"Учет.Налоги.Право", N 21, 2004

ЦЕССИЯ: ТРУДНАЯ СУДЬБА С ХЕППИ-ЭНДОМ

Уступать право требования в части - можно! Судебная практика медленно, но верно повернула в эту сторону. Об этом и других изменениях в судьбе цессии - в нашем материале.

Частичная тоже полноценная

В ст.384 ГК РФ написано предельно ясно: объем прав, переходящих к новому кредитору при уступке (цессии), может быть определен законом или договором. То есть право на получение двухрублевого долга не обязательно уступать именно в размере 2 руб.: по желанию можно уступить и половину, а еще рубль потребовать самому. Однако суды на протяжении многих лет почему-то отказывались признавать частичную цессию. Причем в решениях о признании таких договоров недействительными даже не было более или менее убедительной аргументации.

Но ситуация постепенно изменилась. Сначала "передумал" Высший Арбитражный Суд (Постановления Президиума ВАС РФ от 09.10.2001 N 4215/00, от 25.12.2001 N 2164/01), затем "подтянулись" суды округов (Постановления федеральных арбитражных судов Московского округа от 25.03.2003 по делу N КГ-А41/1557-03, Уральского округа от 29.05.2003 по делу N Ф03-А51/03-1/1199). Так что теперь формулировать объем передаваемых прав стороны цессии могут по своему усмотрению. Кроме того, они вправе решить судьбу начисленной неустойки, убытков, кредитных процентов и всех других сумм, связанных с основным долгом. Заметим, что "по умолчанию" права на получение этих платежей переходят к приобретателю автоматически (ст.384 ГК РФ).

Дарение должно быть явным

Еще одна проблема цессии связана с требованием о ее возмездности. Суды признавали договор уступки права требования недействительным, если приобретатель права не мог доказать, что оплатил его. А иногда и того хуже - из-за отсутствия условия о возмездности в самом договоре. Считалось, что в таком случае происходит дарение, которое между коммерческими организациями запрещено. Однако, как указал Высший Арбитражный Суд, цессию можно квалифицировать как дарение только тогда, когда из нее явно усматривается намерение передать право безвозмездно (Постановление Президиума ВАС РФ от 26.04.2002 N 7030/01). Это должен доказывать тот, кто оспаривает договор уступки. А отсутствие в нем указания на возмездность или отсутствие документов, подтверждающих оплату права, еще ни о чем не говорит.

Договор уступки заключается в той же форме, что и основной договор (ст.389 ГК РФ). Согласия должника на это не требуется, если иное не предусмотрено договором или законом (подробнее см. "УНП" N 12, 2004, с. 9 "Юридический аспект"). А вот уведомить должника о цессии все же надо, иначе тот может рассчитаться со старым кредитором.

Нет накладной - нет права

Основная беда, в которую часто попадает новый кредитор, - отсутствие первичных документов, подтверждающих возникновение долга. Как правило, у него на руках есть только договор уступки, а в лучшем случае еще и основной договор. Понятно, что в случае спора только лишь с этими документами долг не докажешь. А прежний кредитор после заключения договора цессии и оплаты требования теряет к этому интерес и забывает отдать документы.

Чтобы не было таких неприятностей, лучше всего забирать документы одновременно с подписанием договора. Но если это невозможно, нужно предусмотреть гарантии прав приобретателя. Например, оговорить, что расчет будет произведен после передачи документов, достаточных для подтверждения права требования. Или что непередача этих документов до определенного срока будет означать существенное нарушение договора, дающее приобретателю право на одностороннее расторжение договора. А если новый кредитор в расторжении не заинтересован и предпочтет все же получить документы, можно установить неустойку за нарушение срока передачи документов. Эти инструменты помогут повлиять на "забывчивого" контрагента.

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————————————————¬
   |                   Договор уступки права требования N 18—34/У                |
   |                                                                             |
   |г. Сочи                                                         8 мая 2004 г.|
   |                                                                             |
   |    ООО "РАМ" (далее — Кредитор) в лице директора А.П. Пирогова, действующего|
   |на основании устава общества, и                                              |
   |ЗАО "Леспром" (далее — Приобретатель) в лице директора А.В. Кузина,          |
   |действующего на основании устава общества, заключили настоящий договор       |
   |о следующем.                                                                 |
   |                                                                             |
   |                         1. Предмет договора                                 |
   |                                                                             |
   |    1.1. Кредитор уступает Приобретателю имущественное право требования      |
   |оплаты долга от ЗАО "Плеяды" (г. Сочи, ул. Мира, д. 18, далее — Должник)     |
   |по договору поставки от 23.10.2003 N 14/03. Право уступается в полном объеме,|
   |существующем к моменту совершения уступки, включая уплату пеней, штрафов и   |
   |возмещение убытков. Основная сумма долга составляет 138 000 руб.             |
   |    1.2. Кредитор гарантирует, что обязанность Должника не исполнена         |
   |к моменту заключения договора.                                               |
   |                                                                             |
   |                  2. Доказательства прав Приобретателя                       |
   |                                                                             |
   |    2.1. Кредитор обязан передать Приобретателю подлинные документы,         |
   |удостоверяющие уступаемое право требования (договор, акт сверки, накладные,  |
   |счета—фактуры, доверенности и т.д.), не  позднее 01.06.2004. При нарушении   |
   |Кредитором этого условия Приобретатель имеет право расторгнуть договор       |
   |в одностороннем порядке.                                                     |
   |    2.2. Кредитор обязан письменно уведомить Должника о состоявшейся уступке |
   |прав.                                                                        |
   |                                                                             |
   |                3. Возмездность уступки права требования                     |
   |                                                                             |
   |    3.1. Приобретатель в счет оплаты переданного ему права обязан уплатить   |
   |Кредитору денежную сумму в размере 138 000 руб. в течение двух недель        |
   |с момента передачи документов, указанную в п.2.1.                            |
   |                                                                             |
   |                           4. Действие договора                              |
   |                                                                             |
   |    1. Кредитор отвечает перед Приобретателем за действительность переданного|
   |права требования и не отвечает за исполнение обязанности Должником.          |
   |                                                                             |
   |                        Адреса и реквизиты сторон                            |
   L——————————————————————————————————————————————————————————————————————————————
   

Т.В.Старостина

Эксперт "УНП"

Подписано в печать

31.05.2004

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——