"Главбух", N 12, 2004

ОПТОВАЯ ТОРГОВЛЯ ЗА НАЛИЧНЫЕ: ОБЩАЯ СИСТЕМА ИЛИ ЕНВД?

Корреспонденту нашего журнала удалось выяснить, что буквально на днях МНС России разослало своим региональным управлениям новые рекомендации по поводу налогообложения оптовой торговли. В них высказана следующая точка зрения: оптовая торговля за наличные подпадает под общий режим налогообложения, а не под ЕНВД. И одновременно с этим посланием налоговиков Минфин России выпустил разъяснение, где говорится, что по опту за наличные необходимо платить единый налог на вмененный доход. Выходит, чиновники дали два взаимоисключающих указания. Поэтому мы решили расставить все точки над i: проанализировать проблему и рассказать о том, как бухгалтеру использовать неясности законодательства в свою пользу.

Что говорит законодательство

Споры, как всегда, возникли из-за противоречий законодательных норм. В данном случае понятие розничной торговли, которое дано в гл.26.3 Налогового кодекса РФ, в корне отличается от определения, содержащегося в Гражданском кодексе РФ.

Какое же определение надо использовать, рассчитывая налоги? Ответ однозначный: то, что прописано в Налоговом кодексе. Дело в том, что ст.11 Налогового кодекса РФ устанавливает следующее правило. Брать понятия из гражданского законодательства можно лишь тогда, когда они не предусмотрены в Налоговом кодексе. Аналогичная норма есть и в Гражданском кодексе: согласно п.3 ст.2 гражданское законодательство к налоговым отношениям не применяется, если не установлено иное. Вывод очевиден: если с оптовым продавцом покупатель расплатился наличными, то такая операция подпадает под ЕНВД.

     
                               ———————————————————¬
                               |Розничная торговля|
                               L——T————————————T———
   

¦ ¦

     
                 ——————————————————            L————————————¬
                 |                                          |
                \|/                                        \|/  
   ——————————————+—————————————————————¬  ——————————————————+——————————————¬
   | По гражданскому законодательству  |  | По налоговому законодательству |
   |  (ст.492 Гражданского кодекса):   |  |(ст.346.27 Налогового кодекса): |
   +———————————————————————————————————+  +————————————————————————————————+
   |"По договору розничной купли—      |  |"Розничная торговля — торговля  |
   |продажи продавец, осуществляющий   |  |товарами и оказание услуг       |
   |предпринимательскую деятельность   |  |покупателям за наличный расчет, |
   |по продаже товаров в розницу,      |  |а также с использованием        |
   |обязуется передать покупателю      |  |платежных карт"                 |
   |товар, предназначенный для личного,|  |                                |
   |семейного, домашнего или иного     |  |                                |
   |использования, не связанного с     |  |                                |
   |предпринимательской деятельностью" |  |                                |
   +———————————————————————————————————+  +————————————————————————————————+
   |Вывод: по гражданскому             |  |Вывод: по налоговому            |
   |законодательству розницей считается|  |законодательству розницей       |
   |продажа товаров, которые           |  |считаются любые продажи за      |
   |не предназначены для               |  |наличный расчет или по          |
   |предпринимательской деятельности   |  |пластиковым картам. При этом    |
   |                                   |  |не важно, для каких целей и кем |
   |                                   |  |приобретаются товары            |
   L————————————————————————————————————  L—————————————————————————————————
   

Мнение чиновников: как было и, главное, как будет?

Но если решение проблемы лежит на поверхности, то почему появились противоположные указания двух министерств? Чтобы понять, как формировалось мнение чиновников, мы проанализировали письма МНС и Минфина России на эту тему, а также выяснили в министерствах их планы на будущее.

Вот смысл нескольких разъяснений чиновников:

     
   ——————————————————————————————————————T———————————————————————————————————¬
   |            Минфин России            |            МНС России             |
   +—————————————————————————————————————+———————————————————————————————————+
   |1. Письма от 8 сентября 2003 г.      |1. Письмо от 3 февраля 2003 г.     |
   |N 04—05—12/82, от 11 мая 2004 г.     |N 22—1—15/249—Д014 — оптовая       |
   |N 04—05—12/26 — определение розничной|торговля за наличный расчет        |
   |торговли надо брать из Налогового    |подпадает под общий режим          |
   |кодекса РФ                           |налогообложения                    |
   +—————————————————————————————————————+———————————————————————————————————+
   |2. Письмо от 22 марта 2004 г.        |2. Письмо от 27 февраля 2003 г.    |
   |N 04—05—12/14 — продажа за наличные  |N 22—1—15/453—3133 — определение   |
   |как физическим, так и юридическим    |розничной торговли надо брать из   |
   |лицам признается розничной торговлей |Налогового кодекса РФ              |
   |и облагается ЕНВД                    |                                   |
   +—————————————————————————————————————+———————————————————————————————————+
   |                                     |3. Недавнее распоряжение для       |
   |                                     |налоговиков на местах — опт за     |
   |                                     |наличные ЕНВД не облагается        |
   L—————————————————————————————————————+————————————————————————————————————
   

Как видите, Минфин России уже довольно давно придерживается одной и той же позиции, между тем как налоговое ведомство с завидной регулярностью меняет свое мнение.

Прокомментировать нынешнюю точку зрения налоговиков наш корреспондент попросил Анатолия Мельниченко, начальника Управления налогообложения малого бизнеса МНС России. И получил такой категоричный ответ: "Если фирма торгует оптом, то есть заключает договоры купли-продажи в соответствии со ст.454 Гражданского кодекса РФ, то такая деятельность не подпадает под ЕНВД. Оптовой фирме необходимо платить общие налоги по всем своим сделкам независимо от того, как расплатился покупатель - наличными или перечислил деньги на расчетный счет".

Что же вынудило налоговиков вернуться к старой точке зрения? Прежде всего, это объясняется тем, что бюджет понесет огромные потери, если оптовики станут платить ЕНВД. А потому Управление налогообложения малого бизнеса МНС России разработало проект изменений в Налоговый кодекс РФ. Цель одной из поправок - подогнать понятие "розничная торговля" в Налоговом кодексе РФ под гражданское законодательство. С ее помощью чиновники надеются узаконить свое мнение - чтобы оптовые продажи за наличные бесспорно облагались всеми общими налогами, а не ЕНВД. Сейчас данный законопроект проходит согласование в Минфине России, и сотрудники налоговой службы рассчитывают, что осенью он поступит в Государственную Думу.

Подведем итоги. Несмотря на законопроекты и сегодняшнюю точку зрения МНС России, действующая редакция Налогового кодекса РФ четко говорит о том, что любые продажи за наличные подпадают под вмененный налог. А вот со следующего года - если налоговики убедят Минфин в своей правоте - все может перемениться. Как только что-то произойдет, мы непременно проинформируем наших читателей.

Но пока чиновники между собой не договорились, можно так использовать ситуацию, что это будет выгодно для предприятия. Посмотрим, в каких случаях чью сторону стоит принять.

Когда вмененный налог выгоден

Предположим, у оптового поставщика есть покупатели, которые не платят НДС - получили освобождение, применяют "упрощенку" или ЕНВД. Следовательно, таким фирмам совершенно не нужен "входной" НДС, а потому их вполне устроит продавец-"вмененщик".

А оптовому продавцу лучше, чтобы такие покупатели расплачивались за товары наличными и эти сделки подпадали под ЕНВД. Ведь вмененный налог значительно меньше, чем сумма общих налогов. Кроме того, вмененный налог в данном случае можно рассчитывать исходя из показателя "торговое место". А в этом случае размер ЕНВД вообще сводится к символической сумме.

Вот как этого добиться. Как правило, оптовые продавцы отгружают товары со склада. А заключают договоры и принимают наличные деньги в другом помещении. Получается, у оптовика нет помещения, которое бы соответствовало понятию "площадь торгового зала" ст.346.27 Налогового кодекса РФ.

Есть еще один аргумент, с помощью которого можно доказать, что у фирмы нет торгового зала. Совсем недавно его подсказал налогоплательщикам Минфин России, выпустив сразу два Письма по одному и тому же вопросу: от 26 марта 2004 г. N 04-05-12/16 и от 13 апреля 2004 г. N 04-05-11/51. Смысл их заключается в следующем. О торговом зале можно говорить лишь в том случае, если в документах на помещение (техпаспорте, плане, схеме, договоре аренды и т.д.) четко сказано, что оно предназначено для торговли. Во всех остальных случаях ЕНВД надо платить исходя из физического показателя "торговое место".

В итоге налог, который фирме придется заплатить в месяц за одно торговое место, будет равен такой сумме (принимаем коэффициент К2 равным 1):

6000 руб. x 1,133 x 15% = 1019,7 руб.

Для большинства оптовиков подобная налоговая нагрузка просто смешна по сравнению с теми суммами, которые перечисляются в бюджет при общей системе налогообложения.

Минусом же "вмененки" тут является то, что бухгалтер фирмы будет вынужден вести раздельный учет по общим налогам и ЕНВД. Также придется распределять между видами деятельности "входной" НДС по общим расходам (например, управленческим), а следовательно, к вычету фирма примет не весь налог.

Однако все эти неприятные моменты с лихвой окупятся экономией на налогах. Впрочем, можно избежать и этих проблем: открыть новое юридическое лицо, которое станет продавать товары только за наличные. Тогда будет две фирмы: первая торгует оптом по безналу и начисляет общие налоги, вторая - ведет торговлю за наличные и платит ЕНВД.

Но необходимо подчеркнуть: отстаивать свое право платить по оптовым продажам ЕНВД фирме, возможно, придется в суде. Все необходимые для этого аргументы мы привели.

Как обойти ЕНВД

Невыгодно платить ЕНВД тем оптовикам, чьи покупатели применяют общую систему налогообложения. Ведь если не выставлять счета-фактуры с НДС, то такие покупатели могут просто отказаться от дальнейшего сотрудничества.

Поэтому в данной ситуации оптовику целесообразнее платить общие налоги, даже если покупатель рассчитался наличными. Но возможно, это будет оспаривать местная налоговая инспекция. Тогда есть два выхода из положения.

1. Можно воспользоваться разъяснениями налоговиков, которые приведены в Письме МНС России от 3 февраля 2003 г. N 22-1-15/249-Д014. Напомним, что в нем налоговики утверждают, что по опту за наличные надо платить общие налоги. Сославшись на данное Письмо, организация защитит себя от возможных претензий. Ведь согласно пп.3 п.1 ст.111 Налогового кодекса РФ фирму нельзя признать виновной, если она воспользовалась разъяснениями налоговых органов.

2. Если есть возможность, то в документах на складские (торговые) помещения надо указать, что они предназначены специально для торговли и там же расположен кассовый аппарат. Сделать так надо для того, чтобы помещение подпало под понятие торгового зала и налоговики не смогли признать его торговым местом. А далее необходимо превысить лимит площади этого зала - 150 кв. м. Если документы будут оформлены именно так, то согласно пп.4 п.2 ст.346.26 Налогового кодекса РФ деятельность фирмы не будет подпадать под ЕНВД.

Е.И.Филипенко

Эксперт журнала "Главбух"

Подписано в печать

16.06.2004

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——