"Внешнеторговое право", N 2, 2004

ПОНЯТИЕ МАРЖИНАЛЬНОЙ СДЕЛКИ

Маржинальная сделка с экономической точки зрения представляет собой один из способов повышения эффективности операций на рынке ценных бумаг. Ее содержание часто трактуется с позиции описания технологии использования инвесторами заемных средств, предоставленных брокером, для осуществления операций по покупке/продаже ценных бумаг. Однако правовая природа маржинальных сделок в настоящее время совершенно не исследована и представляет большой интерес.

Сделки, совершаемые с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем, именуются маржинальными. Данное определение сформулировано во втором предложении пп.1 п.4 ст.3 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг".

Таким образом, все гражданско-правовые сделки, исполнение по которым будет производиться денежными средствами и/или ценными бумагами, переданными брокером в заем клиенту, будут считаться маржинальными. Однако я оговорюсь, что в данной статье будут рассмотрены только наиболее часто встречающиеся на практике виды таких сделок - купля-продажа.

Маржинальная сделка является консенсуальным договором, поскольку считается заключенной с момента достижения сторонами соглашения по его существенным условиям, а момент вступления договора в силу законодателем не связывается с передачей товара. Здесь передача товара (ценной бумаги) покупателю представляет собой исполнение заключенного и вступившего в силу договора купли-продажи со стороны продавца.

Учитывая, что маржинальные сделки могут быть заключены только на фондовой бирже, момент их заключения и исполнения, как правило, не совпадает. Особая процедура заключения биржевых сделок предопределяется порядком проведения биржевых торгов, который в соответствии с нормами законодательства о биржевой деятельности установлен в правилах биржевой торговли отдельных фондовых бирж. Правила биржевой торговли содержат специальные гражданско-правовые нормы, которые отражают специфику проведения биржевых торгов, особый порядок заключения сделок в биржевом зале, а также особые требования к их форме <1>.

     
   ————————————————————————————————
   

<1> Абраменко И.Г. Заключение биржевых сделок с ценными бумагами. Биржевая оферта и биржевой акцепт. Практический журнал для руководителей и менеджеров // Законодательство. 2002. N 7.

Процесс заключения биржевой сделки, в том числе и маржинальной, начинается с момента направления клиентом своему брокеру приказа, содержащего поручение на покупку или продажу ценных бумаг. После передачи брокерам соответствующих приказов, касающихся основных условий, на которых должны быть заключены те или иные биржевые сделки с ценными бумагами, участники биржевых торгов начинают "игру квалифицированными заявками" <2>, т.е. все полученные приказы проходят предварительную фазу торгов в виде их регистрации. Все заявки должны быть представлены в течение некоторого срока, который устанавливается правилами биржи <3>.

     
   ————————————————————————————————
   

<2> Рынок ценных бумаг: Учебник / Под ред. В.А. Галанова, А.И. Басова. М., 1999. С. 187.

<3> Зарубежные биржи, вероятно ввиду более развитого биржевого механизма, сроки эти значительно сокращают. В частности, Правила торговли на Лондонской фондовой бирже устанавливают, что срок подачи заявок на предстоящие торги заканчивается за 30 минут до официального начала торгов. См.: Рубцов Б.Б. Зарубежные фондовые рынки. М., 1996. С. 152.

После прохождения этих и иных специальных биржевых процедур осуществляется заключение сделки, при этом, как правило, устанавливается, что сделки, заключенные в течение одного рабочего дня, должны исполняться одновременно в некоторую дату, наступающую через четко фиксированное количество рабочих дней <4>.

     
   ————————————————————————————————
   

<4> Например, сделки, заключенные в понедельник, подлежат по правилам какого-либо рынка исполнению в следующий понедельник, то есть через пять рабочих дней. В этом случае говорят, что сделки исполняются на день "Т+5". По этому же правилу сделки, заключенные во вторник, исполняются в следующий вторник и т.д. Именно такой способ рекомендуется международными правилами и стандартами для внедрения на всех современных фондовых рынках.

Также можно утверждать, что маржинальная сделка является публичным договором. По общему правилу, сформулированному в ч.2 ст.432 ГК РФ, заключение договора состоит в том, что одна из сторон направляет другой свое предложение о заключении договора - оферту, а другая сторона, получив оферту, принимает предложение заключить договор.

При этом в международной торговой практике принято различать два вида оферты: твердую (firm offer, bid), которая направляется одному возможному покупателю с указанием срока, в течение которого продавец является связанным своим предложением и не может сделать аналогичное предложение другому покупателю <5>, и свободную (free offer), когда на одну и ту же партию товара получают предложение несколько возможных покупателей без указания срока для ответа. При свободной оферте договор заключается с тем, кто первым примет изложенные в ней условия.

     
   ————————————————————————————————
   

<5> Герчикова И.Н. Маркетинг и международное коммерческое дело: Учебник. М., 1990. С. 103.

Рассмотрим вопрос о круге адресатов оферты. Некоторые авторы категорично утверждали, что обязательным условием предложения является адресация его определенному лицу, а предложение, обращенное к неопределенному кругу лиц, не считается офертой <6>, ибо в последнем случае не может быть установлен один из существенных элементов договора - его сторона <7>. Этот вывод был в определенной мере связан с существовавшим в римском праве принципом допустимости оферты только ad incertam personam. Однако И.Б. Новицкий, Л.А. Лунц и некоторые другие ученые считали допустимым предложение, адресованное неопределенному лицу <8>, если из него усматривалась воля оферента заключить сделки "с любым и каждым" <9>.

     
   ————————————————————————————————
   

<6> Советское гражданское право: Учебник для юридических школ / Под ред. С.Н. Братуся. М., 1950. С. 302 - 303.

<7> Халфина Р.О. Значение и сущность договора в советском социалистическом гражданском праве. М., 1954. С. 207.

<8> Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. М., 1950. С. 150 - 153; Советское гражданское право / Под ред. Д.М. Генкина. М., 1950. Т. 1. С. 386.

<9> Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975. С. 50.

Современный законодатель не ставит действительность оферты в зависимость от ее направленности определенному лицу. Наряду с правилами ст.435 ГК РФ, определяющими оферту как предложение, адресованное одному или нескольким конкретным лицам, в ст.437 ГК РФ дается понятие публичной оферты, когда договор может быть заключен с любым отозвавшимся.

Следовательно, предложение, адресованное неопределенному кругу лиц, законодатель также признает офертой, устанавливая для нее статус публичной. Такая оферта характерна для всего современного гражданского оборота вообще и для биржевой торговли в частности.

Биржевая торговля предполагает заключение сделок с ценными бумагами в процессе проведения биржевых торгов. При этом если рассматривать торги с точки зрения норм ГК РФ, то они проводятся в виде аукциона (ч.4 ст.447 ГК РФ), основанного на принципе состязательности сторон. При адресной оферте данное положение неприменимо в принципе, поскольку состязательность сторон изначально отсутствует. Данная оферта является характерной для внебиржевой торговли, которая не предъявляет к процессу заключения сделок столь строгие требования, как биржевая.

Одним из требований к публичной оферте, определяемой по правилам ст.437 ГК РФ, является то, что она (оферта) должна содержать все существенные условия договора. Помимо существенных условий, признанных таковыми в законе ("объективно существенные условия"), существует группа существенных условий, предопределяемых характером договора. Именно последние призваны отражать характерные черты каждого вида договора, его специфику. Как отмечает С.А. Денисов, "такие условия имеют важное значение для заключения тех договоров, которые хотя и не предусмотрены законом, однако должны быть признаны порождающими права и обязанности для участников гражданского оборота в силу общих начал гражданского законодательства" <10>.

     
   ————————————————————————————————
   

<10> Денисов С.А. О порядке заключения договора. Актуальные вопросы гражданского права / Под ред. М.И. Брагинского. М., 1998. С. 238.

Таким образом, особенность биржевой оферты заключается в том, что она должна содержать все существенные условия биржевой сделки: наименование товара, его количество, уровень цены, срок исполнения сделки. В этом отношении требования биржевых правил не вступают в противоречие с гражданским законодательством, лишь дополняя перечень существенных условий, которые должна содержать оферта на бирже. Именно в сфере биржевой торговли в полной мере проявляется важнейшее требование к оферте, которая, по мнению Л. Эннекцеруса, "должна быть настолько определенной, чтобы можно было путем ее принятия достигнуть соглашения о всем договоре" <11>.

     
   ————————————————————————————————
   

<11> Эннекцерус Л. Курс гражданского права. М., 1950. Т. 1. Полутом 3. С. 175.

Если по гражданскому законодательству публичная оферта предполагает заключение договора с любым, кто отзовется, то на бирже поданные заявки (рассматриваемые нами в качестве оферты) адресуются только членам фондовой биржи - профессиональным участникам рынка ценных бумаг, обладающим правом заключения сделок. Как справедливо было отмечено И.Г. Абраменко, мнение некоторых авторов о том, что "сделанная в ходе торгов оферта... адресована не конкретному лицу, а всем участникам биржевой сессии" <12>, является, по нашему мнению, не вполне юридически корректным. Во время проведения торгов в биржевом зале наряду с участниками биржевых торгов вправе находиться и лица, которые не обладают правом заключать сделки, однако являются участниками биржевой сессии.

     
   ————————————————————————————————
   

<12> Козлова Н., Сургучева О. Фьючерсные сделки на фондовой бирже: экономическая сущность и правовая природа // Хозяйство и право. 1999. N 6. С. 29.

Таким образом, требования ст.435 ГК РФ о том, что оферта должна быть адресована конкретному лицу (лицам), в биржевой торговле проявляется в том, что заявки, представляющие собой оферту, адресуются только конкретным участникам торгов на данной бирже, обладающим правом заключения сделок, и никому более, а сделки заключаются с любым участником торгов, кто отзовется на поданную оферту во время проведения биржевой сессии. Эта особенность, безусловно, относится также и к маржинальным сделкам.

Маржинальные сделки также следует отнести к двусторонним договорам. В юридической литературе высказывалось мнение, согласно которому оферта и акцепт представляют собой односторонние сделки, поскольку каждая выражает волю лишь одного лица - оферента или акцептанта <13>. Однако данная точка зрения не получила поддержки ни у цивилистов, ни в ГК РФ. Так, Ф.И. Гавзе, опровергая суждение Н.Г. Александрова, обращал внимание на то, что "эти действия - предложение (оферта) и принятие предложения (акцепт) - являются лишь составными частями двусторонней сделки - договора" <14>, когда волеизъявление одного из лиц (оферента) направлено на получение волеизъявления другого лица (акцептанта), в результате чего возникает общий волевой акт (договор). Данную позицию разделяет О.А. Красавчиков; по его словам, "договор является не суммой двух односторонних сделок, а тем конечным результатом, в котором воля сторон находит свое общее выражение, то есть единым, с юридической точки зрения, "волевым актом".

     
   ————————————————————————————————
   

<13> Александров Н.Г. Право и законность в период развитого строительства коммунизма. М., 1961. С. 157 - 158.

<14> Гавзе Ф.И. Социалистический гражданско-правовой договор. М., 1972. С. 86.

Итак, направление оферты всем участникам биржевых торгов, а также акцепт ее на наиболее выгодных для оферента условиях является единым волевым актом, направленным на заключение биржевой сделки в процессе проведения биржевых торгов.

Более того, в маржинальной сделке имеют место две встречные обязанности, одинаково существующие и важные: обязанность продавца передать покупателю товар и обязанность покупателя уплатить покупную цену, которые должны обусловливать друг друга и являться экономически эквивалентными. Поэтому мы делаем вывод о том, что маржинальная сделка является синаллагматической (от греч. synallagma - взаимоотношение).

Синаллагматический характер данного договора выражается в том, что на стороне покупателя во всех случаях (за исключением заключения договора с условием предварительной оплаты) лежит встречное исполнение его обязательств, т.е. исполнение покупателем обязательства по оплате товара обусловлено исполнением продавцом своих обязательств по передаче товара покупателю (п.1 ст.328 ГК РФ). Если же договор заключен с условием о предварительной оплате товара покупателем, то субъектом встречного исполнения становится продавец, который может не производить исполнение обязанностей по передаче товара до получения от покупателя объявленной суммы предоплаты <15>.

     
   ————————————————————————————————
   

<15> Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга вторая: Договоры о передаче имущества. Изд. 3-е, стереотипное. М.: "Статут", 2001. С. 16.

Цель маржинальной сделки заключается в перенесении права собственности на ценные бумаги, являющиеся товаром, на покупателя. Согласно ст.223 ГК РФ право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не установлено законом или договором.

В нашем случае предметом договора выступают ценные бумаги, для которых действующим законодательством РФ предусмотрен отдельный порядок учета прав. Так, в п.5.4 Постановления ФКЦБ от 16 октября 1997 г. N 36 "Об утверждении Положения о депозитарной деятельности в РФ, установления порядка введения его в действие и области применения" установлено, что права на ценные бумаги, которые хранятся и (или) права на которые учитываются в депозитарии, считаются переданными с момента внесения депозитарием соответствующей записи по счету депо (клиента) депонента <16>.

     
   ————————————————————————————————
   

<16> Еженедельник официальной информации "Курьер". N 39. 8 декабря 1997 г.

Для понимания природы маржинальных сделок необходимо также указать, что такого типа сделки используются в основном в спекулятивных целях, имеют краткосрочный характер, частое применение и большие объемы. Под спекулятивным характером следует понимать, что маржинальные сделки не заключаются с целью приобретения ценной бумаги как актива или участия в деятельности ее эмитента, то есть полученные в заем денежные средства или ценные бумаги не остаются в распоряжении заемщика, а "прокручиваются" с целью получения прибыли. Отсюда следует их кратковременный характер, поскольку быстрая оборачиваемость капитала является залогом больших прибылей.

Раскрытие правового понятия маржинальной сделки сегодня является одной из ключевых задач для обеспечения цивилизованного развития российского фондового рынка, обеспечения прав и законных интересов инвесторов.

С учетом этого хочется надеяться, что вопросу исследования правовой природы маржинальных сделок будет уделяться значительно большее внимание, чем это происходит в настоящее время.

А.М.Назаренко

Юрист

ООО "Компания "Базовый Элемент"

Подписано в печать

08.07.2004

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——