ООО должна быть круглой, содержать его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место нахождения общества. Дополнительно может быть указано фирменное наименование ООО на любом языке народов РФ и (или) иностранном языке.

Аналогичные требования установлены п.7 ст.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" и п.3 ст.2 Федерального закона от 14.11.2002 N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях".

Помимо документов, названных в Инструкции Госбанка, для открытия счета в банк необходимо представить свидетельство о постановке на учет в налоговом органе (см. п.1 ст.86 НК РФ, ст.5 Закона о банках).

Открытие банком счета без предъявления такого свидетельства влечет применение к банку мер налоговой и административной ответственности. В соответствии с п.1 ст.132 НК РФ за такое нарушение с банка может быть взыскан штраф в размере 10 000 руб. Одновременно должностные лица банка могут быть оштрафованы согласно ст.15.7 КоАП РФ на сумму в размере от 10 до 20 МРОТ.

Обратите внимание! В настоящее время для открытия счета не требуется представлять документы, подтверждающие регистрацию предприятий в качестве плательщиков взносов в государственные внебюджетные фонды.

Соответствующие разъяснения дают как ЦБ РФ в Указании оперативного характера от 30.01.2004 N 15-Т, так и МНС России в Письме от 03.02.2004 N ММ-6-09/105@.

Из положений Инструкции Госбанка следует, что ею регулируется порядок открытия расчетных счетов предприятия. Однако на практике этот же порядок применяется и к открытию других видов счетов с учетом особенностей, присущих счету каждого вида.

Обязанности банка и организации перед налоговыми органами

в связи с открытием (закрытием) счета

Информирование налогового органа

На основании п.1 ст.86 НК РФ банк обязан сообщить об открытии счета предприятию в налоговый орган по месту учета предприятия в пятидневный срок со дня открытия (закрытия) счета.

Порядок представления банками такой информации с 1 апреля 2004 г. регулируется Приказом МНС России от 04.03.2004 N БГ-3-24/179. Этим же Приказом утверждена рекомендуемая форма "Сообщение банка налоговому органу об открытии (закрытии) банковского счета".

Аналогичная обязанность существует и у самой организации. В соответствии с п.2 ст.23 НК РФ она должна в десятидневный срок письменно сообщить в налоговый орган по месту своего учета об открытии (закрытии) счета в банке.

Для этих целей также утверждена рекомендуемая форма "Сообщение об открытии (закрытии) счета" (см. Приказ МНС России от 02.04.2004 N САЭ-3-09/255 "Об утверждении рекомендуемых форм сообщений, используемых при учете сведений о юридических и физических лицах").

За невыполнение названной обязанности банк может быть привлечен к налоговой ответственности по п.2 ст.132 НК РФ в виде наложения штрафа в сумме 20 тыс. руб.

В свою очередь организация может быть оштрафована на сумму 5 тыс. руб. (п.1 ст.118 НК РФ).

Привлечение организации к ответственности за совершение налогового правонарушения не освобождает ее должностных лиц при наличии соответствующих оснований от административной, уголовной или иной ответственности, предусмотренной законами Российской Федерации (п.4 ст.108 НК РФ).

Поскольку административная ответственность за нарушение срока представления сведений об открытии и о закрытии счета в банке установлена (штраф в размере от 10 до 20 МРОТ согласно ст.15.4 КоАП РФ), то в случае нарушения сроков должностные лица как банка, так и предприятия могут быть привлечены и к административной ответственности.

О каких счетах надо сообщать

Определение понятия "счет" для налоговых целей дано в п.2 ст.11 НК РФ. Согласно данной норме это расчетный счет, а также иные счета предприятия, отвечающие следующим признакам:

- наличие договора банковского счета, на основании которого он открыт;

- возможность зачислить на него денежные средства налогоплательщика;

- возможность расходовать зачисленные на него денежные средства налогоплательщика.

Обязанности налогоплательщиков и банков по информированию налогового органа могут возникать только в отношении тех счетов, которые отвечают названным критериям. Как показывает практика, это не любые счета, которые могут быть открыты налогоплательщику (см. с. 86).

Исчисление сроков

При направлении сообщений в налоговый орган следует помнить о следующих правилах исчисления сроков в налоговом законодательстве, установленных ст.6.1 НК РФ.

1. В случаях, когда последний день срока падает на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день. То есть если десятый день срока для сообщения в налоговый орган сведений об открытии или закрытии счета приходится на субботу, то последним днем срока будет считаться понедельник.

2. Действие, для совершения которого установлен срок, может быть выполнено до двадцати четырех часов последнего дня срока. Если документы либо денежные суммы были сданы на почту или на телеграф до двадцати четырех часов последнего дня срока, то срок не считается пропущенным.

Налоговое законодательство не содержит указаний на то, что сообщение об открытии счета должно быть доставлено в налоговый орган лично. Поэтому и налогоплательщик, и банк вправе отправить такое сообщение по почте.

3. Течение срока, исчисляемого годами, месяцами, неделями или днями, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало.

Таким образом, срок для направления сообщения в налоговый орган нужно начинать отсчитывать со дня, следующего за днем открытия счета.

И вот здесь возникают некоторые проблемы.

Во-первых, в законодательстве прямо не сформулировано, что считать датой открытия счета.

Согласно Порядку открытия счетов налогоплательщикам-предприятиям, утвержденному Госналогслужбой России, Минфином России, ЦБ РФ 24 октября, 10, 11 ноября 1996 г. N N ПВ-6-12/773, 95, 349 (далее - Порядок открытия счетов), днем открытия счета является день оформления открытия счета в установленном нормативно-правовыми актами РФ порядке и занесения учреждениями Банка России и кредитными организациями (их филиалами) в книгу регистрации балансовых счетов второго порядка.

Как мы уже говорили, п.2.1.4 Инструкции Госбанка установлено, что счет открывается по разрешительной надписи должностного лица банка на заявлении клиента. А согласно п.1 ст.846 ГК РФ счет открывается при заключении договора банковского счета.

Учитывая приведенные нормы, мы полагаем, что более правильным было бы считать датой открытия счета дату совершения разрешительной надписи банком. Примеры такой трактовки встречаются и в судебной практике.

АРБИТРАЖ

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа

от 10.10.2003 N А19-12495/02-39-3-Ф02-3342/03-С1

Арбитражный суд удовлетворил иск ИМНС о взыскании с индивидуального предпринимателя налоговых санкций за нарушение установленных сроков сообщения об открытии банковского счета согласно ст.118 НК РФ. Предприниматель не согласился с решением суда и подал кассационную жалобу.

Но ФАС поддержал решение арбитражного суда, руководствуясь следующим.

Предприниматель утверждал, что договор банковского счета между ним и банком заключен не был, поэтому у него не возникло обязанности по направлению сообщения в ИМНС.

В соответствии с п.1 ст.433 ГК РФ договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей установить, что документ исходит от стороны по договору (п.2 ст.434 ГК РФ).

Из материалов дела следует, что предприниматель направил в коммерческий банк заявление на открытие счета. На этом заявлении имеется разрешительная надпись банка об открытии счета, что означает получение предпринимателем акцепта направленного им банку предложения о заключении договора банковского счета.

Банк направил налоговой инспекции сообщение об открытии расчетного счета предпринимателю. Предприниматель же в нарушение п.2 ст.23 НК РФ не сообщил в налоговую инспекцию об открытии счета.

Во-вторых, п.2 ст.23 НК РФ, устанавливающий обязанность налогоплательщика уведомить налоговый орган об открытии счета, вообще не указывает на событие, после которого надо начинать отсчитывать десятидневный срок.

Обычно данную норму трактуют по аналогии с нормой ст.86 НК РФ, устанавливающей порядок отсчета пятидневного срока для направления сообщения банком. Согласно ст.ст.6.1 и 86 НК РФ этот срок следует отсчитывать со дня, следующего за днем открытия счета.

Однако в судебной практике встречаются и другие трактовки.

АРБИТРАЖ

Постановление ФАС Северо-Западного округа

от 04.09.2002 N А26-686/02-02-03/34

ИМНС обратилась в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью о взыскании 10 000 руб. штрафа, предусмотренного ст.118 НК РФ.

Решением суда в иске было отказано.

ФАС, рассмотрев кассационную жалобу ИМНС, отметил следующее.

Согласно материалам дела общество 3 октября 2001 г. обратилось в банк с заявлением об открытии расчетного и валютного текущего счетов. Банк уведомил общество об открытии названных счетов 8 октября 2001 г., а само уведомление банка датировано 5 октября 2001 г. Сведения об открытии счетов в банке общество представило в ИМНС 16 октября 2001 г.

По мнению ИМНС, десятидневный срок, установленный ст.23 НК РФ для представления в налоговый орган сведений об открытии либо закрытии счетов в банке, следует исчислять с момента заключения либо расторжения договоров банковского счета.

Согласно банковским сообщениям договоры банковского счета заключены 3 октября 2001 г., поэтому ИНМС полагает, что общество должно было сообщить в инспекцию об открытии счетов в срок до 13 октября 2001 г., но так как эта дата является нерабочим днем, то днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день, т.е. 15 октября 2001 г.

Но нормами п.2 ст.23 НК РФ не определен момент, с которого исчисляется десятидневный срок.

В силу п.2 ст.11 НК РФ, п.1 ст.846 и п.4 ст.859 ГК РФ открытие и закрытие счета осуществляются банком при заключении и расторжении с клиентом договора банковского счета, а следовательно, предусмотренный п.2 ст.23 НК РФ срок должен исчисляться с момента, когда клиент (налогоплательщик) узнал об открытии или закрытии ему счета в банке.

Информация банка об открытии счетов обществу поступила в адрес ответчика 8 октября 2001 г. Сообщение об открытии счетов в банке представлено обществом в налоговый орган 16 октября 2001 г., т.е. с соблюдением установленного срока.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции об отсутствии в действиях общества состава налогового правонарушения является правомерным.

В практике ФАС Северо-Западного округа есть еще несколько аналогичных решений (см., например, Постановления от 09.01.2002 N А56-26819/01 и от 26.12.2001 N А05-8198/01-407/11).

Начало операций по счету

Пунктом 7 Указа Президента РФ от 18.08.1996 N 1212 "О мерах по повышению собираемости налогов и других обязательных платежей и упорядочению наличного и безналичного денежного обращения" (далее - Указ N 1212) было предусмотрено, что операции по снятию (перечислению) денежных средств со счета начинают производиться только после получения кредитной организацией от налогового органа подтверждения о получении извещения банка об открытии счета.

В соответствии с Указом N 1212 была утверждена форма "Информационное письмо о получении извещения об открытии счета налогоплательщику-предприятию" (см. Приложение 1 к Порядку открытия счетов).

Таким образом, до получения информационного письма банки не вправе были совершать операции по снятию (перечислению) денежных средств со счета налогоплательщика.

Однако Решением ВС РФ от 18.09.2001 N ГКПИ 01-1421 второе предложение абз.5 Порядка открытия счетов (устанавливающее данную норму) было признано незаконным и не подлежащим применению со дня введения в действие части первой НК РФ (т.е. с 1 января 1999 г.).

Как указал ВС РФ, в ст.86 НК РФ установлен исчерпывающий перечень обязанностей банков, связанных с осуществлением налогового контроля, которым не предусмотрено ограничение права владельца банковского счета распоряжаться денежными средствами до получения банком от налогового органа сообщения о получении извещения об открытии счета налогоплательщику-предприятию.

Другие нормы НК РФ также не предусматривают подобной формы налогового контроля.

Но МНС так просто не сдается. 19 сентября 2002 г. было выпущено Письмо за N ШС-6-24/1444@, в котором МНС указало, что отменена только норма Порядка открытия счетов. Но продолжает действовать Указ N 1212, в котором аналогичная норма также присутствует. Поэтому в соответствии с данным Указом списывать деньги со счета можно только после того, как банк получит подтверждение из инспекции.

Пришлось налогоплательщикам снова идти в суд и оспаривать уже положения Указа N 1212.

Решением Верховного Суда РФ от 27.06.2003 N ГКПИ 03-565 абз.3 п.7 вышеназванного Указа (запрещающий банкам осуществлять операции по перечислению (снятию) денежных средств со счета налогоплательщика до получения информационного письма налогового органа) был также признан недействующим. Решение ВС РФ было оставлено без изменения Определением Кассационной коллегии ВС РФ от 26.08.2003 N КАС 03-383.

Таким образом, в настоящее время банки не должны дожидаться информационного письма налогового органа для того, чтобы позволить налогоплательщику распоряжаться денежными средствами, находящимися на счете.

Особенности открытия отдельных видов счетов

Накопительный счет

В соответствии с п.3 ст.90 ГК РФ и п.2 ст.16 Закона об ООО <17> уставный капитал общества с ограниченной ответственностью должен быть оплачен учредителями на момент регистрации не менее чем наполовину. Расчетный счет для этих целей не может быть открыт, поскольку общество еще не является зарегистрированным юридическим лицом.

     
   ————————————————————————————————
   

<17> Ранее, до 1 января 2002 г., аналогичное требование было предусмотрено и ст.34 Закона об АО. Но согласно действующей редакции данной статьи не менее 50% акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации.

В целях оплаты уставного капитала (если оплата производится денежными средствами) учредителям может быть открыт временный счет (см. разд.3.2 Инструкции Госбанка), называемый на практике накопительным. Он открывается на определенный срок.

Для открытия такого счета в банк представляются:

1) заявление учредителей об открытии счета;

2) копия устава;

3) копия учредительного договора.

После внесения денежных средств банк выдает обществу справку о том, что уставный капитал сформирован на 50%, которую общество представляет регистрирующему органу вместе с другими необходимыми документами.

После государственной регистрации и открытия расчетного счета накопительный счет закрывается, а денежные средства банк переводит на расчетный счет (п.1.16 ч.1 Правил ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации, утвержденных ЦБ РФ 05.12.2002 N 205-П).

Обратите внимание! Поскольку накопительный счет не отвечает понятию "счет", сформулированному в п.2 ст.11 НК РФ, сообщать о его открытии в налоговые органы не требуется.

Это неоднократно подтверждали и представители налоговых органов (см., в частности, Письмо УМНС России по г. Москве от 22.01.2002 N 06-21/693).

Валютный счет

Под термином "валютный счет" подразумевается тот же расчетный счет, но только открываемый не в российских рублях, а в иностранной валюте (на каждый вид валюты - отдельный счет). Такие счета открываются предприятиям в том же порядке, что и расчетные счета в рублях.

При этом необходимо учитывать, что согласно п.2 ст.140 ГК РФ случаи, порядок и условия использования иностранной валюты на территории РФ определяются законом или в установленном им порядке.

В соответствии с п.5 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" (далее - Закон о валютном регулировании) счета открываются и операции по счетам проводятся без ограничений, если органами валютного регулирования в соответствии с данным Федеральным законом не установлен порядок использования счетов (включая установление требования об использовании специального счета).

Требование об использовании спецсчета установлено, например, для расчетов и переводов при получении кредита и займа в иностранной валюте от нерезидента, а также при предоставлении российским предприятием нерезиденту займа в иностранной валюте (см. Инструкцию ЦБ РФ от 07.06.2004 N 116-И "О видах специальных счетов резидентов и нерезидентов").

Отметим также, что при открытии любого валютного счета банк одновременно открывает предприятию транзитный валютный счет.

Это связано с требованиями ст.21 Закона о валютном регулировании и Инструкции ЦБ РФ от 30.03.2004 N 111-И "Об обязательной продаже части валютной выручки на внутреннем валютном рынке Российской Федерации" <18>.

     
   ————————————————————————————————
   

<18> Вступила в силу с 18 июня 2004 г.

Все поступления иностранной валюты в пользу резидента зачисляются вначале на этот транзитный счет за некоторыми исключениями, установленными названной Инструкцией. Часть иностранной валюты списывается с транзитного счета для осуществления в установленном порядке обязательной продажи, а часть - переводится на текущий валютный счет.

Обратите внимание! Открытие транзитного счета производится банком автоматически, для этого не требуется заключения отдельного договора банковского счета или заявления клиента. В связи с этим транзитный валютный счет не подпадает под понятие "счет", названное в п.2 ст.11 НК РФ, и на него не распространяется требование об информировании налогового органа.

АРБИТРАЖ

Постановление ФАС Московского округа

от 30.05.2003 N КА-А41/3391-03

ИМНС обратилась в арбитражный суд с иском о взыскании с общества с ограниченной ответственностью 20 000 руб. штрафа на основании ст.118 НК РФ за непредставление в налоговый орган сообщения об открытии расчетного и валютного текущих счетов, транзитного и специального транзитного валютных счетов.

Суд первой инстанции взыскал с ответчика 10 000 руб. штрафа за несообщение об открытии расчетного и валютного текущих счетов. В остальной части иска было отказано.

ФАС оставил данное решение без изменения.

Обосновывая свои решения, суды сослались на следующие обстоятельства.

Транзитный и специальный транзитный валютные счета в силу особого их правового режима открываются одновременно с текущим валютным счетом и не являются самостоятельным предметом договора банковского счета.

В соответствии с п.1.3 Указания ЦБ РФ от 20.10.1998 N 383-У "О порядке совершения юридическими лицами - резидентами операций покупки и обратной продажи иностранной валюты на внутреннем валютном рынке Российской Федерации" <19> специальный транзитный валютный счет - это счет, открываемый уполномоченным банком без участия резидента в целях учета совершаемых резидентом операций покупки иностранной валюты на валютном рынке и ее обратной продажи.

     
   ————————————————————————————————
   

<19> Утратило силу с 18 июня 2004 г.

Следовательно, специальный транзитный валютный счет открывается резиденту банком без заключения договора банковского счета в одностороннем порядке в целях осуществления контроля за соблюдением валютного законодательства.

Правовой режим транзитного валютного счета определен Инструкцией о порядке обязательной продажи предприятиями, объединениями, организациями части валютной выручки через уполномоченные банки и проведения операций на внутреннем валютном рынке Российской Федерации, утвержденной Приказом ЦБ РФ от 29.06.1992 N 02-104А <20>, в соответствии с которой данный счет открывается одновременно с текущим валютным счетом и не является самостоятельным предметом договора банковского счета.

     
   ————————————————————————————————
   

<20> Утратила силу с 18 июня 2004 г.

При таких обстоятельствах у ООО отсутствовала обязанность сообщать в налоговый орган об открытии текущего и специального транзитного валютных счетов.

Депозитный счет

Все юридические лица вправе помещать свои свободные денежные средства как в российской, так и в иностранной валюте во вклады в банках. Вкладчику при этом открывается соответствующий банковский счет (депозитный) специально для целей "хранения" денежных средств.

Такой счет открывается по общим правилам открытия банковских счетов организациям, причем, по мнению МНС, банки обязаны уведомлять налоговый орган об открытии (закрытии) такого счета согласно п.1 ст.86 НК РФ (см. Письмо МНС России от 26.04.2000 N 12-1-05/712@).

Однако некоторые особенности правового режима счета данного вида (регулируемого положениями гл.44 "Банковский вклад" ГК РФ) свидетельствуют о том, что он не подпадает под определение "счет", данное в п.2 ст.11 НК РФ. Зачисленные на такой счет денежные средства клиента не могут быть перечислены третьим лицам (ч.3 ст.834 ГК РФ).

Вот пример из судебной практики.

АРБИТРАЖ

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа

от 27.02.2003 N А19-2553/02-21-26-Ф02-348/2003-С1

Арбитражный суд отказал коммерческому банку в иске о признании недействительным решения ИМНС о привлечении банка к налоговой ответственности за несообщение сведений об открытии и закрытии депозитного счета.

Постановлением апелляционной инстанции решение было отменено, исковые требования удовлетворены.

ФАС поддержал решение апелляционного суда по следующим основаниям.

Согласно ст.11 НК РФ счета (счет) - расчетные (текущие) и иные счета в банках, открытые на основании договора банковского счета, на которые зачисляются и с которых могут расходоваться денежные средства организаций и индивидуальных предпринимателей.

В соответствии с абз.2 ч.3 ст.834 ГК РФ с депозитного счета юридического лица не могут расходоваться денежные средства.

Следовательно, открываемый и закрываемый юридическому лицу счет по учету внесенного депозита не подпадает под используемое НК РФ понятие "счет". Поэтому при открытии депозитного счета на основании договора банковского вклада на банке не лежит обязанность сообщения в налоговую инспекцию информации об его открытии или закрытии.

ОФИЦИАЛЬНЫЕ ДОКУМЕНТЫ

Постановление Правительства РФ от 26.02.2004 N 110 "О совершенствовании процедур государственной регистрации и постановки на учет юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"

Приказ МНС России от 03.03.2004 N БГ-3-09/178 "Об утверждении Порядка и условий присвоения, применения, а также изменения идентификационного номера налогоплательщика и форм документов, используемых при постановке на учет, снятии с учета юридических и физических лиц"

Письмо МНС России от 29.12.2003 N ММ-6-09/1384 "Об организации учета в налоговых органах организаций и физических лиц в связи с введением в действие с 1 января 2004 года Федерального закона "О внесении изменений в законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования процедур государственной регистрации и постановки на учет юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"

Письмо МНС России от 25.12.2003 N 09-1-03/5891-АЦ386 "об оформлении документов, представляемых при государственной регистрации"

Подписано в печать

27.09.2004

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——