"Издательство "Налоги и финансовое право", 2004

СВОД ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ДОГОВОРОВ И ДОКУМЕНТООБОРОТА

ПРЕДПРИЯТИЙ С ЮРИДИЧЕСКИМ, АРБИТРАЖНЫМ

И НАЛОГОВЫМ КОММЕНТАРИЕМ (ТОМ 2)

А.В.Брызгалин, В.Р.Берник, А.Н.Головкин

ГЛАВА 19. ДОГОВОР НА ПЕРЕРАБОТКУ

ДАВАЛЬЧЕСКОГО СЫРЬЯ (ТОЛЛИНГ)

19.1. Правовой комментарий

По договору на переработку давальческого сырья (толлинг) одна сторона (подрядчик) обязуется за плату изготовить из сырья, принадлежащего другой стороне (заказчику), определенную продукцию. Собственником изготовленной продукции остается заказчик, а подрядчик осуществляет лишь переработку сырья.

В ГК РФ договор на переработку давальческого сырья не выделен в самостоятельный вид договора. Существенные же признаки данного договора позволяют рассматривать его как разновидность договора подряда. Поэтому к отношениям хозяйствующих субъектов, основанным на договоре толлинга, применяются нормативные положения о договоре подряда.

1. Операции по переработке давальческого сырья характеризуются следующими признаками:

- наличием двух субъектов отношений: заказчик (владелец сырья) и подрядчик (переработчик сырья);

- заказчик передает подрядчику сырье для последующей переработки и производства определенного вида продукции;

- после переработки сырья подрядчик передает готовую продукцию заказчику в обусловленном количестве;

- за выполненную работу заказчик уплачивает подрядчику обусловленную договором денежную сумму либо передает ему определенное количество изготовленной продукции.

2. Все толлинговые операции могут быть разделены на четыре вида, отличающиеся друг от друга по юридическому оформлению. Это операции по переработке сырья контрагента:

- на подрядной основе по схеме "работа - деньги";

- на подрядной основе по схеме "работа - продукция";

- на подрядной основе по схеме "работа - сырье";

- на возвратной основе по схеме "материалы - работа - деньги".

Операции по переработке сырья контрагента на подрядной основе по схеме "работа - деньги" (выполнение работ с оплатой в денежной форме).

В соответствии с данным видом толлинговой операции подрядчик обязуется за свой риск выполнить определенную работу по заказу с использованием сырья заказчика, а заказчик обязуется предоставить сырье и оплатить работу подрядчика в денежной форме.

Словом, данная операция ничем не отличается от обыкновенных операций по выполнению работ, в соответствии с которыми подрядчик выполняет работы из материалов заказчика. Можно выделить характерные черты этого вида операций.

Во-первых, предметом договора подряда является определенный результат выполненной работы - продукция, полученная после выполнения подрядчиком определенной работы по переработке сырья заказчика.

Во-вторых, сырье остается в собственности заказчика, который несет риск случайной гибели этого сырья (если иное не предусмотрено договором).

В-третьих, после выполнения работ подрядчик передает полученный результат (продукцию, полученную в результате переработки) заказчику, а заказчик оплачивает выполненные работы в денежной форме согласно условиям договора.

Каких-либо специфических особенностей и отличий от простого договора подряда данный договор не содержит.

Операции по переработке сырья контрагента на подрядной основе по схеме "работа - продукция" (выполнение работ с оплатой в товарной форме).

В соответствии с данным видом толлинговой операции подрядчик обязуется за свой риск выполнить определенную работу по заказу и с использованием сырья заказчика, а заказчик обязуется предоставить сырье и оплатить услуги переработчика в форме передачи последнему определенного количества изготовленной им продукции.

Поскольку при таком виде толлинга между сторонами заключается (и фактически, и юридически) смешанный договор, содержащий в себе элементы подряда и купли-продажи (поставки), то руководствоваться следует нормативными положениями о подряде и купле-продаже либо поставке (разумеется, в соответствующей части).

Обращаем ваше внимание, что по этому поводу в разное время высказывались и другие точки зрения. В частности, предлагалось рассматривать данный договор как договор мены по схеме "работа - товар". Между тем выполнение работ (как и оказание услуг) не может быть предметом договора мены. Следовательно, выполнение работ и передача продукции в структуре такого договора являются самостоятельными элементами. Именно поэтому речь следует вести о смешанном договоре, а не о договоре мены.

Особенностью данного вида толлинговой операции является то, что за выполненные работы подрядчик получает не денежный эквивалент, а определенное количество изготовленной им же (в результате переработки) продукции.

Операции по переработке сырья контрагента на подрядной основе по схеме "работа - сырье" (выполнение работ с оплатой в товарной форме).

Данный вид операции полностью соответствует вышерассмотренному, с тем лишь отличием, что вместо продукции подрядчик получает в оплату своих услуг согласованную часть сырья, передаваемого в переработку, а не продукцию, полученную в результате переработки.

Операции по переработке сырья контрагента на возвратной основе по схеме "материалы - работа - деньги".

Данная схема применяется в том случае, когда объем передаваемого давальческого сырья по количеству достаточно велик как для заказчика, так и для подрядчика, и производственный цикл по переработке давальческого сырья длителен.

Особенность данной операции заключается в порядке расчетов между сторонами, суть которого заключается в том, что подрядчик оплачивает передаваемое ему сырье, а заказчик при получении продукции выплачивает полную ее стоимость, слагающуюся не только из расходов по переработке, но и из стоимости ранее купленных у него материалов.

Иными словами, подрядчик прежде покупает у заказчика сырье, а затем перерабатывает его и передает заказчику готовую продукцию. Заказчик оплачивает работу подрядчика. При этом в стоимость работ включаются стоимость материалов (юридически подрядчик изготавливает продукцию из своего материала) и собственно вознаграждение за работу.

Образцы документов

1. Договор

на выполнение работ по переработке

давальческого сырья

г. __________ "__"__________ 200_ г.

Заказчик: ___________________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с одной стороны, и

Подрядчик: __________________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с другой стороны,

заключили Настоящий Договор о нижеследующем:

1. Предмет Договора

Заказчик поручает, а Подрядчик обязуется за свой риск

выполнить в соответствии с условиями Настоящего Договора

квалифицированную работу по переработке сырья Заказчика, а

последний обязуется принять эту работу и оплатить ее.

2. Характер работ по переработке сырья

_________________________________________________________________

(указывается точное наименование работы, которую выполняет

Подрядчик)

3. Требования заказчика к выполнению работ

3.1. Результатом выполненных работ по Настоящему Договору

является следующая продукция: ____________________________________

3.2. Норма выхода: __________________________________________

3.3. Количественные характеристики полученной продукции: ____

__________________________________________________________________

3.4. Качество полученной продукции должно отвечать следующим

требованиям: _____________________________________________________

4. Сырье Заказчика

4.1. Работы выполняются из следующего сырья Заказчика:

1. в количестве________ цена__________

2. в количестве________ цена__________

3. в количестве________ цена__________

4.2. Качество сырья Подрядчика должно соответствовать _______

__________________________________________________________________

4.3. Риск случайной гибели или порчи сырья Подрядчика с

момента передачи несет _______________ (Заказчик или Подрядчик).

4.4. В случае недоброкачественности предоставленного сырья

Заказчик обязан произвести его замену в срок _______________ с

момента уведомления его Подрядчиком.

4.5. Условия поставки сырья Подрядчику: _____________________

5. Вознаграждение Подрядчика

5.1. Стоимость и расходы по выполнению работ определяются

согласно приблизительной смете (Приложение N 1 к Настоящему

Договору).

5.2. В случае необходимости превышения приблизительной сметы

Подрядчик обязан письменно известить об этом Заказчика в течение

______ дней.

К извещению должны быть приложены документы, обосновывающие

повышение сметы.

5.3. Заказчик обязан в течение ____________ дней после

извещения дать Подрядчику соответствующий ответ о подтверждении

заказа или об отказе от Договора.

5.4. Значительным считается превышение приблизительной сметы

более чем на _____________ от общей суммы приблизительной сметы.

5.5. Стоимость работ по Настоящему Договору указана без учета

НДС (с учетом НДС).

6. Порядок расчетов

6.1. Сроки оплаты:

- в течение ___________ с момента подписания Настоящего

Договора аванс (задаток) в размере _________________________;

- в течение _____________________ с момента подписания акта

сдачи-приемки работ окончательный расчет.

6.2. Порядок оплаты: ________________________________________

(почтовый, телеграфный)

6.3. Вид расчетов: __________________________________________

(наличный, безналичный, смешанный)

6.4. Форма расчетов: ________________________________________

(платежное требование, чек,

требование-поручение, аккредитив)

6.5. Заказчик обязан известить Подрядчика об осуществлении

платежа в срок ____________________ с момента ______________ путем

__________________________________________

(телеграмма с уведомлением, факс и т.д.)

7. Срок выполнения работ

7.1. Подрядчик обязуется приступить к выполнению работ в

течение __________________ с момента предоставления сырья.

7.2. Подрядчик обязуется выполнить работу в течение _______ с

правом досрочного выполнения.

7.3. По окончании выполнения работ Подрядчик обязан письменно

известить Заказчика о готовности продукции к сдаче в течение

_________ дней.

8. Порядок сдачи-приемки переработанного сырья

8.1. Сдача-приемка выполненных работ производится сторонами

по акту в течение с момента извещения Заказчика о готовности

переработанного сырья.

8.2. Пункт сдачи-приемки: ___________________________________

8.3. Переработанное сырье должно быть представлено Заказчику

в виде ___________________________________________________________

8.4. Поставка полученной продукции осуществляется ___________

(Заказчиком или Подрядчиком) за счет _____________ в следующем

порядке __________________________________________________________

9. Ответственность сторон

9.1. За нарушение условий Настоящего Договора виновная

сторона возмещает причиненные этим убытки, в том числе упущенную

выгоду, в порядке, предусмотренном действующим законодательством.

9.2. Подрядчик по Настоящему Договору несет следующую

ответственность: _________________________________________________

9.3. Заказчик по Настоящему Договору несет следующую

ответственность: _________________________________________________

9.4. За односторонний необоснованный отказ от исполнения

своих обязательств в течение срока действия Настоящего Договора

виновная сторона уплачивает штраф в размере ______________________

9.5. За нарушение иных условий Настоящего Договора виновная

сторона несет следующую ответственность: _________________________

10. Условия согласования связи между сторонами

Полномочными представителями сторон по Настоящему Договору

являются:

Подрядчик ____________________ тел. ______________

Заказчик _____________________ тел. _______________

11. Особые условия Настоящего Договора

__________________________________________________________________

12. Прочие условия

12.1. Настоящий Договор составлен в двух подлинных

экземплярах, по одному для каждой из сторон.

12.2. В случаях, не предусмотренных Настоящим Договором,

стороны руководствуются действующим гражданским законодательством.

12.3. После подписания Настоящего Договора все

предварительные переговоры по нему, переписка, предварительные

соглашения и протоколы о намерениях по вопросам, так или иначе

касающимся Настоящего Договора, теряют юридическую силу.

12.4. Все исправления по тексту Настоящего Договора имеют

юридическую силу только при взаимном их удостоверении

представителями сторон в каждом отдельном случае.

13. Адреса и банковские реквизиты сторон

13.1. Подрядчик

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп _______________, факс __________

Расчетный счет N ________________ в банке ___________________

Корреспондентский счет: _________________, БИК ______________

ИНН ______________

13.2. Заказчик

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N ________________ в банке ___________________

Корреспондентский счет: _________________, БИК ______________

ИНН ______________

13.3. Стороны обязуются немедленно письменно извещать друг

друга в случае изменения сведений, указанных в п.13 Настоящего

Договора.

Заказчик Подрядчик

_____________ _____________

М.П. М.П.

2. Контракт

на проведение толлинговой операции

г. __________ "__"__________ 200_ г.

Заказчик: ___________________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с одной стороны, и

Переработчик: _______________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с другой стороны,

заключили Настоящий Контракт о нижеследующем:

1. Предмет Контракта

1. Предметом Настоящего Контракта является выполнение работ

по переработке сырья Заказчика.

1.2. Участвуя в Настоящем Контракте, при выполнении услуг

Переработчиком стороны наделены правами и обязанностями заказчика

и подрядчика, а при передаче продукции - правами и обязанностями

продавца и покупателя в соответствии с законодательством

Российской Федерации.

2. Порядок выполнения работ Переработчиком

2.1. Переработчик обязуется выполнить следующую работу:

__________________________________________________________________

(указывается точное наименование работы, которую выполняет

Подрядчик)

2.2. Результатом выполненных работ по Настоящему Контракту

является: ________________________________________________________

2.3. Норма выхода: __________________________________________

2.4. Количественные характеристики переработанного сырья

(продукции): _____________________________________________________

2.5. Качество переработанного сырья (продукции) должно

отвечать следующим условиям: _____________________________________

3. Сырье Заказчика

3.1. Работы выполняются из следующего сырья Заказчика:

1. в количестве________ цена________

2. в количестве________ цена________

3. в количестве________ цена________

3.2. Качество сырья Подрядчика должно соответствовать

__________________________________________________________________

3.3. Риск случайной гибели или порчи сырья Подрядчика с

момента передачи несет _______________ (Заказчик или Подрядчик).

3.4. В случае недоброкачественности предоставленного сырья

Заказчик обязан произвести его замену в срок _________ с момента

уведомления его Подрядчиком.

3.5. Заказчик обязан представить Переработчику на каждую

партию поставляемого сырья соответствующие документы о качестве.

3.6. Условия поставки сырья Переработчику: _________________

4. Срок выполнения работ

4.1. Переработчик обязуется приступить к выполнению работ в

течение _______________ с момента предоставления сырья.

4.2. Подрядчик обязуется выполнить работу в течение ________

с правом досрочного выполнения.

4.3. По окончании выполнения работ Подрядчик обязан письменно

известить Заказчика о готовности продукции к сдаче в течение

__________________________________________________________________

5. Порядок сдачи-приемки продукции

5.1. Сдача-приемка выполненных работ производится сторонами

по акту в течение _________________ с момента извещения Заказчика

о готовности переработанного сырья.

5.2. Переработанное сырье должно быть представлено Заказчику

в виде ___________________________________________________________

5.3. Поставка полученной продукции осуществляется ________

(Заказчиком или Подрядчиком) за счет _____________ в следующем

порядке __________________________________________________________

6. Обязательства Заказчика

6.1. Заказчик за оказанные услуги по переработке сырья

предоставляет Переработчику следующее количество переработанной

последним продукции: _____________________________________________

6.2. Продукция Заказчика передается Переработчику путем

удержания последним соответствующего количества продукции

пропорционально в счет оплаты услуг по переработке.

6.3. Переработчик обязан:

- использовать сырье, поставляемое на переработку, только для

изготовления продукции, возвращаемой Заказчику;

- предоставлять оригинал и копии зарегистрированного и

подтвержденного таможней Настоящего Контракта в соответствующих

таможенных органах;

- обеспечивать декларирование всех грузовых отправок,

ввозимых или вывозимых из Российской Федерации в рамках Настоящего

Контракта для переработки сырья;

- указывать в графе 44 грузовой таможенной декларации под

N __ номер Настоящего Контракта, его дату и наименование

таможенного органа, подтвердившего Настоящий Контракт.

7. Ответственность сторон

7.1. За нарушение условий Настоящего Контракта виновная

сторона возмещает причиненные этим убытки, в том числе упущенную

выгоду, в порядке, предусмотренном действующим законодательством.

7.2. Подрядчик по Настоящему Контракту несет следующую

ответственность: _________________________________________________

7.3. Заказчик по Настоящему Контракту несет следующую

ответственность: _________________________________________________

7.4. За односторонний необоснованный отказ от исполнения

своих обязательств в течение срока действия Настоящего Контракта

виновная сторона уплачивает штраф в размере ______________________

7.5. За нарушение иных условий Настоящего Контракта виновная

сторона несет следующую ответственность: _________________________

7.6. Переработчик несет ответственность в соответствии с

действующим таможенным законодательством.

8. Условия согласования связи между сторонами

Полномочными представителями сторон по Настоящему Контракту

являются:

Подрядчик: ______________________ тел. ______________________

Заказчик: _______________________ тел. ______________________

9. Особые условия Настоящего Контракта

__________________________________________________________________

10. Арбитражная оговорка

10.1. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть по

Настоящему Контракту или в связи с ним, в том числе любой вопрос в

отношении его существования, действительности и прекращения, будут

по возможности разрешаться путем дружеских переговоров между

сторонами.

10.2. В случае если стороны не придут к соглашению, дело

подлежит с исключением подсудности общим судам разрешению в

арбитражном суде по месту нахождению Покупателя в соответствии с

Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

10.3. Местом арбитражного разбирательства будет являться

г. _____________

10.4. Стороны договорились проводить судебное разбирательство

при личном участии своих представителей и на основе имеющихся

документов при закрытых дверях.

10.5. Правом, регулирующим Настоящий Контракт, является

материальное право Российской Федерации, в соответствии с которым

и должно выноситься решение арбитражного суда.

10.6. Стороны устанавливают, что все возможные рекламации по

Настоящему Контракту должны быть рассмотрены сторонами в течение

______ дней с момента получения претензии.

11. Форс-мажор

11.1. Стороны освобождаются от ответственности за частичное

или полное неисполнение обязательств по Настоящему Контракту, если

наступили обстоятельства непреодолимой силы (пожар, наводнение,

землетрясение, существенное изменение законодательства) и если эти

обстоятельства непосредственно повлияли на исполнение Настоящего

Контракта.

11.2. При согласовании сторонами срок исполнения обязательств

по Контракту отодвигается соразмерно времени, в течение которого

действовал форс-мажор.

11.3. Сторона, на территории которой случились обстоятельства

непреодолимой силы, обязана в течение 10 дней со дня прекращения

обстоятельств бедствий известить другую сторону о характере

непреодолимой силы, степени разрушения и их влиянии на исполнение

Контракта в письменной форме.

11.4. Если другая сторона заявит претензию по этому поводу,

то сторона, подвергающаяся действию обстоятельств непреодолимой

силы, освобождается от ответственности по свидетельству, выданному

Торговой палатой своей страны.

12. Прочие условия

12.1. Настоящий Контракт составлен на русском языке в двух

подлинных экземплярах, по одному для каждой из сторон.

12.2. После подписания Настоящего Контракта все

предварительные переговоры по нему, переписка, предварительные

соглашения и протоколы о намерениях по вопросам, так или иначе

касающимся Настоящего Контракта теряют, юридическую силу.

12.3. Стороны обязуются при исполнении Настоящего Контракта

не сводить сотрудничество к соблюдению только содержащихся в

настоящем договоре требований, поддерживать деловые контакты и

принимать все необходимые меры для обеспечения эффективности и

развития их коммерческих связей.

13. Адреса и банковские реквизиты сторон

13.1. Заказчик

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N ________________ в банке ___________________

Корреспондентский счет: _________________, БИК _____________

ИНН ______________

Отгрузочные реквизиты с указанием кодов: ____________________

13.2. Переработчик

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N ________________ в банке ___________________

Корреспондентский счет: _________________, БИК ______________

ИНН ______________

Отгрузочные реквизиты с указанием кодов: ____________________

13.3. Стороны обязуются немедленно письменно извещать друг

друга в случае изменения сведений, указанных в п.13 Настоящего

Контракта.

Заказчик Подрядчик

_____________ _____________

М.П. М.П.

19.2. Экономико-налоговый комментарий

19.2.1. Позиция заказчика

Бухгалтерский учет

Для отражения данной операции используется субсчет 10-7 "Материалы, переданные в переработку на сторону". Возможна следующая схема корреспонденции счетов по бухгалтерскому учету толлинговых операций в ситуации, когда в переработку передаются материалы с целью их доработки (а не с целью получения готовой продукции):

Д-т с/сч. 10-7 - К-т с/сч. 10-Х

- Переданы материалы в переработку;

Д-т с/сч. 10-Х - К-т с/сч. 10-7

- Возврат переработанных материалов;

Д-т 60 - К-т 51

- Оплачены работы по переработке;

Д-т с/сч. 10-Х - К-т 60

- Отнесена на увеличение стоимости материала стоимость переработки;

Д-т 19 - К-т 60

- Выделен НДС.

Налогообложение

При исполнении данного договора заказчик должен учитывать, что стоимость услуг по переработке относится на увеличение стоимости материалов. От этого зависит правильность исчисления всех налогов. По налогу на прибыль и НДС вопрос будет решаться в зависимости от того, как будут использованы данные материалы: списаны в производство, реализованы на сторону или отпущены в непроизводственную сферу.

Налоговым законодательством для заказчика по конкретным налогам установлены некоторые особенности их исчисления при осуществлении специфических операций. Рассмотрим некоторые из них.

19.2.2. Позиция переработчика

Бухгалтерский учет

Для бухгалтерского учета используется забалансовый счет 003 "Материалы, принятые в переработку". Сырье и материалы заказчика, принятые в переработку, учитываются на данном счете по ценам, предусмотренным в договоре. Аналитический учет по счету 003 "Материалы, принятые в переработку" ведется по заказчикам, видам, сортам сырья и материалов и местам их нахождения.

Учет затрат по переработке или доработке сырья и материалов ведется на счетах учета затрат на производство, отражающих связанные с этим затраты. Стоимость сырья, переданного в переработку, в затраты не включается.

Типовая схема бухгалтерских проводок:

Д-т 003

- Поступило давальческое сырье;

Д-т 20 - К-т различных счетов

- Собраны затраты по переработке;

К-т 003

- Возврат переработанного сырья;

Д-т 51 - К-т 62

- Оплата оказанных услуг по переработке;

Д-т 62 - К-т 90

- Стоимость оказанных услуг по переработке;

Д-т 90 - К-т 20

- Списана себестоимость переработки;

Д-т 90 - К-т 68

- Выделен НДС;

Д-т 90 - К-т 99

- Получена прибыль от операции.

Налогообложение

Налог на прибыль

Переработчик по данной операции оказывает услуги по переработке сырья. В процессе выполнения работы переработчик производит определенные затраты, которые формируют себестоимость переработки. При определении стоимости услуги на стадии заключения договора следует сформировать цену таким образом, чтобы она не была ниже себестоимости, либо предусматривать порядок повышения (изменения) цен.

Типичными ошибками в учете предприятия-переработчика является оприходование поступившего сырья на счет 10 "Материалы" вместо оприходования его на забалансовый счет 003 "Материалы, принятые в переработку". В результате возможны ситуации, когда стоимость сырья будет списана на расходы, что, соответственно, приведет к занижению налогооблагаемой прибыли от реализации услуг по переработке. Подобные случаи не столь уж и редки, поскольку операции переработки получили достаточно широкое распространение. Поэтому во избежание ошибок следует обеспечить раздельный учет затрат по продукции, выпускаемой из собственного сырья, и по продукции, выпускаемой на давальческой основе.

Налог на добавленную стоимость

Что касается порядка исчисления НДС, то в соответствии с п.5 ст.154 Налогового кодекса РФ облагаемым оборотом при изготовлении товаров из давальческого сырья является стоимость их обработки, переработки или иной трансформации. Исчисление налога осуществляется в общеустановленном порядке.

Акцизы

Согласно пп.4 п.1 ст.182 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения признается передача организацией или индивидуальным предпринимателем нефтепродуктов, произведенных из давальческого сырья и материалов (в том числе подакцизных нефтепродуктов), собственнику этого сырья и материалов, не имеющему свидетельства. Передача нефтепродуктов иному лицу по поручению собственника приравнивается к передаче нефтепродуктов собственнику.

Согласно пп.7 п.1 ст.182 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения признается передача на территории Российской Федерации лицами произведенных ими из давальческого сырья (материалов) подакцизных товаров, за исключением операций по передаче нефтепродуктов, собственнику указанного сырья (материалов) либо другим лицам, в том числе получение указанных подакцизных товаров в собственность в счет оплаты услуг по производству подакцизных товаров из давальческого сырья (материалов).

Следовательно, у переработчика в момент передачи возникает обязательство по уплате акциза.

Кроме того, следует учитывать положения ст.201 Налогового кодекса РФ, в которой определен порядок налоговых вычетов по переданному подакцизному товару.

ГЛАВА 20. ДОГОВОР АРЕНДЫ, ЛИЗИНГА

20.1. Правовой комментарий

Отношения по договору аренды регулируются гл.34 Гражданского кодекса РФ. Согласно ст.606 ГК РФ по договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.

Отличие договора аренды от других договоров, например купли-продажи, мены, дарения, состоит в том, что арендатор получает определенное имущество не в собственность, а лишь во временное владение и пользование, либо только во временное пользование, поэтому он не может каким-либо образом отчуждать полученное имущество. Вместе с тем плоды, продукция и доходы, полученные арендатором в результате использования арендованного имущества в соответствии с договором, являются его собственностью.

1. Предмет договора аренды. В соответствии со ст.607 ГК РФ в аренду могут быть переданы земельные участки и другие обособленные природные объекты, предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другие вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования (непотребляемые вещи), однако законодательством могут быть установлены виды имущества, аренда которых запрещена или ограничена, а также установлены особенности сдачи в аренду земельных участков и других обособленных природных объектов.

2. Форма и условия договора аренды. Право сдачи имущества в аренду принадлежит его собственнику. Арендодателями могут быть также лица, управомоченные законом или собственником сдавать имущество в аренду, например, на основании доверенности (ст.608 ГК РФ).

В договоре аренды должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды. Например, при аренде здания или сооружения в договоре должен быть указан его точный адрес, при аренде автомобиля - его марка и государственный номер, номер кузова, цвет, год выпуска. При отсутствии этих данных в договоре условие об объекте, подлежащем передаче в аренду, считается не согласованным сторонами, а соответствующий договор не считается заключенным (ст.607 ГК РФ).

Статья 609 ГК РФ определяет форму договора аренды:

- договор аренды на срок более года, а если хотя бы одной из сторон договора является юридическое лицо, независимо от срока должен быть заключен в письменной форме;

- договор аренды недвижимого имущества подлежит государственной регистрации, если иное не установлено законом;

- договор аренды имущества, предусматривающий переход в последующем права собственности на это имущество к арендатору (выкуп арендованного имущества), заключается в форме, предусмотренной для договора купли-продажи такого имущества.

Договор аренды заключается на срок, определенный договором. В случае, если срок аренды в договоре не определен, договор аренды считается заключенным на неопределенный срок, при этом каждая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону за один месяц, а при аренде недвижимого имущества - за три месяца (законом или договором может быть установлен иной срок для предупреждения о прекращении договора аренды, заключенного на неопределенный срок).

Кроме того, законодательством могут устанавливаться максимальные (предельные) сроки договора для отдельных видов аренды, а также для аренды отдельных видов имущества. В этих случаях, если срок аренды в договоре не определен и ни одна из сторон не отказалась от договора до истечения предельного срока, установленного законом, договор по истечении предельного срока прекращается. Договор аренды, заключенный на срок, превышающий установленный законом предельный срок, считается заключенным на срок, равный предельному (ст.610 ГК РФ).

Судебно-арбитражная практика. Если стороны установили, что условия заключенного ими договора аренды здания применяются к их отношениям, существовавшим в течение определенного периода времени до его заключения, то при исчислении срока аренды здания в целях определения, подлежит договор государственной регистрации или нет, такой период времени не включается в срок аренды.

Одна из сторон обратилась в арбитражный суд с иском о признании договора аренды незаключенным. Из представленных суду документов следовало, что между сторонами был подписан договор аренды здания сроком на шесть месяцев, но стороны распространили действие договора на их отношения, существовавшие в течение года до подписания договора. В обоснование предъявленного требования истец сослался на то, что фактически срок действия договора аренды составил более одного года и, следовательно, в соответствии с п.2 ст.651 ГК РФ договор подлежал государственной регистрации. Однако договор не был зарегистрирован и поэтому не может считаться заключенным.

Арбитражный суд первой инстанции в удовлетворении иска отказал по следующим основаниям. Срок аренды был указан сторонами в договоре и составлял менее одного года. Согласно п.2 ст.425 ГК РФ стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора аренды применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора. Таким образом, из содержания п.2 ст.425 ГК РФ следует, что наличие в договоре названного условия не влияет на определение момента, с которого договор считается заключенным, а равно не изменяет срока его действия. Момент заключения договора, содержащего подобное условие, и срок его действия определяются в соответствии с общими положениями Гражданского кодекса РФ.

На этом основании арбитражный суд признал, что для целей государственной регистрации период времени, предшествовавший заключению договора аренды здания, не должен включаться в срок аренды. Поэтому договор аренды здания следует считать заключенным на срок, указанный в договоре, т.е. на шесть месяцев. Поскольку в силу п.2 ст.651 ГК РФ данный договор не подлежал государственной регистрации, нет оснований для признания его незаключенным (п.8 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 16 февраля 2001 г. N 59 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним").

Судебно-арбитражная практика. Арбитражный суд пришел к выводу о том, что при продлении договора аренды здания, заключенного на срок менее одного года, на такой же срок после окончания первоначального срока аренды отношения сторон регулируются новым договором аренды, который не подлежит государственной регистрации в силу п.2 ст.651 ГК РФ.

Арендодатель обратился в арбитражный суд с иском к арендатору об освобождении последним занимаемого здания. Из представленных суду документов следовало, что стороны заключили договор аренды здания сроком на 11 месяцев. Согласно одному из условий договора по окончании срока аренды договор считался продленным на тот же срок и на тех же условиях, если до окончания срока аренды ни одна из сторон не заявит о своем отказе от продления договора. До окончания срока ни одна из сторон не уведомила другую сторону об отказе от продления договора. В обоснование предъявленного требования истец сослался на то, что продление договора аренды представляло собой изменение срока аренды, который в целом составил более одного года. Следовательно, в силу п.2 ст.651 ГК РФ для продления договора аренды здания требовалась его государственная регистрация по истечении первых 11 месяцев.

Арбитражный суд первой инстанции, рассмотрев иск, пришел к следующим выводам. Договор аренды здания был заключен на определенный срок, равный 11 месяцам, т.е. менее одного года. В соответствии с условиями договора продление осуществлялось автоматически по окончании срока аренды при отсутствии заявления одной из сторон об отказе от продления. Таким образом, фактически по окончании первоначального срока действия договора между сторонами начал действовать новый договор аренды, условия которого были идентичны условиям окончившегося договора. На этом основании арбитражный суд признал, что при продлении договор аренды не подлежал государственной регистрации, так как срок продления (срок аренды по новому договору) был менее одного года (п.10 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 16 февраля 2001 г. N 59 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним").

Судебно-арбитражная практика. Договор аренды здания, возобновленный на неопределенный срок, не нуждается в государственной регистрации, так как согласно п.2 ст.651 ГК РФ государственной регистрации подлежит договор аренды здания, заключенный только на срок не менее одного года. Акционерное общество, приобретшее в собственность здание по договору купли-продажи, обратилось в арбитражный суд с иском об освобождении здания лицом, его занимающим, так как данное лицо, по мнению истца, без законных оснований владеет и пользуется указанным зданием. Между этим лицом и бывшим собственником здания заключен договор аренды здания, который был возобновлен на неопределенный срок в соответствии с п.2 ст.621 ГК РФ. Поскольку договор аренды, возобновленный на неопределенный срок, не был зарегистрирован, истец полагал, что договор является незаключенным.

Арбитражный суд первой инстанции отказал истцу в удовлетворении иска, указав, что согласно п.2 ст.651 ГК РФ подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации только договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не менее года. Следовательно, договор аренды, возобновленный на неопределенный срок, в государственной регистрации не нуждается (п.11 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 16 февраля 2001 г. N 59 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним").

Судебно-арбитражная практика. Регистрация договоров аренды нежилых помещений, проводившаяся в субъекте Российской Федерации до вступления в силу Закона о государственной регистрации, не являлась государственной регистрацией исходя из смысла положений Гражданского кодекса, и отсутствие такой регистрации не порождает последствий, установленных в п.3 ст.433 ГК РФ.

Общество с ограниченной ответственностью (арендатор) обратилось в арбитражный суд с иском к акционерному обществу (арендодателю) о вселении в нежилые помещения, арендуемые у ответчика на основании договора аренды от 17 апреля 1997 г. сроком на 5 лет, из которых оно было выселено арендодателем. Ответчик, возражая против иска, сослался на то, что в соответствии с п.2 ст.609 ГК РФ договор аренды нежилого помещения подлежал государственной регистрации. Поскольку договор аренды не был зарегистрирован, то согласно п.3 ст.433 ГК РФ он является незаключенным, и, следовательно, истец на основании этого договора не имеет права требовать от ответчика предоставления нежилого помещения во владение и пользование.

Арбитражный суд первой инстанции иск удовлетворил. При этом суд исходил из того, что договор аренды являлся заключенным и у истца возникло право требовать от ответчика передачи арендованного нежилого помещения во владение и пользование. Положения части первой Гражданского кодекса РФ о государственной регистрации договоров аренды недвижимого имущества применяются с учетом требований ст.8 Федерального закона "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", устанавливающей, что до введения в действие Закона о государственной регистрации прав на недвижимое имущество применяется действующий порядок регистрации недвижимого имущества и сделок с ним. Договор аренды был заключен до вступления в силу Закона о государственной регистрации прав, который установил порядок государственной регистрации и отнес нежилые помещения к недвижимому имуществу.

Поэтому регистрация договоров аренды нежилых помещений, осуществлявшаяся в субъекте Российской Федерации до введения в действие Закона о государственной регистрации на основании нормативного акта правительства субъекта Российской Федерации в целях учета этих объектов имущества, не являлась государственной регистрацией исходя из смысла положений Гражданского кодекса. Следовательно, при отсутствии такой регистрации договор аренды не может считаться незаключенным на основании п.3 ст.433 ГК РФ (п.2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 16 февраля 2001 г. N 59 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним").

Главная обязанность арендодателя - предоставить арендатору имущество, предусмотренное договором аренды, при этом в соответствии со ст.611 ГК РФ имущество это должно находиться в состоянии, соответствующем условиям договора аренды и назначению имущества. Имущество сдается в аренду вместе со всеми его принадлежностями и относящимися к нему документами (техническим паспортом, сертификатом качества и т.п.), если иное не предусмотрено договором. Вместе с тем, если такие принадлежности и документы переданы не были и без них арендатор не может пользоваться имуществом в соответствии с его назначением либо в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении договора, он может потребовать предоставления ему арендодателем таких принадлежностей и документов или расторжения договора, а также возмещения убытков.

В случае нарушения арендодателем сроков передачи вещи, установленных договором, или в случае, когда в договоре такой срок не указан, в разумный срок арендатор вправе требовать отобрания и передачи этой вещи на предусмотренных договором условиях, а также возмещения убытков, причиненных задержкой исполнения, либо расторжения договора и возмещения убытков, причиненных его неисполнением.

Согласно ст.612 ГК РФ за недостатки сданного в аренду имущества, полностью или частично препятствующие пользованию им, отвечает арендодатель. Это правило действует даже в том случае, когда во время заключения договора аренды арендодатель не знал об этих недостатках.

Вместе с тем арендодатель не отвечает за недостатки сданного в аренду имущества, которые были им оговорены при заключении договора аренды или были заранее известны арендатору либо должны были быть обнаружены арендатором во время осмотра имущества или проверки его исправности при заключении договора или передаче имущества в аренду.

При обнаружении не указанных в договоре недостатков имущества, полностью или частично препятствующих пользованию им, арендатор вправе по своему выбору:

- потребовать от арендодателя либо безвозмездного устранения недостатков имущества, либо соразмерного уменьшения арендной платы, либо возмещения своих расходов на устранение недостатков имущества;

- непосредственно удержать сумму понесенных им расходов на устранение данных недостатков из арендной платы, предварительно уведомив об этом арендодателя;

- потребовать досрочного расторжения договора.

Арендодатель, извещенный о требованиях арендатора или о его намерении устранить недостатки имущества за счет арендодателя, может без промедления произвести замену предоставленного арендатору имущества другим аналогичным имуществом, находящимся в надлежащем состоянии, либо безвозмездно устранить недостатки имущества.

В том случае, если удовлетворение требований арендатора или удержание им расходов на устранение недостатков из арендной платы не покрывает причиненных арендатору убытков, он вправе потребовать возмещения непокрытой части убытков.

Обязанности арендодателя передать имущество, предусмотренное договором, соответствует встречная обязанность арендатора - принять это имущество и своевременно вносить плату за пользование им (арендную плату) (ст.614 ГК РФ). Порядок, условия и сроки внесения арендной платы определяются договором аренды. В случае, когда договором они не определены, считается, что установлены порядок, условия и сроки, обычно применяемые при аренде аналогичного имущества при сравнимых обстоятельствах.

Арендная плата устанавливается за все арендуемое имущество в целом или отдельно по каждой из его составных частей в виде:

- определенных в твердой сумме платежей, вносимых периодически или единовременно;

- установленной доли полученных в результате использования арендованного имущества продукции, плодов или доходов;

- предоставления арендатором определенных услуг;

- передачи арендатором арендодателю обусловленной договором вещи в собственность или в аренду;

- возложения на арендатора обусловленных договором затрат на улучшение арендованного имущества.

При установлении формы арендной платы необходимо учитывать, что стороны могут предусматривать в договоре аренды сочетание указанных форм арендной платы или иные формы оплаты аренды.

Если иное не предусмотрено договором, размер арендной платы может быть изменен по соглашению сторон в сроки, предусмотренные договором, но не чаще одного раза в год. Кроме того, законодательством могут быть предусмотрены иные минимальные сроки пересмотра размера арендной платы для отдельных видов аренды, а также для аренды отдельных видов имущества.

Судебно-арбитражная практика. ТОО обратилось в арбитражный суд с иском к Комитету по управлению имуществом о взыскании излишне уплаченной арендной платы.

Решением суда исковое требование удовлетворено, однако постановлением апелляционной инстанции оно было отменено и в иске отказано. На данное постановление был принесен протест, в котором было предложено постановление апелляционной инстанции отменить, а решение суда оставить в силе. Протест был удовлетворен по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, Комитет по управлению имуществом (арендодатель) и ТОО (арендатор) заключили договор на аренду недвижимого муниципального имущества. В соответствии с п.3.1 договора арендная плата должна перечисляться арендодателю ежемесячно в размере, согласованном сторонами в Приложении N 1 к данному договору. Расчет арендной платы осуществлялся в соответствии с методикой расчета ставок арендной платы за пользование недвижимым имуществом, утвержденной постановлением главы администрации города.

Согласно этой методике размер арендной платы определялся по формуле, элементами которой являются: базовая ставка арендной платы за 1 кв. м в год и ряд коэффициентов, учитывающих ценность объекта, в том числе коэффициент потребительских качеств.

Рассчитанная названным способом и согласованная ставка по условиям договора действовала до принятия городской администрацией решения об изменении базовой минимальной ставки арендной платы.

На основании п.2.1.2 договора при принятии городской администрацией решения об изменении базовой минимальной ставки арендной платы арендодатель обязан довести это решение до арендатора за 10 дней до окончания месяца, с которого вводится новая ставка арендной платы.

В случае такого изменения после получения уведомления арендатор самостоятельно должен произвести перерасчет уплачиваемой арендной платы по новой ставке с момента ее утверждения.

Регулярно извещая истца об изменении базовой минимальной ставки арендной платы, ответчик не сообщил ему об уменьшении в соответствии с постановлением главы администрации города коэффициента потребительских качеств занимаемых истцом помещений с 1,25 до 0,75.

ТОО продолжало вносить арендные платежи, рассчитанные им с применением старого коэффициента.

В связи с вышеизложенным Президиумом ВАС РФ было отмечено, что согласно п.2 ст.424 Гражданского кодекса РФ изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом либо в установленном законом порядке.

ВАС РФ указал, что при таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что по условиям договора в случае корректировки элементов формулы расчета ставок платежа внесения соответствующих изменений в договор не требуется. Перерасчет производит арендатор самостоятельно. Вывод суда апелляционной инстанции о необходимости внесения изменений в договор и согласования новых ставок арендной платы в связи с уменьшением того или иного коэффициента при сохранении минимальной базовой ставки противоречит условиям договора.

Требование истца о возврате излишне уплаченных сумм арендной платы правомерно, поскольку договором не предусмотрено зачета излишне уплаченной суммы в счет следующих периодов расчетов (Постановление Президиума ВАС РФ от 25 августа 1998 г. N 2057/98).

Судебно-арбитражная практика. Соглашение сторон об изменении размера арендной платы, указанного ими в договоре аренды недвижимого имущества, подлежащем государственной регистрации, также подлежит обязательной государственной регистрации, поскольку является неотъемлемой частью договора аренды и изменяет содержание и условия обременения, порождаемого договором аренды.

Акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском к арендатору о взыскании арендной платы исходя из ее размера, указанного в зарегистрированном договоре аренды. Из представленных суду документов следовало, что акционерное общество купило здание, часть нежилых помещений которого была сдана предыдущим собственником здания в аренду на 10 лет на основании зарегистрированного в установленном порядке договора аренды. В дальнейшем арендатор уведомил акционерное общество, что между ним и предыдущим собственником здания было заключено соглашение об уменьшении размера арендной платы. В обоснование иска акционерное общество сослалось на то, что соглашение о внесении изменений в договор не было зарегистрировано и, следовательно, должно считаться незаключенным.

Арбитражный суд первой инстанции в иске о взыскании арендной платы в размере, указанном в зарегистрированном договоре, отказал, указав на то, что согласно п.1 ст.452 ГК РФ соглашение об изменении договора совершается в той же форме, что и договор. Соглашение об изменении договора аренды было заключено в простой письменной форме путем составления единого письменного документа, т.е. в той же форме, что и сам договор. Однако требование п.2 ст.651 ГК РФ об обязательной государственной регистрации договора аренды здания или сооружения на срок не менее одного года не распространяется на соглашение об изменении размера арендной платы по договору аренды, так как государственная регистрация не является элементом формы этого договора. Поскольку п.1 ст.452 ГК РФ не предусматривает обязательной государственной регистрации соглашений о внесении изменений или дополнений в договоры, подлежащие государственной регистрации, то такие соглашения не нуждаются в регистрации.

Суд кассационной инстанции решение отменил и иск о взыскании арендной платы в размере, определенном согласно условиям зарегистрированного договора аренды, удовлетворил по следующим основаниям. Договор аренды здания регистрируется как порождаемое данным договором обременение прав арендодателя соответствующими обязательствами. Согласно п.1 ст.453 ГК РФ при изменении зарегистрированного договора аренды обязательства сторон сохраняются в измененном виде, что означает изменение зарегистрированного обременения. Учитывая, что соглашение об изменении договора аренды, подлежащего государственной регистрации, является его неотъемлемой частью, на него распространяется требование об обязательной государственной регистрации.

Поскольку соглашение о внесении в ранее зарегистрированный договор аренды здания изменений относительно размера арендной платы не было зарегистрировано, оно в соответствии с п.3 ст.433 ГК РФ должно считаться незаключенным до тех пор, пока не будет зарегистрировано в установленном порядке (п.9 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 16 февраля 2001 г. N 59 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним").

Если в силу обстоятельств, за которые арендатор не отвечает, условия пользования, предусмотренные договором аренды, или состояние имущества существенно ухудшились, он вправе потребовать соответственного уменьшения арендной платы.

В случае существенного нарушения арендатором сроков внесения арендной платы арендодатель вправе потребовать от него досрочного внесения арендной платы в установленный арендодателем срок. Однако арендодатель не вправе требовать досрочного внесения арендной платы более чем за два срока подряд.

В соответствии со ст.615 ГК РФ арендатор обязан пользоваться арендованным имуществом в соответствии с условиями договора аренды, а если такие условия в договоре не определены, в соответствии с назначением имущества. Если арендатор пользуется имуществом не в соответствии с условиями договора аренды или назначением имущества, арендодатель имеет право потребовать расторжения договора и возмещения убытков.

Арендатор вправе с согласия арендодателя:

- сдавать арендованное имущество в субаренду (поднаем) и передавать свои права и обязанности по договору аренды другому лицу (перенаем) (договор субаренды не может быть заключен на срок, превышающий срок договора аренды. К договорам субаренды применяются правила о договорах аренды, если иное не установлено законом или иными правовыми актами);

- предоставлять арендованное имущество в безвозмездное пользование;

- отдавать арендные права в залог;

- вносить арендные права в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных товариществ и обществ или паевого взноса в производственный кооператив (если иное не установлено законодательством).

В указанных случаях, за исключением перенайма, ответственным по договору перед арендодателем остается арендатор.

Судебно-арбитражная практика. Москомимущество обратилось в арбитражный суд с иском к Московскому союзу садоводов о расторжении договора аренды нежилого помещения. Решением суда договор аренды расторгнут, а постановлением апелляционной инстанции данное решение было оставлено без изменения. Однако Федеральный арбитражный суд Московского округа отменил указанные судебные акты и передал дело на новое рассмотрение.

На вышеуказанное постановление был принесен протест, в котором предлагается постановление кассационной инстанции отменить и оставить в силе решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции. Данный протест удовлетворен по следующим основаниям.

Между ПЖРО Ленинского района (арендодателем) и Московским добровольным обществом садоводов (арендатором) был заключен договор аренды нежилого помещения.

В соответствии с пп."ж" п.3 договора арендатор имел право сдавать арендуемое помещение в поднаем только с письменного разрешения собственника помещения, однако арендатор данное условие нарушил. При этом ответчик не отрицал, что у него отсутствовало письменное согласие арендодателя на сдачу площадей в поднаем.

В связи с этим суд пришел к правильному выводу о том, что ответчик пользовался арендованным помещением с существенным нарушением договора, и это является достаточным основанием для его досрочного расторжения в соответствии с пп.1 ст.619 ГК РФ (Постановление Президиума ВАС РФ от 3 марта 1998 г. N 7839/97 // Вестник ВАС, 1998. N 5).

Статья 622 ГК РФ устанавливает обязанность арендатора вернуть арендодателю имущество после прекращения договора аренды в том состоянии, в котором он его получил, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором.

В ситуации, когда арендатор не возвратил арендованное имущество либо возвратил его несвоевременно, арендодатель вправе потребовать внесения арендной платы за все время просрочки. В том случае, когда указанная плата не покрывает причиненных арендодателю убытков, он может потребовать их возмещения. Более того, когда за несвоевременный возврат арендованного имущества договором предусмотрена неустойка, убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки, если иное не предусмотрено договором.

Арендатор, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, по истечении срока договора имеет при прочих равных условиях преимущественное перед другими лицами право на заключение договора аренды на новый срок, если иное не предусмотрено законодательством или договором. Арендатор в этом случае обязан письменно уведомить арендодателя о желании заключить такой договор в срок, указанный в договоре аренды, а если в договоре такой срок не указан, в разумный срок до окончания действия договора. При заключении договора аренды на новый срок условия договора могут быть изменены по соглашению сторон (ст.621 ГК РФ).

Если арендодатель отказал арендатору в заключении договора на новый срок, но в течение года со дня истечения срока договора с ним заключил договор аренды с другим лицом, арендатор вправе по своему выбору потребовать в суде перевода на себя прав и обязанностей по заключенному договору и возмещения убытков, причиненных отказом возобновить с ним договор аренды, либо только возмещения таких убытков. В том случае, когда арендатор продолжает пользоваться имуществом после истечения срока договора при отсутствии возражений со стороны арендодателя, договор считается возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок.

3. Содержание и ремонт арендуемого имущества. Статья 616 ГК РФ определяет обязанности арендодателя и арендатора по содержанию арендованного имущества. Согласно указанной статье арендодатель обязан производить за свой счет капитальный ремонт переданного в аренду имущества, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором аренды, при этом капитальный ремонт должен производиться в срок, установленный договором, а если он не определен договором или вызван неотложной необходимостью, в разумный срок.

Нарушение арендодателем обязанности по производству капитального ремонта дает арендатору право по своему выбору:

- произвести капитальный ремонт, предусмотренный договором или вызванный неотложной необходимостью, и взыскать с арендодателя стоимость ремонта или зачесть ее в счет арендной платы;

- потребовать соответственного уменьшения арендной платы;

- потребовать расторжения договора и возмещения убытков.

Арендатор, в свою очередь, обязан поддерживать имущество в исправном состоянии, производить за свой счет текущий ремонт и нести расходы на содержание имущества, если иное не установлено законом или договором аренды.

Кроме того, арендатор в соответствии со ст.623 ГК РФ может произвести улучшение арендуемого имущества. Данные улучшения могут быть двух видов: отделимые и не отделимые от имущества.

Произведенные арендатором отделимые улучшения арендованного имущества являются его собственностью (если иное не предусмотрено договором аренды).

В случае, когда арендатор произвел за счет собственных средств и с согласия арендодателя улучшения арендованного имущества, не отделимые без вреда для имущества, арендатор имеет право после прекращения договора на возмещение стоимости этих улучшений, если иное не предусмотрено договором аренды. Иными словами, при отсутствии в договоре оговорок об ином, неотделимые улучшения до прекращения договора и до передачи этих улучшений арендодателю вместе с самим имуществом являются собственностью арендатора (причем независимо от того, произведены неотделимые улучшения с согласия арендодателя или без такого согласия). Однако стоимость неотделимых улучшений арендованного имущества, произведенных арендатором без согласия арендодателя, возмещению не подлежит.

Судебно-арбитражная практика. АОЗТ обратилось в арбитражный суд с иском к ОАО о взыскании стоимости неотделимых улучшений арендованного имущества, процентов за пользование чужими денежными средствами, убытков в виде упущенной выгоды и дополнительных затрат по теплоснабжению.

Решением суда исковые требования удовлетворены в части взыскания долга и процентов. Постановлением апелляционной инстанции решение было оставлено без изменения. Вместе с тем Федеральный арбитражный суд указанные решение и постановление отменил, дело передал на новое рассмотрение в суд первой инстанции. Новым решением исковые требования удовлетворены в части взыскания стоимости работ и процентов за пользование чужими денежными средствами. Постановлением апелляционной инстанции данное решение было оставлено без изменения. Однако на данные документы был принесен протест, в котором предлагалось указанные решение и постановление апелляционной инстанции отменить, а дело направить на новое рассмотрение. Протест был удовлетворен по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ОАО и АОЗТ заключили договор предоставления в арендное пользование истцу части помещений и оборудования. В соответствии с п.2.1.6 договора ответчик должен возместить истцу стоимость всех производственных построек, перестроек, переделок, улучшений по истечении срока договора или при его досрочном прекращении. В период пользования арендованным имуществом истец с согласия ответчика произвел работы по улучшению арендуемых помещений и территории и в связи с окончанием срока договора потребовал оплатить произведенные улучшения. Поскольку ответчик отказался уплатить требуемую сумму, истец заявил настоящий иск.

Согласно п.2 ст.9 Основ законодательства об аренде в случаях, когда арендатор произвел за счет собственных средств и с разрешения арендодателя улучшения, не отделимые без вреда для арендованного имущества, он имеет право после прекращения договора аренды на возмещение стоимости этих улучшений.

В соответствии с названной статьей и условиями договора после его прекращения у истца возникло право, а у ответчика обязанность по оплате неотделимых улучшений.

Разрешая спор, арбитражный суд определил размер подлежащих удовлетворению требований исходя из суммы затрат, произведенных истцом на момент выполнения улучшений имущества. При этом не выяснена действительная стоимость произведенных улучшений на момент возврата имущества арендодателю.

В части взыскания процентов за неисполнение денежного обязательства, предусмотренных ст.395 Гражданского кодекса РФ, решение суда необоснованно, поскольку до определения сторонами или судом стоимости улучшений денежного обязательства у ответчика не возникло.

На основании вышеизложенного и поскольку указанные вопросы судом исследованы не были, дело было направлено на новое рассмотрение (Постановление Президиума ВАС РФ от 22 сентября 1998 г. N 2405/98).

Улучшения арендованного имущества, как отделимые, так и неотделимые, произведенные за счет амортизационных отчислений от этого имущества, являются собственностью арендодателя.

4. Расторжение договора аренды. Гражданский кодекс устанавливает основания досрочного прекращения договора аренды. Согласно ст.619 ГК РФ по требованию арендодателя договор аренды может быть досрочно расторгнут судом в случаях, когда арендатор:

- пользуется имуществом с существенным нарушением условий договора или назначения имущества либо с неоднократными нарушениями;

- существенно ухудшает имущество;

- более двух раз подряд по истечении установленного договором срока платежа не вносит арендную плату;

- не производит капитального ремонта имущества в установленные договором аренды сроки, а при отсутствии их в договоре в разумные сроки в тех случаях, когда в соответствии с законодательством или договором производство капитального ремонта является обязанностью арендатора.

Арендодатель вправе требовать досрочного расторжения договора только после направления арендатору письменного предупреждения о необходимости исполнения им обязательства в разумный срок.

По требованию арендатора договор аренды может быть досрочно расторгнут судом в случаях, когда:

- арендодатель не предоставляет имущество в пользование арендатору либо создает препятствия пользованию имуществом в соответствии с условиями договора или назначением имущества;

- переданное арендатору имущество имеет препятствующие пользованию им недостатки, которые не были оговорены арендодателем при заключении договора, не были заранее известны арендатору и не должны были быть обнаружены арендатором во время осмотра имущества или проверки его исправности при заключении договора;

- арендодатель не производит являющийся его обязанностью капитальный ремонт имущества в установленные договором аренды сроки, а при отсутствии их в договоре в разумные сроки;

- имущество в силу обстоятельств, за которые арендатор не отвечает, окажется в состоянии, не пригодном для использования (ст.620 ГК РФ).

Договором аренды могут быть установлены и другие основания досрочного расторжения договора по требованию арендодателя или арендатора.

Судебно-арбитражная практика. Комитет по управлению имуществом Москвы обратился в арбитражный суд г. Москвы с иском к акционерному обществу о его выселении из занимаемого нежилого помещения. В качестве третьего лица на стороне истца к участию в деле привлечено правительство г. Москвы.

В обоснование исковых требований комитет сослался на то, что договор аренды расторгнут истцом в одностороннем порядке в связи с включением спорного помещения в перечень зданий, подлежащих реконструкции в соответствии с Постановлением правительства Москвы. Решением суда исковые требования удовлетворены, а апелляционной инстанцией данное решение оставлено без изменений. Однако Федеральный арбитражный суд Московского округа своим Постановлением названные судебные акты отменил и в иске отказал, при этом сославшись на неправильное применение судом первой инстанции и апелляционной инстанцией норм материального права.

На вышеуказанное Постановление был принесен протест, в котором предлагается постановление кассационной инстанции отменить и оставить в силе решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции. Протест был удовлетворен по следующим основаниям.

Между Комитетом по управлению имуществом Москвы и акционерным обществом был заключен договор аренды.

На основании ст.310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

Пунктом 6.3 вышеназванного договора предусмотрена возможность его одностороннего расторжения арендодателем в случае передачи строения под реконструкцию. В материалах дела имеются Постановление правительства Москвы и распоряжение заместителя премьера правительства Москвы, в которых указанное строение включено в перечень зданий, подлежащих реконструкции.

Поскольку досрочное расторжение договора арендодателем в одностороннем порядке предусмотрено п.6.3 договора, ответчик знал о последствиях, указанных в этом пункте, так как договор подписан сторонами и скреплен печатями.

В соответствии с ч.2 ст.619 ГК РФ договором аренды могут быть установлены и другие основания досрочного расторжения договора по требованию арендодателя в соответствии с п.2 ст.450 настоящего Кодекса, что имело место в данном случае.

При таких обстоятельствах Президиум не нашел основания для отмены решения суда первой инстанции и постановления апелляционной инстанции и оставил их в силе (Постановление Президиума ВАС РФ от 23 декабря 1997 г. N 4181/97).

Договор аренды по требованию одной из сторон также может быть расторгнут по решению суда при существенном нарушении договора другой стороной, где под существенным нарушением понимается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (ст.450 ГК РФ).

Согласно ст.618 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором аренды, досрочное прекращение договора аренды влечет прекращение заключенного в соответствии с ним договора субаренды. Субарендатор в этом случае имеет право на заключение с ним договора аренды на имущество, находившееся в его пользовании в соответствии с договором субаренды, в пределах оставшегося срока субаренды на условиях, соответствующих условиям прекращенного договора аренды.

Переход права собственности (хозяйственного ведения, оперативного управления, пожизненного наследуемого владения) на сданное в аренду имущество к другому лицу не является основанием для изменения или расторжения договора аренды (ст.617 ГК РФ).

5. Договор аренды с правом выкупа. В соответствии с п.1 ст.624 ГК РФ в законе или договоре аренды может быть предусмотрено, что арендованное имущество переходит в собственность арендатора по истечении срока аренды или до его истечения при условии внесения арендатором всей обусловленной договором выкупной цены. При этом если условие о выкупе арендованного имущества не предусмотрено в договоре аренды, оно может быть установлено дополнительным соглашением сторон, которые при этом вправе договориться о зачете ранее выплаченной арендной платы в выкупную цену (п.2 ст.624 ГК РФ). Кроме того, законом могут быть предусмотрены случаи запрещения выкупа арендованного имущества (п.3 ст.624 ГК РФ).

В практике хозяйственного оборота стороны, намереваясь заключить договор аренды с правом выкупа, нередко допускают ошибки при изложении соответствующих договорных условий, что влечет неоднозначность толкования заключенных договоров.

Так, например, условие о праве выкупа формулируется в договорах следующим образом:

"По истечении срока действия договора аренды или до его истечения, но при условии внесения обусловленных договором арендных платежей в полном объеме арендатор вправе выкупить арендованное им имущество".

Или другой пример: "Право собственности на имущество переходит к арендатору по окончании срока действия договора при условии выплаты им всех предусмотренных договором платежей, составляющих выкупную цену имущества. Переход права собственности на имущество от арендодателя к арендатору оформляется договором купли-продажи и составлением акта приема-передачи имущества".

В итоге не совсем ясно, является ли заключенный между сторонами договор договором аренды с правом выкупа или же это договор, предусматривающий право арендатора выкупить предмет аренды по окончании срока действия договора или в течение срока его действия.

Между тем между этими двумя договорами имеется принципиальное различие. Оно состоит в том, что в первом случае право собственности на имущество переходит к арендатору на основании договора аренды после выполнения арендатором установленных договором условий. Иными словами, именно договор аренды является правовым основанием для перехода к арендатору права собственности на арендованное имущество. Заключение отдельного (самостоятельного) договора купли-продажи для этого не требуется.

Во втором случае для перехода к арендатору права собственности на имущество необходимо совершение отдельной (самостоятельной) сделки - договора купли-продажи предмета аренды, которая и служит основанием для перехода права собственности на имущество от арендодателя к арендатору. Сам договор аренды таким основанием не является и не может быть квалифицирован как договор аренды с правом выкупа.

Таким образом, для того чтобы договор аренды мог быть однозначно квалифицирован как договор аренды с правом выкупа, рекомендуем:

- во-первых, включать в договор условие о выкупной цене арендованного имущества;

- во-вторых, условие о выкупе имущества излагать следующим образом:

"По истечении срока действия договора или до его истечения при условии внесения арендатором всех обусловленных договором выкупных платежей право собственности на арендованное имущество переходит к арендатору".

При этом отметим, что договором аренды с правом выкупа уплата выкупной цены имущества возможна как путем внесения отдельных выкупных платежей, так и путем внесения арендной платы. Этот вывод следует из содержания п.2 ст.624 ГК РФ, согласно которому, если условие о выкупе арендованного имущества не предусмотрено в договоре аренды, оно может быть установлено дополнительным соглашением сторон, которые при этом вправе договориться о зачете ранее выплаченной арендной платы в выкупную цену.

Информационное письмо Президиума ВАС РФ

от 11 января 2002 г. N 66

"Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой"

1. Договор между собственником здания и другим лицом, на основании которого последнее использует отдельный конструктивный элемент этого здания для рекламных целей, не является договором аренды

Акционерным обществом был заключен с собственником здания договор, на основании которого общество получило право использовать крышу данного здания для размещения рекламы.

По истечении установленного срока действия этого договора собственник отказал акционерному обществу в заключении договора на новый срок, заключив аналогичный договор с другим лицом.

Акционерное общество, полагая, что заключенный между ним и собственником договор является договором аренды крыши здания, на основании статьи 621 ГК РФ обратилось в арбитражный суд с иском о переводе на себя прав и обязанностей по второму договору. В исковом заявлении общество указало, что в течение двух лет устанавливало на крыше свои рекламные щиты и добросовестно исполняло обязательство по внесению платежей.

Суд отказал в удовлетворении иска, признав не подлежащей применению статью 621 ГК РФ.

При этом в решении суда было отмечено, что правоотношения, возникшие между сторонами и связанные с использованием истцом для рекламных целей крыши здания, принадлежащего ответчику на праве собственности, не являются арендными и, следовательно, не могут регулироваться правилами главы 34 ГК РФ.

Принимая решение, суд исходил из того, что в соответствии с пунктом 1 статьи 607 ГК РФ объектами аренды, помимо прямо перечисленных в данной норме, могут быть только непотребляемые вещи. При этом передача вещи в аренду всегда влечет временное отчуждение собственником права пользования этой вещью.

Между тем крыша представляет собой конструктивный элемент здания и не является самостоятельным объектом недвижимости, который мог бы быть передан в пользование отдельно от здания. Поэтому крыша не может являться объектом аренды.

Суд указал, что анализ спорного договора свидетельствует о том, что его предметом являлось предоставление истцу возможности на возмездной основе размещать рекламу на крыше принадлежащего ответчику здания. Такой договор не противоречит ГК РФ, отношения сторон регулируются общими положениями об обязательствах и договорах, а также условиями самого договора.

2. К договору аренды имущества, предусматривающему переход в последующем права собственности на это имущество к арендатору, применяются только те правила о договоре купли-продажи, которые регламентируют форму данного договора (пункт 3 статьи 609 и статья 624 ГК РФ)

Открытое акционерное общество (арендодатель) обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью о взыскании суммы задолженности по арендной плате и об обязании ответчика возвратить сданный ему внаем речной теплоход.

Решением арбитражного суда иск удовлетворен, поскольку материалами дела доказано нарушение ответчиком (арендатором) условия договора о своевременном перечислении арендной платы. Обязывая возвратить арендованное судно, суд сослался на истечение срока аренды и возможность истребования арендодателем своего имущества (статья 622 Кодекса).

В апелляционной жалобе ответчик просил отменить судебный акт в части удовлетворения иска об истребовании судна. В обоснование своей позиции он сослался на положения договора аренды, предусматривающие по окончании срока аренды переход права собственности на имущество к арендатору.

Суд апелляционной инстанции посчитал жалобу обоснованной и подлежащей удовлетворению, указав следующее.

Между сторонами был заключен договор аренды речного теплохода сроком на четыре года с правом выкупа сданного внаем имущества.

Согласно условиям договора общая стоимость аренды составляла 520 тысяч долларов США, арендные платежи подлежали уплате арендатором ежегодно в течение четырех лет в установленные договором сроки в рублевом эквиваленте по курсу Центрального банка Российской Федерации на день платежа. После внесения последнего арендного платежа судно переходит в собственность арендатора.

Невнесение арендатором очередного ежегодного платежа в размере 94,8 тысячи долларов США (более 2,5 млн рублей) послужило основанием для предъявления арендодателем иска.

В силу статьи 609 ГК РФ договор аренды имущества, предусматривающий переход в последующем права собственности на это имущество к арендатору (статья 624 Кодекса), заключается в форме, предусмотренной для договора купли-продажи.

На этом основании к отношениям сторон применим пункт 2 статьи 489 ГК РФ, согласно которому в случае, когда покупатель не производит в установленный договором срок очередной платеж за проданный в рассрочку и переданный ему товар, продавец вправе, если иное не предусмотрено договором, отказаться от исполнения договора и потребовать возврата проданного товара, за исключением случаев, когда сумма платежей, полученных от покупателя, превышает половину цены товара.

Поскольку за предыдущие периоды арендатором уплачено более 355 тысяч долларов США, что превышает половину стоимости судна (520 тысяч долларов США), у суда первой инстанции отсутствовали основания для обязания ответчика возвратить истцу данное имущество.

В связи с изложенным суд апелляционной инстанции отменил решение суда первой инстанции в этой части, отказав в возврате речного теплохода.

По результатам рассмотрения кассационной жалобы постановление апелляционной инстанции было отменено и оставлено в силе решение суда первой инстанции.

При этом суд кассационной инстанции обратил внимание на необходимость разграничения двух разных институтов - выкуп арендованного имущества (статья 624 ГК РФ) и продажа товара в кредит с условием о рассрочке платежа (статья 489 Кодекса).

Пункт 3 статьи 609 ГК РФ указывает лишь на необходимость при заключении договора аренды, предусматривающего переход в последующем права собственности на сданное внаем имущество к арендатору, руководствоваться правилами о форме договора купли-продажи соответствующего имущества.

Следовательно, к правоотношениям сторон, связанным с выкупом арендованного имущества, не могут применяться нормы, регламентирующие куплю-продажу товара в кредит с условием о рассрочке платежа.

В рассматриваемой ситуации истечение срока аренды не означало перехода судна в собственность арендатора, поскольку арендные платежи не были уплачены полностью.

Учитывая данное обстоятельство, суд кассационной инстанции отметил, что к моменту заявления истцом соответствующего требования у ответчика отсутствовали какие-либо права на спорное имущество: право собственности не было приобретено, а право аренды прекратилось в связи с истечением ее срока.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно удовлетворил иск арендодателя в части истребования имущества на основании статьи 622 ГК РФ.

3. Срок действия договора аренды здания (сооружения), определенный с 1-го числа какого-либо месяца текущего года до 30-го (31-го) числа предыдущего месяца следующего года, в целях применения пункта 2 статьи 651 Кодекса признан равным году

Арендодатель обратился в арбитражный суд с иском к арендатору о взыскании договорной неустойки за просрочку внесения арендных платежей.

Ответчик, возражая против предъявленного требования, сослался на то, что договорная неустойка не подлежит применению, так как подписанный с истцом договор аренды здания в силу статьи 651 ГК РФ не является заключенным в связи с отсутствием его государственной регистрации.

Арбитражный суд, рассмотрев доводы сторон, отказал в удовлетворении иска по следующим основаниям.

Согласно пункту 2 статьи 651 Кодекса договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не менее года, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

Между истцом и ответчиком был заключен договор аренды здания, в котором срок его действия определен с 1 июня 2000 г. по 31 мая 2001 г.

Срок действия договора составляет ровно один год, поэтому данный договор в силу пункта 2 статьи 651 ГК РФ подлежал государственной регистрации и из-за отсутствия таковой не может считаться заключенным.

С учетом изложенного условие договора о неустойке не могло быть применено арендодателем.

4. Если в договоре аренды указано, что он действует до начала реконструкции сданного внаем объекта недвижимости, такой договор считается заключенным на неопределенный срок и его прекращение осуществляется по правилам абзаца второго пункта 2 статьи 610 ГК РФ

Комитет по управлению имуществом (арендодатель) обратился в суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью о выселении из нежилого помещения на основании статьи 622 ГК РФ в связи с истечением срока аренды.

Решением суда первой инстанции исковое требование удовлетворено.

Исследовав материалы дела, суд отметил, что между сторонами был заключен договор аренды нежилого помещения со сроком действия до начала реконструкции здания, в котором расположено сданное внаем помещение. Обращаясь с иском о выселении арендатора, арендодатель сослался на истечение срока аренды, поскольку началась плановая реконструкция соответствующего здания, то есть произошло событие, с которым связано окончание срока действия договора аренды.

Оценив представленные доказательства, суд пришел к выводу о том, что факт начала реконструкции полностью подтвержден, в частности: завершена реконструкция соседних домов; на территории, примыкающей к спорному зданию, проведены работы по переключению действующих коммуникаций; само здание отключено от постоянных сетей электроснабжения и телефонизации; выселены все арендаторы, за исключением ответчика.

В кассационной жалобе арендатор просил отменить решение суда первой инстанции, поскольку, по его мнению, суд неправомерно пришел к выводу о наступлении события, с которым связано окончание срока действия договора аренды. Так, заявитель обращал внимание на отсутствие у заказчика-инвестора ордера на производство подготовительных, земляных и строительных работ.

Суд кассационной инстанции отклонил жалобу арендатора, отметив следующее.

Исследование вопроса о наличии или отсутствии факта начала реконструкции здания имело бы значение только в том случае, если бы в силу договора, заключенного на определенный срок, данное событие являлось бы основанием для досрочного расторжения договора по требованию арендодателя (часть вторая статьи 619 ГК РФ) либо для отказа последнего от исполнения договора (пункт 3 статьи 450 Кодекса).

Однако в рассматриваемой ситуации срок договора аренды сторонами не определен. Условие о действии договора аренды до начала реконструкции здания, в котором расположено сданное внаем помещение, не может квалифицироваться как условие о сроке.

В силу статьи 190 ГК РФ срок может определяться указанием лишь на такое событие, которое должно неизбежно наступить, то есть не зависит от воли и действий сторон.

Спорный договор заключен на неопределенный срок, поэтому арендодатель на основании пункта 2 статьи 610 Кодекса мог в любое время отказаться от договора, предупредив арендатора за три месяца.

Поскольку арендодатель направлял арендатору предупреждение о прекращении договора, требования абзаца второго пункта 2 статьи 610 ГК РФ могут считаться соблюденными. При этом в данном случае не имеет значения, какие обстоятельства предопределили намерение арендодателя отказаться от договора.

Принимая во внимание, что к моменту обращения арендодателя в суд три месяца, оговоренные в пункте 2 статьи 610 ГК РФ, истекли, суд первой инстанции правомерно удовлетворил требование о выселении арендатора из спорного помещения.

5. Договор аренды, заключенный (возобновленный) на неопределенный срок, может быть расторгнут по основаниям, предусмотренным статьей 619 ГК РФ

Комитет по управлению имуществом (арендодатель) предъявил к обществу с ограниченной ответственностью (арендатору) иск о расторжении договора аренды нежилого помещения и выселении ответчика из указанного помещения.

Определением суда первой инстанции требования о расторжении договора аренды и выселении ответчика оставлены без рассмотрения в связи с несоблюдением истцом порядка прекращения договора аренды, заключенного на неопределенный срок (пункт 2 статьи 610 ГК РФ).

Истец, не согласившись с указанным судебным актом, в апелляционной жалобе просил его отменить и рассмотреть спор по существу, ссылаясь на соблюдение им требований части третьей статьи 619 и пункта 2 статьи 452 Кодекса, касающихся порядка расторжения договора аренды.

Суд апелляционной инстанции, исследовав обстоятельства спора, установил следующее.

Договор аренды нежилого помещения был заключен сроком на один год. Так как по истечении срока действия договора арендатор продолжал пользоваться нежилым помещением при отсутствии возражений со стороны арендодателя, он возобновлен на неопределенный срок.

Вывод суда первой инстанции о том, что договор аренды, заключенный (возобновленный) на неопределенный срок, может быть прекращен только по основаниям, предусмотренным пунктом 2 статьи 610 ГК РФ, является несостоятельным, поскольку сам по себе факт заключения договора аренды на неопределенный срок не лишает арендодателя права на расторжение такого договора при существенном нарушении его условий арендатором.

Как видно из материалов дела, арендодатель на основании пунктов 1 и 3 части первой статьи 619 ГК РФ обратился в суд с иском о расторжении договора и выселении арендатора из занимаемого им помещения в связи с существенным нарушением последним условий договора, в том числе длительным невнесением арендной платы. В исковом заявлении арендодатель просил суд подтвердить факты нарушений, допущенных арендатором. До обращения в суд истцом были соблюдены требования части третьей статьи 619 и пункта 2 статьи 452 Кодекса, регламентирующие обязательные досудебные процедуры при расторжении договора.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции отметил, что арендодатель, определяя момент обращения в суд, правомерно руководствовался тридцатидневным сроком, установленным пунктом 2 статьи 452 ГК РФ, а не трехмесячным сроком, предусмотренным пунктом 2 статьи 610 Кодекса.

Поскольку факты нарушений условий договора аренды со стороны арендатора в ходе судебного разбирательства в апелляционной инстанции были подтверждены, определение суда первой инстанции было отменено и исковые требования удовлетворены.

6. Соглашение сторон о том, что условия договора аренды применяются к их фактически сложившимся до его заключения отношениям, не означает, что непосредственная обязанность сторон по исполнению условий договора аренды возникла ранее заключения договора

Арендодатель обратился в арбитражный суд с иском к арендатору о взыскании задолженности по арендной плате, стоимости затрат по уборке территории, прилегающей к арендуемому зданию, а также неустойки за просрочку платежа.

Возражая против заявленного иска, ответчик сослался на то, что требования истца относятся к периоду до заключения договора аренды, в связи с чем не подлежат удовлетворению.

Принимая решение, суд руководствовался пунктом 3 статьи 425 ГК РФ, согласно которому стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.

Между истцом и ответчиком был заключен договор аренды здания, согласно которому арендатор обязался ежемесячно вносить арендную плату, а также возмещать арендодателю расходы по уборке территории, прилегающей к арендуемому зданию. За просрочку платежа предусмотрена неустойка.

Данное здание было передано ответчику по акту приема-передачи до заключения договора аренды и фактически использовалось им в течение этого времени.

В договоре стороны установили, что его условия распространяются на отношения, возникшие с даты подписания ими акта приема-передачи здания.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции признал иск подлежащим удовлетворению в полном объеме.

Суд апелляционной инстанции решение в части взыскания договорной неустойки отменил, а в части взыскания арендной платы и расходов по уборке территории за период фактического использования ответчиком здания оставил без изменения. При этом суд исходил из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 425 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения.

Достижение сторонами соглашения о применении к их отношениям, сложившимся до заключения договора, условий об обязанности арендатора по внесению арендной платы и возмещению арендодателю расходов по уборке прилегающей к арендуемому зданию территории свидетельствует только о согласии арендатора оплатить фактическое использование им здания и расходы, понесенные арендодателем в этот период на условиях, предусмотренных договором аренды, и не означает, что непосредственная обязанность по их исполнению возникла у ответчика ранее заключения самого договора.

В связи с этим у суда первой инстанции не имелось оснований признавать, что ответчиком нарушены договорные обязательства в период, когда между сторонами имели место лишь фактические отношения, и удовлетворять иск о взыскании договорной неустойки за период, предшествовавший заключению договора.

7. В иске о выселении арендатора в связи с прекращением договора аренды в соответствии с пунктом 2 статьи 610 ГК РФ не может быть отказано на том основании, что арендодатель не направил арендатору вторично предупреждение о прекращении договора после того, как первоначальный иск арендодателя был оставлен без рассмотрения в связи с преждевременным обращением последнего в суд

Комитет по управлению имуществом (арендодатель) предъявил иск к акционерному обществу (арендатору) об освобождении занимаемого последним нежилого помещения.

Исковое требование было основано на положениях пункта 2 статьи 610 ГК РФ, согласно которым каждая из сторон договора аренды, заключенного на неопределенный срок, вправе в любое время отказаться от договора с соблюдением установленного данным пунктом порядка.

Решением суда первой инстанции, оставленным без изменения постановлением суда апелляционной инстанции, иск удовлетворен.

Ответчик (арендатор) в кассационной жалобе поставил вопрос об отмене судебных актов, сославшись на несоблюдение истцом требований пункта 2 статьи 610 ГК РФ о порядке прекращения договоров аренды, заключенных на неопределенный срок.

В соответствии с пунктом 2 статьи 610 Кодекса в случае, если договор аренды недвижимого имущества заключен на неопределенный срок, каждая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону за три месяца.

Как следует из материалов дела, комитет по управлению муниципальным имуществом направил акционерному обществу предупреждение о прекращении договора аренды, возобновленного ранее на неопределенный срок. Арендатор отказался добровольно освободить помещение.

Первоначально арендодатель обратился в суд с иском о выселении арендатора до истечения трехмесячного срока, предусмотренного пунктом 2 статьи 610 Кодекса, в связи с чем указанный иск был оставлен судом без рассмотрения.

Настоящий иск арендодателя, предъявленный к арендатору по истечении трехмесячного срока, был удовлетворен.

По мнению ответчика, изложенному в кассационной жалобе, в такой ситуации арендодатель обязан был направить арендатору новое предупреждение о прекращении договора аренды.

Суд кассационной инстанции не согласился с доводами арендатора, указав, что в данном случае оставление иска без рассмотрения не лишает юридической силы предупреждение, направленное арендодателем в соответствии с пунктом 2 статьи 610 ГК РФ.

Судебные акты первой и апелляционной инстанций оставлены без изменения.

8. Если арендодатель передал арендатору имущество без документов, отсутствие которых исключает эксплуатацию объекта аренды, арендная плата не подлежит взысканию

Арендодатель обратился в арбитражный суд с иском к арендатору о взыскании задолженности по арендной плате и процентов за пользование чужими денежными средствами.

До принятия решения по делу ответчик предъявил встречный иск о расторжении договора аренды на основании подпункта 1 статьи 620 ГК РФ, согласно которому по требованию арендатора договор аренды может быть досрочно расторгнут судом в случае, когда арендодатель не предоставляет имущество в пользование арендатору либо создает препятствия пользованию имуществом в соответствии с условиями договора или назначением имущества.

Статьей 611 Кодекса предусмотрено, что арендодатель обязан предоставить арендатору имущество в состоянии, соответствующем условиям договора аренды и назначению имущества. При этом имущество сдается в аренду вместе со всеми его принадлежностями и относящимися к нему документами (техническим паспортом, сертификатом качества и т.п.), если иное не предусмотрено договором.

Арбитражный суд при рассмотрении дела установил, что между сторонами был заключен договор аренды вертолета.

Передача вертолета арендатору состоялась.

Однако фактически арендатор не использовал и не мог использовать вертолет, поскольку он был передан арендодателем без свидетельства о регистрации и сертификатов летной годности (удостоверений о годности воздушных судов к полетам), наличие которых в обязательном порядке предусмотрено статьями 33, 36 Воздушного кодекса Российской Федерации. При отсутствии данных документов воздушные суда к эксплуатации не допускаются.

Арендатор неоднократно обращался к арендодателю с просьбой передать ему необходимые для эксплуатации вертолета документы.

Таким образом, арендодатель не исполнил надлежащим образом обязательство, так как передал арендатору имущество с нарушением требований, установленных статьей 611 ГК РФ.

В связи с этим суд признал требование о расторжении договора аренды на основании пункта 1 статьи 620 Кодекса правомерным.

Так как арендатором в силу допущенных арендодателем нарушений договорных обязательств не могло быть использовано арендованное имущество (вертолет) в соответствии с его назначением, в иске о взыскании с арендатора арендной платы отказано.

9. Арендатор, которому не было передано сданное внаем имущество, не может истребовать его у третьего лица, в пользовании которого оно фактически находится

В арбитражный суд обратился арендатор с иском об истребовании сданного ему в аренду нежилого помещения у лица, занимающего это помещение.

В обоснование искового требования истец сослался на то, что он, как арендатор, является титульным владельцем указанного помещения и в силу статей 301, 305 ГК РФ вправе истребовать его из чужого незаконного владения третьих лиц.

Суд первой инстанции согласился с доводами истца и удовлетворил иск.

Суд апелляционной инстанции отменил решение и отказал в иске по следующим основаниям.

С истцом договор аренды спорного нежилого помещения заключен комитетом по управлению имуществом.

В соответствии со статьей 606 Кодекса по договору аренды арендодатель обязуется предоставить арендатору имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.

Таким образом, передача имущества арендатору является обязанностью арендодателя.

Установив, что передача арендодателем помещения арендатору не состоялась и последний не вступил во владение им, суд пришел к выводу, что арендатор не стал законным владельцем спорного имущества и, следовательно, не имел права на использование вещно-правовых способов защиты от действий третьих лиц. Его права могли быть защищены в соответствии с пунктом 3 статьи 611 ГК РФ, согласно которому, если арендодатель не предоставил арендатору сданное внаем имущество в указанный в договоре аренды срок, а в случае, когда в договоре такой срок не указан, в разумный срок, арендатор вправе истребовать от него это имущество в соответствии со статьей 398 Кодекса и потребовать возмещения убытков, причиненных задержкой исполнения, либо потребовать расторжения договора и возмещения убытков, причиненных его неисполнением.

При таких обстоятельствах требование истца, предъявленное непосредственно к третьему лицу, занимающему спорное нежилое помещение, не подлежало удовлетворению.

10. Арендодатель, который не исполнил обязательство по передаче сданных в аренду нежилых помещений в момент заключения договора или иной установленный договором срок, вправе требовать с арендатора внесения арендной платы только после фактической передачи последнему нежилых помещении.

Арендодатель обратился в арбитражный суд с иском к арендатору о взыскании арендной платы по договору аренды нежилых помещений и пеней за просрочку платежа.

Возражая против иска, ответчик сослался на то, что ему была передана только часть помещений, являющихся объектом аренды по договору. Поскольку арендодатель не исполнил обязанности по передаче имущества, то не возникла обязанность по внесению арендной платы.

Арбитражный суд признал иск подлежащим удовлетворению частично, исходя из следующего.

В силу статей 606, 611, 614 ГК РФ обязанность арендодателя по отношению к арендатору состоит в предоставлении последнему имущества в пользование, а обязанность арендатора - во внесении платежей за пользование этим имуществом.

Таким образом, по договору аренды имеет место встречное исполнение обязательств.

В соответствии с пунктом 2 статьи 328 Кодекса в случае непредоставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства. Если обусловленное договором исполнение обязательства произведено не в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей непредоставленному исполнению.

Стороны заключили договор аренды нежилых помещений.

К моменту передачи имущества арендатору часть сданных ему в аренду помещений не была освобождена арендодателем от имущества, в связи с чем арендатор принял по акту только свободные площади.

Истцом предъявлен ко взысканию долг по арендной плате, рассчитанный с момента заключения договора в соответствии с установленным в договоре размером арендной платы.

Однако согласно расчету, являющемуся приложением к договору, размер арендной платы, указанный в договоре, определен исходя из ставки арендной платы за 1 квадратный метр арендуемой площади.

Учитывая изложенное, а также то обстоятельство, что передача всех помещений состоялась не в момент заключения сторонами договора, суд пришел к выводу, что арендодатель вправе требовать с арендатора внесения арендной платы с момента состоявшейся передачи только за фактически переданные последнему в пользование помещения, в связи с чем удовлетворил иск частично.

11. При применении пункта 3 статьи 614 ГК РФ судам необходимо исходить из того, что в течение года должно оставаться неизменным условие договора, предусматривающее твердый размер арендной платы либо порядок (механизм) ее исчисления

Арендатор обратился в арбитражный суд с иском к арендодателю о признании недействительным условия договора аренды, предусматривающего ежеквартальное повышение арендодателем размера арендной платы путем ее индексации с учетом инфляции, так как это условие противоречит императивной норме пункта 3 статьи 614 ГК РФ, устанавливающей возможность изменения размера арендной платы не чаще одного раза в год.

Суд первой инстанции удовлетворил иск, указав, что пункт 3 статьи 614 ГК РФ содержит императивную норму в отношении периодичности изменения размера арендной платы, в связи с чем стороны не могут изменить или установить в договоре условие, отличное от предусмотренного данной нормой. Поэтому условие договора, предусматривающее возможность ежеквартального изменения размера арендной платы, является ничтожным в силу статьи 168 Кодекса, как не соответствующее закону (пункт 3 статьи 614 ГК РФ).

Суд кассационной инстанции отменил решение, в иске отказал по следующим основаниям.

Спорным условием договора арендная плата установлена не в твердой сумме, а является определяемой, то есть подлежащей исчислению по каждому сроку платежа.

Таким образом, стороны согласовали условие о размере арендной платы, устанавливающее способ ее расчета.

Фактическое изменение размера арендной платы в результате корректировки на процент индексации не является изменением в соответствии с пунктом 3 статьи 614 Кодекса условия договора о размере арендной платы, а представляет собой исполнение данного условия.

При таких обстоятельствах иск удовлетворению не подлежит.

В другом случае арендатор обратился в арбитражный суд с иском о признании недействительным дополнительного соглашения к договору аренды, в котором ставка арендной платы была определена сторонами в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте.

В обоснование заявленного требования истец ссылался на то, что такое определение размера арендной платы противоречит статье 140 ГК РФ, согласно которой законным платежным средством является рубль, и части 3 статьи 614 Кодекса, так как влечет, по мнению истца, более частое изменение размера арендной платы.

Арбитражный суд отказал в удовлетворении иска.

Принимая решение, суд руководствовался пунктом 2 статьи 317 ГК РФ, в соответствии с которым в денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах.

Поскольку такое определение суммы денежного обязательства не означает, что непосредственное исполнение денежного обязательства производится в иностранной валюте, довод истца о нарушении статьи 140 Кодекса является неосновательным.

В силу пункта 3 статьи 614 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором, размер арендной платы может изменяться по соглашению сторон в сроки, предусмотренные договором, но не чаще одного раза в год.

В рассматриваемом случае установление ставки арендной платы в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте, означает установление механизма ее исчисления.

Такое определение размера арендной платы имеет целью устранение неблагоприятных последствий инфляции. Изменение курса иностранной валюты не означает изменения размера арендной платы в соответствии с пунктом 3 статьи 614 ГК РФ.

12. Возложение на арендатора расходов по оплате коммунальных услуг не может рассматриваться как форма арендной платы

Акционерное общество (арендодатель) обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью (арендатору) о признании договора аренды здания незаключенным и выселении ответчика из занимаемого здания.

Решением суда первой инстанции, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции, иск удовлетворен.

В кассационной жалобе ответчик ссылался на наличие договора аренды спорного здания и просил признать данный договор заключенным.

Исследовав договор и обстоятельства спора, суд кассационной инстанции установил, что разногласия возникли по поводу формулировки условия договора о размере арендной платы.

В силу пункта 1 статьи 654 ГК РФ договор аренды здания или сооружения должен предусматривать размер арендной платы. При отсутствии согласованного сторонами в письменной форме условия о размере арендной платы договор аренды здания или сооружения считается незаключенным.

Ответчик полагал, что данное требование закона сторонами соблюдено, поскольку в соответствии с пунктом 2.4 договора арендатор обязан в качестве арендной платы в установленные сроки оплачивать коммунальные и прочие целевые услуги.

Однако такая формулировка не может рассматриваться как устанавливающая форму и размер арендной платы, поскольку арендодатель фактически не получает встречного предоставления за переданное в аренду здание. Оплата арендатором коммунальных услуг сама по себе не означает возмездности договора аренды.

Согласно пункту 1 статьи 654 ГК РФ к договору аренды здания или сооружения не применяются правила определения цены, предусмотренные пунктом 3 статьи 424 Кодекса.

Учитывая это положение закона, суд кассационной инстанции указал, что спорный договор не может считаться заключенным и, следовательно, решение суда первой инстанции обоснованно.

13. Досрочное освобождение арендуемого помещения (до прекращения в установленном порядке действия договора аренды) не является основанием прекращения обязательства арендатора по внесению арендной платы

Акционерное общество (арендодатель) обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью (арендатору) о взыскании арендной платы.

Решением суда первой инстанции в иске отказано со ссылкой на то обстоятельство, что истребуемая истцом арендная плата начислена за период после фактического освобождения ответчиком арендуемого помещения.

В апелляционной жалобе на решение суда истец просил удовлетворить его требование о взыскании арендной платы, так как она начислена до момента прекращения в установленном порядке действия договора аренды.

В ходе рассмотрения апелляционной жалобы установлено, что в свое время спорный договор аренды был возобновлен на неопределенный срок в соответствии с пунктом 2 статьи 621 ГК РФ.

Такой договор может быть прекращен в любое время по инициативе каждой из сторон с обязательным предупреждением другой стороны за три месяца (пункт 2 статьи 610 Кодекса).

Принимая во внимание изложенные обстоятельства, суд апелляционной инстанции отметил, что в течение трех месяцев с момента подобного предупреждения договор сохраняет свою силу для обеих сторон. Поэтому отказ арендатора вносить арендную плату за указанный период необоснован даже в том случае, когда помещение освобождено им досрочно, то есть до истечения трех месяцев.

Спорный договор аренды и взаимные обязательства сторон могли быть прекращены иначе, чем это вытекает из правил пункта 2 статьи 610 ГК РФ, если бы стороны пришли к соглашению об этом. Однако такого соглашения сторон не имеется и в материалах дела отсутствуют доказательства обращения арендатора к арендодателю с соответствующим предложением.

Отсутствуют и доказательства передачи арендатором помещения арендодателю до момента прекращения действия договора, определенного по правилам пункта 2 статьи 610 ГК РФ. Акт о приеме-передаче спорного помещения составлен арендодателем с участием представителя незаинтересованного лица в связи с отказом арендатора от подписания акта, о чем в акте имеется соответствующая отметка.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что требование арендодателя о взыскании арендной платы до момента прекращения действия договора правомерно, и удовлетворил иск.

14. Арендодатель вправе удерживать принадлежащее арендатору оборудование, оставшееся в арендовавшемся помещении после прекращения договора аренды, в обеспечение обязательства арендатора по внесению арендной платы за данное помещение

Общество с ограниченной ответственностью обратилось в арбитражный суд с иском к акционерному обществу о возврате имущества из чужого незаконного владения.

Как следовало из материалов дела, между сторонами был заключен договор аренды, во исполнение которого ответчик (арендодатель) передал истцу в аренду нежилое помещение (цех вентиляции и пневмотранспорта) сроком на пять лет. В данном помещении арендатор разместил оборудование, принадлежащее ему на праве собственности.

По окончании срока аренды истец не освободил помещение от своего оборудования, чем нарушил требование статьи 622 ГК РФ, согласно которому при прекращении договора аренды арендатор обязан вернуть арендодателю имущество в том состоянии, в котором он его получил.

Впоследствии истец попытался вывезти свое имущество, однако ответчик чинил препятствия и удерживал оборудование.

В письме, направленном истцу, ответчик указал, что удерживает принадлежащее истцу имущество на основании пункта 1 статьи 359 ГК РФ в связи с неисполнением последним обязательства по внесению арендной платы в полном объеме и после погашения долга истцом вернет его имущество.

Решением суда первой инстанции в удовлетворении искового требования отказано со ссылкой на пункт 1 статьи 359 Кодекса, согласно которому право на удержание вещи имеет любая сторона по договору, если она вправе требовать платежа или совершения иных действий, связанных с данной вещью.

В апелляционной жалобе истец просил решение отменить и иск удовлетворить, так как у него нет перед ответчиком никаких обязательств, связанных со спорным оборудованием. Кроме того, это оборудование не передавалось арендодателю, а использовалось самим арендатором в период аренды помещения.

Суд апелляционной инстанции оставил решение без изменения по следующим основаниям.

Доводы истца о неправомерности удержания его оборудования в связи с отсутствием у него каких-либо обязательств перед ответчиком по поводу этого оборудования несостоятельны, поскольку в силу абзаца второго пункта 1 статьи 359 ГК РФ в отношениях между предпринимателями удержанием вещи могут обеспечиваться также обязательства, не связанные с оплатой данной вещи или возмещением издержек на нее.

Однако право на удержание вещи должника возникает у кредитора лишь в том случае, когда спорная вещь оказалась в его владении на законном основании. Возможность удержания не может быть следствием захвата вещи должника помимо его воли.

В рассматриваемом случае спорное оборудование оказалось во владении арендодателя по воле самого арендатора при отсутствии со стороны арендодателя каких-либо неправомерных деяний. Основанием поступления оборудования во владение собственника помещения является оставление арендатором этого оборудования в данном помещении после истечения срока аренды, то есть после утраты права на соответствующее помещение. Поскольку такое владение оборудованием не может быть признано незаконным, оно допускает его удержание по правилам пункта 1 статьи 359 ГК РФ.

С учетом изложенного требования истца (собственника оборудования) о возврате имущества из чужого незаконного владения не подлежат удовлетворению.

15. Если арендодатель дал согласие на субаренду и при этом не оговорил ее предельного срока, арендатор вправе возобновлять договор субаренды в пределах срока аренды без получения дополнительного разрешения арендодателя

Акционерное общество (субарендатор) обратилось с иском к комитету по управлению государственным имуществом (арендодателю) об обязании заключить договор аренды нежилого помещения.

В обоснование заявленного требования истец сослался на то, что занимал указанное помещение на основании договора субаренды, который прекратил свое действие в силу пункта 1 статьи 618 ГК РФ в связи с досрочным прекращением договора аренды. Как предусмотрено данной нормой, в этом случае субарендатор имеет право на заключение с ним договора аренды на имущество, находившееся в его пользовании в соответствии с договором субаренды, в пределах оставшегося срока субаренды на условиях, соответствующих условиям прекращенного договора аренды.

В качестве третьего лица к участию в деле был привлечен арендатор.

Решением суда первой инстанции, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции, в удовлетворении иска отказано.

При этом судебные инстанции исходили из того, что срок договора субаренды, заключенного между истцом (субарендатором) и третьим лицом (арендатором) с согласия ответчика (арендодателя), истек в период действия договора аренды. Второй договор субаренды с истцом третье лицо заключило, не испросив согласия арендодателя, и этот договор был заключен на весь оставшийся срок аренды.

В кассационной жалобе истец, считая второй договор субаренды не противоречащим закону, просил отменить судебные акты первой и апелляционной инстанций и удовлетворить иск.

Суд кассационной инстанции, изучив материалы дела и согласившись с позицией истца, отменил обжалуемые судебные акты и удовлетворил иск по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, между ответчиком (арендодателем) и третьим лицом (арендатором) был заключен договор аренды нежилых помещений сроком на пять лет. Впоследствии с согласия арендодателя арендатор сдал одно из помещений в субаренду истцу.

В деле имеется письмо арендодателя, из которого усматривается, что он, разрешая арендатору заключить договор субаренды с истцом, не сделал никаких оговорок в отношении срока субаренды.

Первоначально договор субаренды был заключен сроком на один год. По истечении этого срока стороны заключили второй договор на два года, то есть на весь оставшийся срок аренды.

По соглашению сторон договор аренды прекращен досрочно - за полтора года до истечения его срока. Арендатор освободил занимаемые помещения.

Принимая во внимание изложенные обстоятельства, суд кассационной инстанции указал, что согласие арендодателя на субаренду распространяется на период с момента дачи согласия до истечения предусмотренного договором срока аренды. Поэтому второй договор субаренды является действительным и субарендатор в связи с досрочным прекращением договора аренды вправе был предъявить арендодателю соответствующее требование на основании пункта 1 статьи 618 ГК РФ.

Поскольку при определении срока действия второго договора субаренды стороны не вышли за пределы срока аренды, установленного договором аренды, требование истца (субарендатора) о понуждении ответчика (арендодателя) заключить с ним договор аренды на весь оставшийся срок субаренды правомерно.

16. Передача арендатором права аренды другому лицу может осуществляться лишь способами, предусмотренными пунктом 2 статьи 615 ГК РФ, то есть в порядке перенайма, внесения в качестве вклада в уставный капитал хозяйственного общества или товарищества, внесения в качестве паевого взноса в производственный кооператив

Акционерное общество на основании пункта 3 статьи 20 Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" обратилось в арбитражный суд с иском к комитету по регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним о признании недействительным решения об отказе в регистрации сделки уступки права аренды, заключенной истцом (цессионарием) с прежним арендатором в соответствии со статьей 382 ГК РФ.

При этом истец обратил внимание на то обстоятельство, что до уступки права прежним арендатором (цедентом) была выплачена арендная плата за весь период аренды, а расходы по содержанию и текущему ремонту арендованного имущества возложены договором аренды на арендодателя (пункт 2 статьи 616 ГК РФ). Следовательно, как считал истец, ему в порядке уступки перешло "чистое" право аренды, не обремененное никакими обязательствами.

Ответчик в отзыве на иск просил суд отказать истцу в удовлетворении его требования, полагая, что в рассматриваемом случае при передаче права аренды были нарушены требования пункта 2 статьи 615 ГК Российской Федерации, а поэтому отказ в регистрации соответствует положениям пункта 1 статьи 20 названного Закона.

Решением арбитражного суда в иске отказано по следующим основаниям.

Право аренды, как право пользоваться имуществом, являющимся объектом аренды, всегда сопровождается определенными обязанностями в силу самого факта пользования. Эти обязанности вытекают из закона (статьи 615, 616, 622 ГК РФ) или договора и касаются порядка и условий пользования имуществом, его содержания, а также возврата после прекращения аренды.

В частности, арендатор обязан пользоваться арендованным имуществом в соответствии с условиями договора аренды, а если такие условия в договоре не определены, то в соответствии с назначением имущества. В противном случае арендодатель вправе потребовать расторжения договора и возмещения убытков (пункты 1 и 3 статьи 615 ГК РФ).

Кроме того, арендатор обязан поддерживать имущество в исправном состоянии (пункт 2 статьи 616 Кодекса). Эта обязанность сохраняется и в том случае, когда согласно договору осуществление текущего ремонта и несение расходов на содержание имущества возложены на арендодателя (как в рассматриваемой ситуации).

Принимая во внимание изложенное, суд отметил, что пункт 2 статьи 615 ГК РФ устанавливает специальные правила передачи арендатором права аренды другому лицу, определяя в качестве форм такой передачи перенаем, вклад в уставный капитал хозяйственного общества или товарищества, паевой взнос в производственный кооператив.

Поскольку ни по одному из перечисленных оснований право аренды истцу не передавалось, отказ ответчика в регистрации этой сделки соответствует абзацу четвертому пункта 1 статьи 20 Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним".

17. При перенайме договор субаренды сохраняет свою силу

Общество с ограниченной ответственностью (арендатор) обратилось в арбитражный суд с иском к негосударственному учреждению (субарендатору) о выселении из занимаемого помещения.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, привлечен кооператив.

Решением арбитражного суда, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции, в иске отказано.

Как следует из материалов дела, в 1995 г. комитет по управлению имуществом (арендодатель) заключил с акционерным обществом (прежним арендатором) договор на аренду нежилых помещений сроком на 25 лет.

Акционерное общество с согласия арендодателя в 1998 г. одно из арендуемых помещений сдало в субаренду сроком на 5 лет учреждению (ответчику по данному делу).

В 1999 г. комитетом по управлению имуществом, акционерным обществом и обществом с ограниченной ответственностью (истцом) подписан контракт, в соответствии с которым акционерное общество передало свои права и обязанности по договору аренды в перенаем обществу с ограниченной ответственностью, а последнее обязалось провести капитальный ремонт и реконструкцию всего здания за свой счет.

Новый арендатор (истец) полагал, что с момента заключения упомянутого контракта договор субаренды с негосударственным учреждением прекращен, поскольку права и обязанности арендатора переданы прежним арендатором (субарендодателем) в порядке перенайма.

По мнению истца, к договору субаренды не применимы положения пункта 1 статьи 617 ГК РФ о сохранении в силе договора аренды в случае перехода прав на объект аренды к другому лицу, поскольку в указанной норме речь идет о переходе к новому правообладателю вещных прав, а в рассматриваемой ситуации в порядке перенайма к истцу перешло обязательственное право, принадлежавшее прежнему арендатору.

Ссылаясь на отсутствие в законе специальной нормы о сохранении в силе договора субаренды в случае перехода права аренды к другому арендатору, истец полагал, что принадлежавшее ответчику право субаренды прекратилось и спорное имущество свободно от обременений, поэтому с согласия арендодателя (комитета) заключил договор субаренды с кооперативом (третьим лицом в данном деле) и предъявил учреждению иск о выселении с тем, чтобы во исполнение требований статьи 611 ГК РФ передать помещение новому субарендатору.

Отказывая в удовлетворении иска, суд указал, что в силу пункта 2 статьи 615 Кодекса к договорам субаренды применяются правила о договорах аренды, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Следовательно, к договорам субаренды применяются положения статьи 617 ГК РФ о сохранении договора аренды в силе при изменении сторон.

Так как ответчик занимает спорное помещение на основании договора субаренды, заключенного в 1998 г. с согласия арендодателя сроком на пять лет, оснований для его выселения не имелось.

18. Условие договора аренды, которым арендатору предоставлено право осуществления перенайма, не противоречит пункту 2 статьи 615 ГК РФ

Акционерное общество на основании пункта 3 статьи 20 Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" обратилось в арбитражный суд с иском к комитету по регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним о признании недействительным решения об отказе в регистрации сделки перенайма, заключенной истцом (новым арендатором) с прежним арендатором в соответствии с пунктом 2 статьи 615 ГК РФ.

Ответчик в отзыве на иск просил суд отказать истцу в удовлетворении его требования, полагая, что сделка перенайма является ничтожной как заключенная без согласия арендодателя (собственника имущества) и, следовательно, отказ в ее регистрации соответствует положениям пункта 1 статьи 20 названного Закона.

Судом к участию в деле в качестве третьего лица привлечен арендодатель.

Изучив обстоятельства спора, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что отказ ответчика в регистрации права аренды истца является правомерным, поскольку на заключение сделки перенайма в нарушение требований пункта 2 статьи 615 ГК РФ не получено согласия арендодателя спорного помещения.

При этом суд указал, что условие договора аренды, заключенного между собственником помещения (арендодателем) и прежним арендатором, в соответствии с которым за арендатором закреплялось право сдавать арендованное помещение в субаренду и передавать права и обязанности в перенаем без получения дополнительного разрешения арендодателя, не соответствует пункту 2 статьи 615 ГК РФ.

Данная норма закона, требующая при совершении сделок с арендными правами получения согласия арендодателя, является императивной, а поэтому не может быть изменена договором. По мнению суда, по смыслу пункта 2 статьи 615 Кодекса согласие арендодателя требуется в отношении каждой сделки субаренды, перенайма и иных упомянутых в этом пункте сделок. Указанное правило не может быть изменено по соглашению сторон путем выражения арендодателем в договоре аренды "генерального" согласия на совершение арендатором таких сделок.

Из материалов дела усматривается, что арендодатель возражал против перенайма акционерным обществом прав и обязанностей арендатора, что подтверждается представленными третьим лицом письмами, получения которых истец не отрицал.

Учитывая изложенное, суд в иске отказал.

Суд апелляционной инстанции, проверивший законность принятого судебного акта по жалобе истца, решение суда первой инстанции отменил и исковое требование удовлетворил.

В своем постановлении суд апелляционной инстанции отметил, что пункт 2 статьи 615 ГК РФ не устанавливает порядок и форму дачи арендодателем согласия на совершение арендатором сделок субаренды, перенайма и других упомянутых в данном пункте.

Следовательно, по воле сторон договора аренды согласие арендодателя может быть выражено в самом договоре, что освобождает арендатора от обязанности получать такое согласие на каждую конкретную сделку.

19. Требования гражданского законодательства о регистрации договора аренды распространяются также на договор субаренды

Арендатор обратился в арбитражный суд с иском к субарендатору о взыскании в соответствии с договором субаренды неустойки за просрочку внесения арендной платы.

Суд первой инстанции признал подписанный сторонами договор субаренды незаключенным из-за отсутствия его государственной регистрации, в связи с чем в иске о взыскании неустойки, предусмотренной этим договором, отказал.

Обжалуя решение суда в апелляционной инстанции, истец сослался на то, что договор субаренды является производным от договора аренды, не обладает самостоятельностью, заключается на срок, не превышающий срок договора аренды, дополнительно не обременяет вещные права собственника имущества, а поэтому не подлежит государственной регистрации.

Суд апелляционной инстанции рассмотрел доводы заявителя и признал их необоснованными, указав, что в соответствии с абзацем третьим пункта 2 статьи 615 ГК РФ к договорам субаренды применяются правила о договорах аренды, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

В ГК РФ и Федеральном законе "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" не содержится норм, исключающих для договоров субаренды применение требования о государственной регистрации.

Следовательно, вывод суда первой инстанции о том, что подписанный сторонами договор субаренды нежилого помещения в силу пункта 2 статьи 609, пункта 2 статьи 651 Кодекса подлежал государственной регистрации и мог считаться заключенным с момента такой регистрации, правомерен.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции оставил решение суда без изменения.

20. Положения пункта 2 статьи 621 ГК РФ, касающиеся возобновления договора аренды на неопределенный срок, применяются к договору субаренды с учетом правил абзаца второго пункта 2 статьи 615 Кодекса, по смыслу которых срок договора субаренды во любом случае ограничен сроком аренды

Арендатор обратился в арбитражный суд с иском к субарендатору об обязании субарендатора освободить нежилое помещение в связи с истечением установленного в договоре субаренды срока.

Ответчик, возражая против заявленного требования, сослался на то, что договор субаренды является в силу пункта 2 статьи 621 ГК РФ возобновленным на неопределенный срок. Поскольку истец не предупредил его в соответствии со статьей 610 Кодекса об отказе от договора, иск не подлежит удовлетворению.

Арбитражный суд, разрешая спор, исходил из следующего.

Между истцом и ответчиком с согласия арендодателя был заключен договор субаренды, срок которого был меньше срока, установленного в договоре аренды.

По истечении срока действия договора субаренды ответчик продолжал пользоваться арендуемым помещением при отсутствии возражений со стороны истца.

Согласно абзацу третьему пункта 2 статьи 615 ГК РФ к договорам субаренды применяются правила о договорах аренды, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Так как иное законом не установлено, договор субаренды между истцом и ответчиком в силу пункта 2 статьи 621 Кодекса является возобновленным на неопределенный срок. При этом каждая из сторон вправе отказаться от него в порядке, установленном статьей 610 ГК РФ.

Однако согласно абзацу второму пункта 2 статьи 615 Кодекса договор субаренды не может быть заключен на срок, превышающий срок договора аренды.

Договор, по которому истцу было предоставлено в аренду помещение, прекратил свое действие в связи с истечением его срока.

Следовательно, договор субаренды, имеющий производный характер от договора аренды, несмотря на возобновление его на неопределенный срок, также прекратил свое действие.

При таких обстоятельствах направлять предупреждение об отказе от договора субаренды в порядке статьи 610 Кодекса не требовалось.

Поскольку у ответчика отсутствуют иные правовые основания для занятия спорного помещения, арбитражный суд обязал его освободить это помещение.

21. Указание в акте приема-передачи арендованного помещения на аварийное состояние системы центрального отопления само по себе не означает возложение на арендатора бремени несения расходов по устранению последствий аварии и капитальному ремонту, вызванному неотложной необходимостью

Комитет по управлению имуществом (арендодатель) на основании пункта 3 части первой статьи 619 ГК РФ обратился с иском к обществу с ограниченной ответственностью о расторжении договора аренды в связи с невнесением в установленные сроки арендной платы и о выселении ответчика из занимаемого нежилого помещения.

Решением суда первой инстанции в иске отказано на том основании, что ответчик (арендатор) произвел капитальный ремонт системы центрального отопления арендуемого помещения и в соответствии с пунктом 1 статьи 616 ГК РФ зачел его стоимость в счет арендной платы.

Постановлением апелляционной инстанции данное решение отменено и иск арендодателя удовлетворен со ссылкой на то, что в рассматриваемой ситуации арендатор не имел права на зачет стоимости работ по капитальному ремонту в счет арендной платы.

При этом суд апелляционной инстанции указал следующее.

Согласно условиям договора арендодатель обязан проводить капитальный ремонт сданного внаем нежилого помещения вместе с капитальным ремонтом всего здания, но срок планового капитального ремонта спорного строения еще не наступил. Арендатор взял на себя обязательство по капитальному ремонту объекта аренды в случае неотложной необходимости, так как, зная о недостатках переданного в аренду помещения, в частности об аварийном состоянии системы центрального отопления, принял это помещение по акту приема-передачи (об аварийном состоянии системы центрального отопления была сделана отметка в указанном акте). Тем самым арендатор лишил себя права отнести расходы по капитальному ремонту, вызванному неотложной необходимостью, на арендодателя.

Суд кассационной инстанции, проверив материалы дела в связи с жалобой ответчика, установил, что ответчик, возражая против заявленных требований, ссылался на проведение им капитального ремонта системы центрального отопления в связи с неотложной необходимостью (аварией) и отказом арендодателя осуществить такой ремонт.

Согласно статье 611 ГК РФ арендодатель обязан предоставить арендатору имущество в состоянии, соответствующем условиям договора аренды и назначению имущества. Однако, как видно из акта приема-передачи помещения, система центрального отопления в момент передачи находилась в аварийном состоянии.

Оценивая это обстоятельство, суд кассационной инстанции отметил, что ссылка в акте приема-передачи на аварийное состояние системы центрального отопления сама по себе не означает, что арендатор принял на себя обязанность устранять последствия возможных аварий и осуществить в случае необходимости за свой счет ее капитальный ремонт.

Материалами дела подтверждается и истцом не оспаривается факт аварии системы центрального отопления. Актами обследования, составленными с участием представителей теплоснабжающей организации и арендодателя, подтверждается необходимость проведения ее капитального ремонта.

Арендатор неоднократно обращался к арендодателю с просьбой принять неотложные меры по устранению последствий аварии и проведению капитального ремонта системы центрального отопления, о чем свидетельствуют имеющиеся в деле заявления и телеграммы.

Поскольку арендодатель не принял соответствующих мер, арендатор был вынужден произвести капитальный ремонт за свой счет, заключив договор с подрядчиком.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о праве ответчика в соответствии с пунктом 1 статьи 616 ГК РФ зачесть в счет арендной платы стоимость работ по капитальному ремонту системы центрального отопления, вызванных неотложной необходимостью.

Приняв во внимание изложенное, а также учитывая, что иной задолженности по арендной плате у ответчика не имелось, суд кассационной инстанции отменил постановление апелляционной инстанции и оставил в силе решение суда первой инстанции об отказе в удовлетворении требования истца.

22. Заключенное арендодателем и арендатором соглашение, устанавливающее порядок участия арендатора в расходах на потребленную электроэнергию, не может быть квалифицировано как договор энергоснабжения

Акционерное общество (арендатор) обратилось в арбитражный суд с иском о признании недействительным соглашения, в котором определен порядок участия в расходах на потребляемую электроэнергию, как не соответствующего нормам ГК РФ, регулирующим энергоснабжение.

Суд первой инстанции квалифицировал оспариваемый договор как договор на энергоснабжение, признал его недействительной (ничтожной) сделкой как противоречащего статье 545 Кодекса, поскольку не было получено разрешение энергоснабжающей организации на подключение субабонента.

Суд апелляционной инстанции отменил решение, в удовлетворении иска отказал, исходя из следующего.

Согласно статье 539 ГК РФ сторонами в договоре на энергоснабжение являются энергоснабжающая организация и абонент (потребитель), имеющий энергопринимающее устройство, присоединенное к сетям энергоснабжающей организации.

Ответчик в качестве абонента получал электроэнергию для снабжения принадлежащего ему здания на основании договора с энергоснабжающей организацией.

С истцом заключен договор аренды нежилых помещений в здании, принадлежащем ответчику. Кроме того, стороны заключили отдельное соглашение, в котором определили порядок участия арендатора в расходах на потребленную электроэнергию, оговорив количество и стоимость необходимой арендатору электроэнергии.

Данное соглашение стороны назвали договором на поставку (отпуск) и потребление электрической энергии за плату, указав основанием для его заключения договор аренды и поименовав себя арендодателем и арендатором.

Таким образом, истец пользовался получаемой ответчиком электроэнергией в связи с арендой помещений. При этом ответчик не являлся энергоснабжающей организацией.

Поэтому вывод суда первой инстанции о том, что соглашение, названное договором на поставку (отпуск) и потребление электроэнергии за плату, является договором на энергоснабжение, необоснован.

Оспариваемое соглашение фактически устанавливало порядок определения расходов истца на электроэнергию в арендуемых им помещениях и являлось частью договора аренды.

Оснований для признания данного соглашения недействительным как противоречащего закону не имелось.

23. При перемене собственника арендованного имущества независимо от того, ставился ли вопрос о переоформлении договора аренды, прежний собственник утрачивает, а новый приобретает право на получение доходов от сдачи имущества в аренду

Общество с ограниченной ответственностью (новый собственник) обратилось в арбитражный суд с иском к акционерному обществу (прежнему собственнику) о взыскании на основании статьи 1107 ГК РФ доходов, которые ответчик извлек из имущества с момента перехода права собственности на него к истцу.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечен арендатор спорного имущества.

Суд первой инстанции отказал в иске, сославшись на наличие договорных отношений между ответчиком и третьим лицом. При этом суд исходил из следующего.

Помещения, которые занимал арендатор на основании договора аренды с ответчиком, были выкуплены истцом.

Арендатор о смене собственника не был уведомлен ни новым, ни прежним собственником.

Истец, став собственником спорного имущества, не ставил вопрос о замене арендодателя по договору аренды этого имущества.

Учитывая изложенное, а также то, что договор аренды между ответчиком и третьим лицом не расторгнут и не признан недействительным в установленном законом порядке, суд пришел к выводу, что арендатор правомерно уплачивал арендную плату арендодателю по договору.

Суд апелляционной инстанции признал доводы суда первой инстанции необоснованными, решение отменил, иск удовлетворил по следующим основаниям.

В силу статьи 617 ГК РФ переход права собственности на сданное в аренду имущество к другому лицу не является основанием для изменения или расторжения договора аренды. При этом независимо от того, ставился ли вопрос о переоформлении договора аренды, прежний собственник утрачивает, а новый приобретает право на получение доходов от сдачи имущества в аренду.

Поскольку собственником помещений стал истец, а арендную плату продолжал получать ответчик, требования истца, основанные на статье 1107 Кодекса, подлежали удовлетворению.

24. Переход права собственности на сданное в аренду имущество к другому лицу сам по себе не является основанием для внесения в судебном порядке изменений в условия договора аренды, заключенного прежним собственником с арендатором (за исключением изменения в договоре сведений об арендодателе)

Акционерное общество (новый собственник имущества) обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью (арендатору) о внесении изменений в договор аренды в части наименования арендодателя и срока аренды.

В подтверждение права на предъявление данного иска истец сослался на приобретение в собственность здания, в котором несколько нежилых помещений занимает ответчик на основании договора аренды, заключенного с прежним собственником, а также представил документы, подтверждающие государственную регистрацию права собственности.

Новый собственник здания предложил арендатору внести изменения в договор аренды в части наименования арендодателя, а также условия о сроке аренды. Поскольку арендатор отказался от внесения изменения в договор, акционерное общество обратилось с соответствующим требованием в арбитражный суд.

В силу статей 450, 451 Кодекса по требованию одной из сторон договор может быть изменен по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной, в иных случаях, предусмотренных Кодексом, другими законами или договором, а также в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора.

Арбитражный суд отказал в иске, сославшись на статью 617 ГК РФ, согласно которой переход права собственности (хозяйственного ведения, оперативного управления) на сданное в аренду имущество к другому лицу не является основанием для изменения или расторжения договора аренды.

Суд апелляционной инстанции отменил решение в части отказа в иске об изменении в договоре наименования арендодателя, данное требование признал подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

В силу статьи 608 ГК РФ арендодателем по договору аренды является собственник имущества.

Таким образом, в связи со сменой собственника арендованного ответчиком имущества прежний арендодатель перестал быть стороной по договору аренды с ответчиком, поэтому требование истца о замене в договоре арендодателя правомерно.

25. Основания досрочного расторжения договора аренды по требованию арендодателя, установленные в договоре в соответствии в частью второй статьи 619 ГК РФ, могут и не быть связаны с какими-либо нарушениями со стороны арендатора

Отделение железной дороги (арендодатель) на основании части второй статьи 619 ГК РФ обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью о досрочном расторжении договора аренды.

В обоснование искового требования арендодатель сослался на положение договора аренды, согласно которому он вправе требовать досрочного расторжения договора в случае, если возникнет производственная необходимость эксплуатации сданного внаем перрона.

Ответчик возражал против заявленного требования, считая соответствующее условие договора ничтожным, поскольку, по его мнению, в силу части второй статьи 619 ГК РФ другие основания досрочного расторжения договора аренды по требованию арендодателя, помимо предусмотренных в части первой данной статьи, должны быть связаны с какими-либо нарушениями договора арендатором. Иными словами, такое расторжение возможно лишь как следствие неправомерных действий (бездействия) со стороны арендатора. Поскольку основание, приведенное истцом, не отвечает указанному критерию, оно необоснованно включено в договор со ссылкой на часть вторую статьи 619 Кодекса и не может повлечь расторжение договора до истечении срока аренды.

Арендатор полагал, что данное условие могло быть предусмотрено в договоре лишь как основание отказа арендодателя от исполнения договора во внесудебном порядке (пункт 3 статьи 450 ГК РФ), но такого волеизъявления стороны при заключении договора не выразили.

Суд не согласился с доводами ответчика и исковое требование удовлетворил, отметив следующее.

Часть первая статьи 619 ГК РФ предусматривает ряд оснований досрочного расторжения договора аренды по требованию арендодателя. Все эти основания касаются тех или иных нарушений договора со стороны арендатора.

Согласно части второй статьи 619 Кодекса договором аренды могут быть установлены и другие основания досрочного расторжения договора по требованию арендодателя в соответствии с пунктом 2 статьи 450 ГК РФ.

Однако то обстоятельство, что часть первая данной статьи в качестве оснований расторжения договора предусматривает исключительно нарушения условий договора со стороны арендатора, не означает, что другие основания расторжения, включаемые сторонами в договор, также должны быть связаны с нарушениями его условий.

Следует учитывать, что часть вторая статьи 619 ГК РФ отсылает ко всему пункту 2 статьи 450 Кодекса, а не только к подпункту 1 этого пункта. Поэтому стороны вправе оговорить любое основание досрочного расторжения договора в судебном порядке по требованию арендодателя, как связанное, так и не связанное с каким-либо нарушением.

Как следовало из представленных истцом доказательств, потребность в использовании отделением железной дороги переданного в аренду перрона обусловлена увеличением интенсивности движения электропоездов в связи с ростом пассажиропотока на пригородном направлении, о чем арендодатель уведомлял арендатора в установленный в договоре срок (за три месяца).

Таким образом, руководствуясь соответствующим условием договора, истец (арендодатель) вправе был потребовать досрочного расторжения договора аренды.

26. В договоре аренды может быть предусмотрена возможность досрочного расторжения договора по требованию арендодателя в случае однократного невнесения арендатором арендной платы в установленный договором срок

Комитет по управлению имуществом (арендодатель) на основании части второй статьи 619 ГК РФ обратился в арбитражный суд с иском к кооперативу о расторжении договора аренды и выселении ответчика из занимаемого помещения.

В обоснование исковых требований комитет сослался на условие договора, согласно которому арендодатель вправе потребовать досрочного расторжения договора аренды в случае однократного нарушения арендатором установленного договором срока внесения арендной платы.

Ответчик просил суд в иске отказать, считая, что упомянутое условие договора противоречит положениям пункта 3 части первой статьи 619 ГК РФ.

Решением суда в удовлетворении исковых требований отказано по следующим основаниям.

В силу пункта 3 части первой статьи 619 Кодекса по требованию арендодателя договор аренды может быть досрочно расторгнут судом в случае, когда арендатор более двух раз подряд по истечении установленного договором срока платежа не вносит арендную плату.

Поскольку такое основание расторжения договора, как просрочка внесения арендной платы, предусмотрено в части первой статьи 619 ГК РФ, условие договора, на которое ссылался истец в обоснование своего требования, не соответствовало части второй данной статьи, так как не устанавливало другого основания расторжения договора.

С учетом того, что статья 619 ГК РФ не допускает изменения положений ее части первой по соглашению сторон, требования истца не подлежали удовлетворению.

Истец в апелляционной жалобе настаивал на том, что спорное условие включено в договор в полном соответствии с требованиями части второй статьи 619 Кодекса. В силу пункта 3 части первой данной статьи основанием расторжения договора является невнесение арендной платы более двух раз подряд. Однократное нарушение арендатором установленных договором сроков внесения арендной платы есть другое основание расторжения договора аренды.

Суд апелляционной инстанции поддержал позицию истца, дополнительно отметив, что предусмотренное в части первой статьи 619 Кодекса основание включает в себя не только такой элемент, как "просрочка уплаты", но и еще два элемента: "более двух раз" и "подряд". С этой точки зрения в рассматриваемой ситуации стороны определили в договоре иное основание его расторжения, чем это предусмотрено пунктом 3 части первой статьи 619 ГК РФ.

Решение суда первой инстанции отменено, исковые требования удовлетворены.

27. В договоре аренды могут быть предусмотрены основания отказа арендодателя от исполнения договора и его расторжения во внесудебном порядке, в том числе связанные с нарушением арендатором того или иного условия договора (пункт 3 статьи 450 ГК РФ)

Общество с ограниченной ответственностью (арендодатель) обратилось в арбитражный суд с иском к акционерному обществу (арендатору) о выселении из занимаемого нежилого помещения в связи с прекращением договора аренды.

Ответчик считал требование истца неправомерным, так как договор аренды, не будучи расторгнутым в судебном порядке, продолжает действовать.

В ходе судебного разбирательства установлено, что при заключении договора аренды по инициативе арендодателя в договор было включено условие, предусматривающее основание отказа арендодателя от исполнения договора в соответствии с пунктом 3 статьи 450 ГК РФ. В качестве такого основания было определено однократное невнесение арендатором арендной платы в установленный договором срок.

По мнению ответчика, данное условие договора является ничтожным, поскольку по смыслу статьи 619 и пункта 2 статьи 450 Кодекса те или иные нарушения договора одной из сторон могут являться основанием только для расторжения договора в судебном порядке по требованию другой стороны, но не для отказа последней от исполнения договора во внесудебном порядке.

Суд не согласился с позицией арендатора, отметив, что такой вывод не следует ни из приведенных норм закона, ни из положений пункта 3 статьи 450 ГК РФ.

Факт нарушения, с которым договор связывает право арендодателя отказаться от исполнения договора, доказан материалами дела и не оспаривается ответчиком. В силу пункта 3 статьи 450 Кодекса в этом случае договор считается расторгнутым, соответствующего решения суда не требуется.

Так как арендатор добровольно не освободил занимаемое нежилое помещение, арендодатель вправе был обратиться в суд с иском о его выселении в связи с прекращением договора аренды.

Приняв во внимание изложенное, суд иск удовлетворил.

28. Договор аренды может быть расторгнут в связи с внесением арендной платы не в полном объеме, если данное нарушение суд признает существенным

Арендодатель обратился в арбитражный суд с иском к арендатору о взыскании задолженности по арендной плате, неустойки за просрочку платежа и расторжении договора аренды в связи с его существенным нарушением арендатором.

Решением суда первой инстанции с ответчика взысканы задолженность по арендной плате и неустойка, в иске о расторжении договора аренды отказано по следующим основаниям.

Суд установил, что между сторонами ранее имелись разногласия по размеру подлежащей перечислению арендной платы. Ответчик своевременно осуществлял арендные платежи, однако в меньшем размере, в связи с чем и образовалась предъявленная ко взысканию задолженность.

Частью первой статьи 619 ГК РФ предусмотрены основания досрочного расторжения договора аренды по требованию арендодателя. Согласно части второй названной статьи другие основания для этого в соответствии с пунктом 2 статьи 450 Кодекса могут быть установлены договором аренды.

Поскольку стороны в договоре не оговорили возможности его досрочного расторжения в случае невнесения арендной платы в полном размере, а в части первой статьи 619 ГК РФ такое основание досрочного расторжения договора не содержится, арбитражный суд, взыскав задолженность по арендной плате и неустойку за просрочку платежа, в иске о расторжении договора аренды отказал.

Суд апелляционной инстанции отменил решение суда первой инстанции в части отказа в расторжении договора аренды, указав, что наличие статьи 619 ГК РФ, устанавливающей специальные правила досрочного расторжения договора, не исключает возможности досрочного расторжения договора аренды на основании статьи 450 Кодекса.

Согласно пункту 2 статьи 450 ГК РФ по требованию одной из сторон договор может быть расторгнут по решению суда при существенном нарушении договора другой стороной. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Оценив обстоятельства дела и придя к выводу, что нарушение, допущенное ответчиком, является существенным, суд расторг договор аренды.

29. Если основанием расторжения договора аренды является неисполнение арендатором возложенных на него обязанностей, арендодатель до обращения в суд с иском о досрочном расторжении договора обязан направить арендатору письменное предупреждение о необходимости исполнения им обязательства в разумный срок (часть третья статьи 619 ГК РФ), а также предложение расторгнуть договор (пункт 2 статьи 452 Кодекса)

Комитет по управлению имуществом (арендодатель) обратился в арбитражный суд с иском к акционерному обществу о расторжении договора аренды и выселении ответчика из занимаемого нежилого помещения.

Данное требование было заявлено на основании пункта 3 части первой статьи 619 ГК РФ в связи с невыполнением ответчиком обязанности по внесению арендной платы.

Определением арбитражного суда иск оставлен без рассмотрения со ссылкой на пункт 5 статьи 87 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При этом суд указал, что истцом не в полной мере выполнены требования закона в части досудебного порядка урегулирования спора о досрочном расторжении договора аренды по требованию арендодателя.

В силу части третьей статьи 619 Кодекса арендодатель вправе требовать досрочного расторжения договора только после направления арендатору письменного предупреждения о необходимости исполнения им обязательства в разумный срок.

Как следовало из представленных истцом материалов, комитет направлял обществу такое предупреждение, в котором ставился вопрос о необходимости погашения задолженности по арендной плате.

Однако по смыслу части третьей статьи 619 ГК РФ указанное предупреждение само по себе не является предложением об изменении или расторжении договора аренды. Право требовать расторжения указанного договора возникает у арендодателя лишь в том случае, если в разумный срок арендатор не устранит соответствующие нарушения.

Так как часть третья статьи 619 Кодекса не регламентирует процедуру расторжения договора аренды, в отношениях по аренде действует общее правило, содержащееся в пункте 2 статьи 452 ГК РФ. Согласно этой норме требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок.

В связи с этим суд обратил внимание истца на то, что в направленном ответчику предупреждении ставился вопрос только о необходимости погашения задолженности по арендной плате. Предложение расторгнуть договор в случае неисполнения этой обязанности в разумный срок в данном предупреждении не содержалось.

Поскольку истцом при направлении предупреждения не были соблюдены положения пункта 2 статьи 452 ГК РФ, иск подлежал оставлению без рассмотрения.

30. Необходимым условием удовлетворения иска арендодателя о досрочном расторжении договора аренды на основании статьи 619 ГК РФ является установление в ходе судебного разбирательства факта получения арендатором письменного предупреждения арендодателя о необходимости исполнения договорного обязательства

Арендодатель обратился в арбитражный суд с иском о досрочном расторжении договора аренды нежилого помещения, сославшись на часть вторую статьи 619 ГК РФ, согласно которой договором аренды могут быть установлены основания досрочного расторжения договора по требованию арендодателя в соответствии с пунктом 2 статьи 450 Кодекса.

Пунктом 5 договора аренды предусмотрено, что сдача арендуемого помещения в субаренду без письменного разрешения арендодателя является основанием для его досрочного расторжения.

При проверке использования арендатором помещения, проведенной арендодателем, установлено нахождение в нем посторонней организации, что отражено в представленных в суд актах.

Возражая против заявленного требования, ответчик, не оспаривая факт сдачи арендуемого им помещения в субаренду третьему лицу без соответствующего разрешения арендодателя, сослался на несоблюдение установленного частью 3 статьи 619 ГК РФ порядка досудебного урегулирования спора, указав на то, что им не было получено письменное предупреждение арендодателя о необходимости устранить в разумный срок нарушения договорного обязательства.

Согласно части третьей статьи 619 ГК РФ арендодатель вправе требовать досрочного расторжения договора только после направления арендатору письменного предупреждения о необходимости исполнения им обязательства в разумный срок.

Суд признал довод ответчика обоснованным, указав, что по смыслу части третьей статьи 619 Кодекса такое письменное предупреждение должно быть получено арендатором, чтобы он имел возможность исполнить договорное обязательство в разумный срок.

Как было установлено в ходе судебного разбирательства, истец со своей стороны не принял надлежащих мер, которые гарантировали бы получение ответчиком (арендатором) соответствующего письменного предупреждения (вручение под расписку, направление заказным письмом или с уведомлением о вручении).

Иные доказательства получения ответчиком предупреждения в материалах дела также отсутствовали.

Учитывая изложенное, суд признал порядок досудебного урегулирования спора несоблюденным и, руководствуясь пунктом 5 статьи 87 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, оставил иск без рассмотрения.

31. Договор аренды, заключенный в соответствии с пунктом 1 статьи 621 ГК РФ на новый срок, является новым договором аренды

Акционерным обществом и собственником здания был заключен договор аренды нежилого помещения.

При заключении договора аренды на новый срок между сторонами возникли разногласия по размеру арендной платы.

Арендодатель, полагая, что спор возник об изменении договора, передал указанные разногласия на разрешение арбитражного суда.

Решением суда первой инстанции, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанцией, в иске отказано на основании абзаца второго пункта 1 статьи 621 ГК РФ, согласно которому при заключении договора аренды на новый срок условия договора могут быть изменены по соглашению сторон.

Суд кассационной инстанции отменил судебные акты и передал дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции по следующим основаниям.

Согласно статье 610 Кодекса договор аренды заключается на срок, определенный договором.

Арендодатель известил арендатора об истечении срока действия договора аренды и о необходимости в случае намерения ответчика в дальнейшем использовать имущество заключить договор аренды на новый срок, что свидетельствует о прекращении ранее действовавшего договора аренды в связи с истечением его срока.

По смыслу статьи 621 ГК РФ заключение договора аренды на новый срок является заключением нового договора.

Иск предъявлен в связи с отказом ответчика подписать договор аренды на новый срок из-за внесенных арендодателем изменений в части размера арендной платы.

Таким образом, между сторонами возник преддоговорный спор.

Статьей 22 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что к разрешаемым арбитражным судом спорам относятся споры о разногласиях по договору, заключение которого предусмотрено законом или передача разногласий по которому на разрешение арбитражного суда согласована сторонами.

Имеющаяся в деле переписка свидетельствует о том, что стороны обсуждали вопрос о возможной передаче возникших разногласий на разрешение арбитражного суда.

Учитывая изложенное, суд кассационной инстанции передал дело в суд первой инстанции, указав на необходимость выяснения вопроса о наличии соглашения сторон о такой передаче.

32. При заключении в соответствии с пунктом 1 статьи 621 ГК РФ договора аренды на новый срок стороны не связаны условиями ранее действовавшего договора

Комитет по управлению имуществом (арендодатель) обратился в арбитражный суд с иском к арендатору о взыскании долга по арендной плате.

Возражая против заявленного требования, ответчик сослался на то, что предъявленная ко взысканию с него сумма представляет собой разницу между размером арендной платы, установленным в ранее действовавшем договоре аренды, и арендной платой, определенной при заключении договора аренды на новый срок. По мнению ответчика, изменение размера арендной платы при заключении договора аренды на новый срок противоречит пункту 3 статьи 614 ГК РФ, согласно которому изменение арендной платы допускается не чаще одного раза в год.

Арбитражный суд признал доводы ответчика необоснованными по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 621 ГК РФ заключение договора аренды на новый срок по существу является заключением нового договора. Поэтому стороны не связаны условиями ранее действовавшего договора аренды.

Норма пункта 3 статьи 614 Кодекса регулирует порядок пересмотра арендной платы в период действия договора аренды, в связи с чем не подлежит применению при заключении договора на новый срок.

Согласно абзацу второму пункта 1 статьи 621 ГК РФ при заключении договора аренды на новый срок условия договора могут быть изменены по соглашению сторон.

Предложенный арендодателем проект договора аренды на новый срок, предусматривающий повышенный размер арендной платы, был подписан арендатором без каких-либо замечаний.

Учитывая изложенное, суд признал требование истца о взыскании задолженности, рассчитанной исходя из размера арендной платы, определенного в новом договоре аренды, правомерным.

33. Уведомление арендатора до истечения срока действия договора аренды о его прекращении и об отказе арендодателя от возобновления арендных отношений само по себе не лишает арендатора возможности воспользоваться преимущественным правом на заключение договора аренды на новый срок

Акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском к комитету по управлению имуществом и индивидуальному предпринимателю о переводе на себя прав и обязанностей по договору аренды, заключенному между ответчиками.

В обоснование своего требования истец сослался на то, что в соответствии с абзацем первым пункта 1 статьи 621 ГК РФ он как добросовестный арендатор по истечении срока договора имеет при прочих равных условиях преимущественное перед другими лицами право на заключение договора аренды на новый срок.

Суд первой инстанции, разрешая спор, руководствовался пунктом 1 статьи 621 ГК РФ, согласно которому арендатор обязан письменно уведомить арендодателя о желании заключить такой договор в срок, указанный в договоре аренды, а если в договоре такой срок не указан, в разумный срок до окончания действия договора.

В договоре аренды между комитетом по управлению имуществом и акционерным обществом было установлено, что арендатор о намерении заключить договор аренды на новый срок должен уведомить арендодателя не менее чем за один месяц до окончания срока аренды.

Поскольку доказательства соблюдения истцом требований статьи 621 Кодекса и договора о письменном уведомлении арендодателя о намерении заключить договор аренды на новый срок не представлены, суд пришел к выводу об утрате истцом преимущественного права на заключение договора аренды на новый срок, в связи с чем признал заявленное требование о переводе прав и обязанностей по заключенному ответчиками договору аренды не подлежащим удовлетворению.

Обжалуя в апелляционную инстанцию принятое по существу спора решение, истец сослался на то, что он был лишен возможности уведомить арендодателя о намерении заключить договор на новый срок, поскольку последним до истечения срока действия договора было сообщено об отказе от возобновления договора аренды.

Суд апелляционной инстанции признал данный довод заявителя необоснованным, указав, что направленное арендодателем уведомление свидетельствует только о намерении прекратить прежний договор аренды в связи с окончанием установленного в нем срока. Данное обстоятельство не препятствовало реализации истцом права на заключение договора аренды на новый срок в соответствии со статьей 621 ГК РФ.

34. Преимущественное право на заключение договора аренды на новый срок принадлежит только арендатору по договору

Индивидуальный предприниматель обратился в арбитражный суд с иском о понуждении комитета по управлению имуществом заключить договор аренды нежилого помещения.

При этом истец сослался на то, что фактически пользуется спорным помещением, оплачивает коммунальные услуги и вносит арендную плату, поэтому имеет преимущественное право на заключение договора аренды.

Основанием для обращения в суд послужило заключение ответчиком договора на аренду указанного помещения с акционерным обществом.

Согласно пункту 1 статьи 621 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором аренды, арендатор, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, по истечении срока договора имеет при прочих равных условиях преимущественное перед другими лицами право на заключение договора аренды на новый срок.

Арбитражный суд установил, что комитет намеревался заключить договор аренды с предпринимателем и подготовил проект договора и расчет арендной платы, однако существенные условия договора не были согласованы сторонами.

Поскольку предприниматель стороной по договору аренды не являлся, доводы о наличии у него преимущественного права на возобновление договора аренды необоснованны.

С учетом изложенного суд отказал в иске.

Данное решение было оставлено без изменения всеми судебными инстанциями.

35. Преимущественное право арендатора на заключение договора аренды на новый срок может быть реализовано им только в случае передачи арендодателем спорного имущества третьему лицу в аренду

Арендатор обратился в арбитражный суд с иском к арендодателю о переводе на себя прав и обязанностей по договору аренды нежилого помещения, заключенному последним с другим лицом.

В обоснование заявленного требования истец сослался на передачу спорного помещения в пользование третьему лицу, в то время как в силу пункта 1 статьи 621 ГК РФ у него как у арендатора, надлежащим образом исполнявшего договорные обязательства, имеется преимущественное право на заключение договора аренды на новый срок.

Принимая решение, суд исходил из того, что в соответствии с пунктом 1 статьи 621 Кодекса, если иное не предусмотрено законом или договором аренды, арендатор, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, по истечении срока договора имеет при прочих равных условиях преимущественное перед другими лицами право на заключение договора аренды на новый срок. Если арендодатель отказал арендатору в заключении договора на новый срок, но в течение года со дня истечения срока договора с ним заключил договор аренды с другим лицом, арендатор вправе по своему выбору потребовать в суде перевода на себя прав и обязанностей по заключенному договору и возмещения убытков, причиненных отказом возобновить с ним договор аренды, либо только возмещения таких убытков.

Согласно представленным по делу доказательствам спорное нежилое помещение подлежит передаче ответчиком третьему лицу в безвозмездное пользование в связи с осуществлением ими совместной деятельности.

Поэтому суд признал ссылку истца на статью 621 ГК РФ необоснованной, а иск не подлежащим удовлетворению.

36. В случае, когда в договоре аренды не определено место исполнения обязательства по передаче движимого имущества арендатором арендодателю после прекращения договора аренды, имущество подлежит передаче в том месте, где оно было получено арендатором

Арендодатель обратился в арбитражный суд с иском к арендатору о взыскании арендной платы за период просрочки возврата арендованного автомобиля в соответствии со статьей 622 ГК РФ.

Суд первой инстанции, установив, что договор аренды автомобиля был досрочно расторгнут, удовлетворил иск. При этом суд исходил из того, что согласно статье 622 Кодекса в случае, если арендатор не возвратил арендованное имущество либо возвратил его несвоевременно, арендодатель вправе потребовать внесения арендной платы за все время просрочки.

Суд апелляционной инстанции отменил данное решение и отказал в удовлетворении иска по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 3 статьи 405 ГК РФ должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора. Кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев делового оборота или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства (статья 406 ГК РФ).

Поскольку в договоре аренды стороны не оговорили место возврата арендованного имущества, суд применил абзац шестой статьи 316 ГК РФ, согласно которому исполнение должно быть произведено в месте нахождения юридического лица, являющегося должником.

Материалы дела подтверждали то обстоятельство, что арендованный автомобиль был поставлен арендатором на стоянку и находился там вплоть до его передачи арендодателю. Кроме того, арендатор неоднократно направлял арендодателю извещения о своей готовности возвратить автомобиль.

Суд кассационной инстанции отменил постановление апелляционной инстанции и оставил в силе решение суда первой инстанции, указав, что абзац шестой статьи 316 ГК РФ в данном случае применен судом неправильно. Указанная норма распространяется на случаи, когда передача имущества является основной обязанностью должника по договору.

В данном же случае обязательство арендатора, возникшее после прекращения договора аренды, состоит не в собственно передаче, а в возврате имущества арендодателю.

Поэтому, руководствуясь абзацем первым статьи 316 Кодекса, следует признать, что из существа указанного обязательства вытекает, что возврат должен произойти в том месте, где это имущество было получено арендатором.

В этой связи арендатор обязан был передать арендодателю автомобиль в том месте, где он был получен.

37. Арендодатель не вправе требовать с арендатора арендной платы за период просрочки возврата имущества в связи с прекращением договора в случае, если арендодатель сам уклонялся от приемки арендованного имущества

Арендодатель обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с арендатора арендной платы на основании части второй статьи 622 ГК РФ за использование нежилого помещения с момента прекращения договора аренды до подписания акта приема-передачи.

Суд первой инстанции, установив факт просрочки возврата имущества арендодателю, удовлетворил иск.

Суд апелляционной инстанции отменил решение, в удовлетворении иска отказал по следующим основаниям.

Спорное нежилое помещение было предоставлено в пользование ответчику на основании договора аренды, срок действия которого истек.

В соответствии со статьей 622 ГК РФ, если арендатор не возвратил арендованное имущество либо возвратил его несвоевременно, арендодатель вправе потребовать внесения арендной платы за все время просрочки.

В договоре стороны оговорили, что по истечении срока его действия арендатор обязан возвратить нежилое помещение по передаточному акту, подписанному сторонами.

Согласно представленным доказательствам ответчик к окончанию срока действия договора освободил помещение и неоднократно извещал арендодателя о готовности передать его с оформлением акта, как это предусмотрено договором. Однако акт не был оформлен своевременно.

В силу статьи 309 Кодекса обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

Поскольку несвоевременный возврат арендатором имущества арендодателю был вызван уклонением последнего от приемки этого имущества, суд признал иск не подлежащим удовлетворению.

38. Взыскание арендной платы за фактическое использование арендуемого имущества после истечения срока действия договора производится в размере, определенном этим договором

Комитет по управлению имуществом обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с акционерного общества задолженности по арендной плате, исчисленной с момента расторжения договора до освобождения помещения.

Возражая против иска, ответчик сослался на то, что в соответствии с пунктом 3 статьи 453 ГК РФ обязательства сторон считаются прекращенными с момента расторжения договора, поэтому при определении размера подлежащей взысканию арендной платы арендодатель не может руководствоваться его условиями.

В указанном договоре была предусмотрена арендная плата, размер которой значительно превышал ставку арендной платы, обычно применяемую при аренде аналогичного имущества, что, в частности, и явилось причиной, побудившей акционерное общество досрочно прервать арендные отношения.

Арендная плата за спорный период, рассчитанная по методике, утвержденной городской администрацией, перечислена до возбуждения дела.

Суд удовлетворил иск, сославшись на часть вторую статьи 622 ГК РФ, согласно которой арендатор, несвоевременно возвративший имущество, обязан внести арендную плату за все время просрочки. Тем самым в силу закона прекращение договора аренды само по себе не влечет прекращения обязательства по внесению арендной платы, оно будет прекращено надлежащим исполнением арендатором обязательства по возврату имущества арендодателю.

Поскольку в данном случае акционерное общество несвоевременно исполнило обязательство по возврату помещения, с него за все время просрочки подлежит взысканию арендная плата, установленная договором.

39. Арендодатель вправе требовать от арендатора уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами в случае просрочки внесения арендной платы и за период с момента прекращения договора аренды до возврата арендодателю имущества

Торгово-производственная компания обратилась в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью о взыскании задолженности по арендной плате и процентов за пользование чужими денежными средствами.

В ходе судебного разбирательства установлено, что после прекращения договора аренды ответчик (арендатор) вернул арендодателю предоставленное по договору имущество со значительной просрочкой. Истребуемая истцом (арендодателем) арендная плата начислена за период с момента прекращения договора аренды до возврата сданного внаем имущества.

Решением суда первой инстанции иск удовлетворен частично. На основании части второй статьи 622 ГК РФ с ответчика взыскана арендная плата за весь период просрочки возврата имущества.

В удовлетворении требования о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами отказано со ссылкой на то, что статья 622 Кодекса не предусматривает иного вида ответственности за несвоевременный возврат арендованного имущества, кроме возмещения причиненных арендодателю убытков.

В силу указанной нормы в случае, когда арендная плата, взыскиваемая за период просрочки возврата арендованного имущества, не покрывает причиненных арендодателю убытков, он может потребовать их возмещения.

В кассационной жалобе истец просил решение суда в части отказа в иске о взыскании процентов отменить и иск удовлетворить в полном объеме, считая, что проценты за пользование чужими денежными средствами могут быть взысканы в соответствующих случаях по любому денежному требованию независимо от основания его возникновения.

Суд кассационной инстанции согласился с доводами истца (арендодателя), обратив внимание на следующее.

Статья 395 ГК РФ устанавливает общую норму, согласно которой за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

Исходя из содержания приведенной нормы и иных положений статьи 395 Кодекса данная статья подлежит применению к любому денежному обязательству независимо от того, в рамках правоотношений какого вида оно возникло.

Обязательство арендатора по внесению арендной платы за период просрочки возврата сданного внаем имущества является денежным.

Кроме того, суд отметил, что норма части второй статьи 622 ГК РФ не может быть истолкована таким образом, чтобы арендодатель в отношениях с арендатором, не возвращающим имущество после прекращения договора аренды, был поставлен в худшее положение, чем в отношениях с арендатором, пользующимся имуществом на основании действующего договора.

Учитывая изложенное, суд кассационной инстанции решение суда первой инстанции изменил и иск арендодателя удовлетворил в полном объеме.

40. Суд с учетом срока аренды и стоимости передаваемого в аренду имущества признал договор аренды крупной сделкой для арендодателя, поскольку в результате ее исполнения фактически была прекращена его производственная деятельность

Акционерное общество (арендодатель) обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью (арендатору) о признании недействительной сделкой договора аренды, как заключенного с нарушением требований статьи 79 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Суд установил, что по оспариваемому договору в аренду сданы производственные помещения с находящимся в них дорогостоящим оборудованием сроком на 15 лет. Стоимость спорного имущества на момент заключения договора составляла 80 процентов стоимости основных фондов акционерного общества.

Таким образом, в аренду было сдано имущество, необходимое акционерному обществу для осуществления его основной производственной деятельности. В пользовании общества остались только незначительные вспомогательные службы, не связанные с основным профилем его деятельности.

Учитывая, что в результате совершения данной сделки фактически была прекращена производственная деятельность истца, дающая его основной доход, суд признал оспариваемую сделку для истца крупной. В связи с этим она должна была заключаться в порядке, установленном статьей 79 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Довод ответчика об одобрении оспариваемой сделки в связи с принятием истцом арендной платы признан судом неосновательным.

Поскольку сделка по существу лишила истца на длительное время основной статьи доходов, то принятие им арендной платы в сумме, несоразмерно меньшей по сравнению с доходами, получаемыми акционерным обществом от производственной деятельности, само по себе не могло служить одобрением такой сделки.

В связи с несоблюдением при совершении оспариваемой сделки требований статьи 79 Федерального закона "Об акционерных обществах" суд удовлетворил иск.

20.1.1. Аренда транспортных средств

Гражданское законодательство различает две разновидности договора аренды транспортных средств:

1) аренда транспортного средства с предоставлением услуг по управлению и технической эксплуатации;

2) аренда транспортного средства без предоставления услуг по управлению и технической эксплуатации.

Одной из особенностей указанных договоров является то, что к ним не применяются правила о возобновлении договора аренды на неопределенный срок и о преимущественном праве арендатора на заключение договора аренды на новый срок. Кроме того, оба договора должны быть обязательно заключены в письменной форме независимо от их срока (ст.633 ГК РФ и ст.643 ГК РФ).

1. Аренда транспортного средства с предоставлением услуг по управлению и технической эксплуатации.

В соответствии со ст.632 ГК РФ по договору аренды (фрахтования на время) транспортного средства с экипажем арендодатель предоставляет арендатору транспортное средство за плату во временное владение и пользование и оказывает своими силами услуги по управлению им и по его технической эксплуатации.

Согласно законодательству на арендодателе лежат две основные обязанности - по поддержанию надлежащего состояния сданного в аренду транспортного средства, включая осуществление текущего и капитального ремонта и предоставление необходимых принадлежностей (ст.634 ГК РФ), и по управлению и технической эксплуатации транспортного средства, при этом предоставляемые арендатору арендодателем услуги по управлению и технической эксплуатации транспортного средства должны обеспечивать его нормальную и безопасную эксплуатацию в соответствии с целями аренды, указанными в договоре (ст.635 ГК РФ).

Состав экипажа транспортного средства и его квалификация должны отвечать обязательным для сторон правилам и условиям договора, а если обязательными для сторон правилами такие требования не установлены, требованиям обычной практики эксплуатации транспортного средства данного вида и условиям договора. Члены экипажа являются работниками арендодателя. Они подчиняются распоряжениям арендодателя, относящимся к управлению и технической эксплуатации, и распоряжениям арендатора, касающимся коммерческой эксплуатации транспортного средства. Если договором аренды не предусмотрено иное, расходы по оплате услуг членов экипажа, а также расходы на их содержание несет арендодатель.

В соответствии со ст.636 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором аренды транспортного средства с экипажем, арендатор несет расходы, возникающие в связи с коммерческой эксплуатацией транспортного средства, в том числе расходы на оплату топлива и других расходуемых в процессе эксплуатации материалов и на оплату сборов.

Вместе с тем арендатор вправе без согласия арендодателя сдавать транспортное средство в субаренду, а также от своего имени заключать с третьими лицами договоры перевозки и иные договоры, если они не противоречат целям использования транспортного средства, указанным в договоре аренды, а если такие цели не установлены, назначению транспортного средства (ст.638 ГК РФ).

Статьи 639 и 640 ГК РФ предусматривают меры ответственности за вред, причиненный транспортному средству, а также за вред, причиненный транспортным средством, а именно:

- в случае гибели или повреждения арендованного транспортного средства арендатор обязан возместить арендодателю причиненные убытки, если последний докажет, что гибель или повреждение транспортного средства произошли по обстоятельствам, за которые арендатор отвечает в соответствии с законом или договором аренды;

- ответственность за вред, причиненный третьим лицам арендованным транспортным средством, его механизмами, устройствами, оборудованием, несет арендодатель в соответствии с правилами, предусмотренными гл.59 ГК РФ. Он вправе предъявить к арендатору регрессное требование о возмещении сумм, выплаченных третьим лицам, если докажет, что вред возник по вине арендатора.

2. Аренда транспортного средства без предоставления услуг по управлению и технической эксплуатации.

В соответствии со ст.642 ГК РФ по договору аренды транспортного средства без экипажа арендодатель предоставляет арендатору транспортное средство за плату во временное владение и пользование без оказания услуг по управлению им и его технической эксплуатации.

Арендатор по договору аренды транспортного средства без экипажа обязан:

- поддерживать надлежащее состояние арендованного транспортного средства, включая осуществление текущего и капитального ремонта (ст.644 ГК РФ);

- своими силами осуществлять управление арендованным транспортным средством и его эксплуатацию, как коммерческую, так и техническую (ст.645 ГК РФ);

- нести расходы на содержание арендованного транспортного средства, его страхование, включая страхование своей ответственности, а также расходы, возникающие в связи с его эксплуатацией, если иное не предусмотрено законом или договором (ст.646 ГК РФ).

Как и по договору аренды транспортного средства с предоставлением услуг по управлению и технической эксплуатации, договор аренды транспортного средства без предоставления услуг по управлению и технической эксплуатации предусматривает, что арендатор вправе без согласия арендодателя сдавать арендованное транспортное средство в субаренду на условиях договора аренды транспортного средства с экипажем или без экипажа, а также вправе от своего имени заключать с третьими лицами договоры перевозки и иные договоры, если они не противоречат целям использования транспортного средства, указанным в договоре аренды, а если такие цели не установлены, назначению транспортного средства (ст.647 ГК РФ).

Согласно ст.648 ГК РФ ответственность за вред, причиненный третьим лицам транспортным средством, его механизмами, устройствами, оборудованием, несет арендатор в соответствии с правилами гл.59 ГК РФ.

20.1.2. Аренда зданий и сооружений

По договору аренды здания или сооружения арендодатель обязуется передать во временное владение и пользование или во временное пользование арендатору здание или сооружение (ст.650 ГК РФ).

По данному договору арендатору одновременно с передачей прав владения и пользования недвижимостью передаются права на ту часть земельного участка, которая занята этой недвижимостью и необходима для ее использования. В случаях, когда арендодатель является собственником земельного участка, на котором находится сдаваемое в аренду здание или сооружение, арендатору предоставляется право аренды или предусмотренное договором аренды здания или сооружения иное право на соответствующую часть земельного участка.

Если договором не определено передаваемое арендатору право на соответствующий земельный участок, к нему переходит на срок аренды недвижимости право пользования той частью земельного участка, которая занята зданием или сооружением и необходима для его использования в соответствии с его назначением.

Аренда здания или сооружения, находящегося на земельном участке, не принадлежащем арендодателю на праве собственности, допускается без согласия собственника этого участка, если это не противоречит условиям пользования таким участком, установленным законом или договором с собственником земельного участка (ст.652 ГК РФ).

В случаях, когда земельный участок, на котором находится арендованное здание или сооружение, продается другому лицу, за арендатором этого здания или сооружения сохраняется право пользования частью земельного участка, которая занята зданием или сооружением и необходима для его использования, на условиях, действовавших до продажи земельного участка (ст.653 ГК РФ).

Согласно ст.651 ГК РФ договор аренды здания или сооружения заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение формы договора аренды здания или сооружения влечет его недействительность. Более того, договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не менее года, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

Статья 654 ГК РФ устанавливает существенное условие договора аренды здания или сооружения - размер арендной платы. При отсутствии согласованного сторонами в письменной форме условия о размере арендной платы договор аренды здания или сооружения считается незаключенным.

Если иное не установлено законом либо договором, установленная в договоре аренды здания или сооружения плата за пользование этой недвижимостью включает плату за пользование земельным участком, на котором оно расположено, или передаваемой вместе с ним соответствующей частью участка. В случаях, когда плата за аренду здания или сооружения установлена в договоре на единицу площади здания (сооружения) или иного показателя его размера, арендная плата определяется исходя из фактического размера переданного арендатору здания или сооружения.

Отличительной чертой договора аренды здания или сооружения является то, что его передача арендодателем и принятие его арендатором осуществляются по передаточному акту или иному документу о передаче, подписываемому сторонами, причем при прекращении договора аренды арендованное здание или сооружение должно быть возвращено арендодателю в таком же порядке (ст.655 ГК РФ).

Если иное не предусмотрено законом или договором аренды здания или сооружения, обязательство арендодателя передать здание или сооружение арендатору считается исполненным после предоставления его арендатору во владение или пользование и подписания сторонами соответствующего документа о передаче.

Уклонение одной из сторон от подписания документа о передаче здания или сооружения на условиях, предусмотренных договором, рассматривается как отказ соответственно арендодателя от исполнения обязанности по передаче имущества, а арендатора от принятия имущества.

Судебно-арбитражная практика. Если стороны установили, что условия заключенного ими договора аренды здания применяются к их отношениям, существовавшим в течение определенного периода времени до его заключения, то при исчислении срока аренды здания в целях определения, подлежит договор государственной регистрации или нет, такой период времени не включается в срок аренды.

Одна из сторон обратилась в арбитражный суд с иском о признании договора аренды незаключенным. Из представленных суду документов следовало, что между сторонами был подписан договор аренды здания сроком на шесть месяцев, но стороны распространили действие договора на их отношения, существовавшие в течение года до подписания договора. В обоснование предъявленного требования истец сослался на то, что фактически срок действия договора аренды составил более одного года и, следовательно, в соответствии с п.2 ст.651 ГК РФ договор подлежал государственной регистрации. Однако договор не был зарегистрирован и поэтому не может считаться заключенным.

Арбитражный суд первой инстанции в удовлетворении иска отказал по следующим основаниям. Срок аренды был указан сторонами в договоре и составлял менее одного года. Согласно п.2 ст.425 ГК РФ стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора аренды применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора. Таким образом, из содержания п.2 ст.425 ГК РФ следует, что наличие в договоре названного условия не влияет на определение момента, с которого договор считается заключенным, а равно не изменяет срока его действия. Момент заключения договора, содержащего подобное условие, и срок его действия определяются в соответствии с общими положениями Гражданского кодекса РФ.

На этом основании арбитражный суд признал, что для целей государственной регистрации период времени, предшествовавший заключению договора аренды здания, не должен включаться в срок аренды. Поэтому договор аренды здания следует считать заключенным на срок, указанный в договоре, т.е. на шесть месяцев. Поскольку в силу п.2 ст.651 ГК РФ данный договор не подлежал государственной регистрации, нет оснований для признания его незаключенным (п.8 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 16 февраля 2001 г. N 59 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним").

Судебно-арбитражная практика. Арбитражный суд пришел к выводу о том, что при продлении договора аренды здания, заключенного на срок менее одного года, на такой же срок после окончания первоначального срока аренды отношения сторон регулируются новым договором аренды, который не подлежит государственной регистрации в силу п.2 ст.651 ГК РФ.

Арендодатель обратился в арбитражный суд с иском к арендатору об освобождении последним занимаемого здания. Из представленных суду документов следовало, что стороны заключили договор аренды здания сроком на 11 месяцев. Согласно одному из условий договора по окончании срока аренды договор считался продленным на тот же срок и на тех же условиях, если до окончания срока аренды ни одна из сторон не заявит о своем отказе от продления договора. До окончания срока ни одна из сторон не уведомила другую сторону об отказе от продления договора. В обоснование предъявленного требования истец сослался на то, что продление договора аренды представляло собой изменение срока аренды, который в целом составил более одного года. Следовательно, в силу п.2 ст.651 ГК РФ для продления договора аренды здания требовалась его государственная регистрация по истечении первых 11 месяцев.

Арбитражный суд первой инстанции, рассмотрев иск, пришел к следующим выводам. Договор аренды здания был заключен на определенный срок, равный 11 месяцам, т.е. менее одного года. В соответствии с условиями договора продление осуществлялось автоматически по окончании срока аренды при отсутствии заявления одной из сторон об отказе от продления. Таким образом, фактически по окончании первоначального срока действия договора между сторонами начал действовать новый договор аренды, условия которого были идентичны условиям окончившегося договора. На этом основании арбитражный суд признал, что при продлении договор аренды не подлежал государственной регистрации, так как срок продления (срок аренды по новому договору) был менее одного года (п.10 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 16 февраля 2001 г. N 59 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним").

Судебно-арбитражная практика. Договор аренды здания, возобновленный на неопределенный срок, не нуждается в государственной регистрации, так как согласно п.2 ст.651 ГК РФ государственной регистрации подлежит договор аренды здания, заключенный только на срок не менее одного года. Акционерное общество, приобретшее в собственность здание по договору купли-продажи, обратилось в арбитражный суд с иском об освобождении здания лицом, его занимающим, так как данное лицо, по мнению истца, без законных оснований владеет и пользуется указанным зданием. Между этим лицом и бывшим собственником здания заключен договор аренды здания, который был возобновлен на неопределенный срок в соответствии с п.2 ст.621 ГК РФ. Поскольку договор аренды, возобновленный на неопределенный срок, не был зарегистрирован, истец полагал, что договор является незаключенным.

Арбитражный суд первой инстанции отказал истцу в удовлетворении иска, указав, что согласно п.2 ст.651 ГК РФ подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации только договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не менее года. Следовательно, договор аренды, возобновленный на неопределенный срок, в государственной регистрации не нуждается (п.11 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 16 февраля 2001 г. N 59 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним").

Судебно-арбитражная практика. Регистрация договоров аренды нежилых помещений, проводившаяся в субъекте Российской Федерации до вступления в силу Закона о государственной регистрации, не являлась государственной регистрацией исходя из смысла положений Гражданского кодекса, и отсутствие такой регистрации не порождает последствий, установленных в п.3 ст.433 ГК РФ.

Общество с ограниченной ответственностью (арендатор) обратилось в арбитражный суд с иском к акционерному обществу (арендодателю) о вселении в нежилые помещения, арендуемые у ответчика на основании договора аренды от 17 апреля 1997 г. сроком на 5 лет, из которых оно было выселено арендодателем. Ответчик, возражая против иска, сослался на то, что в соответствии с п.2 ст.609 ГК РФ договор аренды нежилого помещения подлежал государственной регистрации. Поскольку договор аренды не был зарегистрирован, то согласно п.3 ст.433 ГК РФ он является незаключенным, и, следовательно, истец на основании этого договора не имеет права требовать от ответчика предоставления нежилого помещения во владение и пользование.

Арбитражный суд первой инстанции иск удовлетворил. При этом суд исходил из того, что договор аренды являлся заключенным и у истца возникло право требовать от ответчика передачи арендованного нежилого помещения во владение и пользование. Положения части первой Гражданского кодекса РФ о государственной регистрации договоров аренды недвижимого имущества применяются с учетом требований ст.8 Федерального закона "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", устанавливающей, что до введения в действие Закона о государственной регистрации прав на недвижимое имущество применяется действующий порядок регистрации недвижимого имущества и сделок с ним. Договор аренды был заключен до вступления в силу Закона о государственной регистрации прав, который установил порядок государственной регистрации и отнес нежилые помещения к недвижимому имуществу.

Поэтому регистрация договоров аренды нежилых помещений, осуществлявшаяся в субъекте Российской Федерации до введения в действие Закона о государственной регистрации на основании нормативного акта правительства субъекта Российской Федерации в целях учета этих объектов имущества, не являлась государственной регистрацией исходя из смысла положений Гражданского кодекса. Следовательно, при отсутствии такой регистрации договор аренды не может считаться незаключенным на основании п.3 ст.433 ГК РФ (п.2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 16 февраля 2001 г. N 59 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним").

20.1.3. Финансовая аренда (лизинг)

Согласно договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей. Арендодатель в этом случае не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца. Кроме того, договором финансовой аренды может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется арендодателем (ст.665 ГК РФ).

Отношения сторон по договору финансовой аренды (лизинга) регламентируются, прежде всего, нормами параграфа 6 главы.

Отличие договора лизинга от обычной аренды заключается прежде всего в том, что вместо двух субъектов, как при аренде, в правоотношениях лизинга задействованы три участника: продавец имущества, лизингодатель и лизингополучатель, каждый из которых наделен своими правами и обязанностями.

Согласно ст.666 ГК РФ предметом договора финансовой аренды могут быть любые непотребляемые вещи, кроме земельных участков и других природных объектов, однако главным условием их передачи в лизинг является использование их в предпринимательских целях, например оборудование, оргтехника и т.д.

Форма договора лизинга специально в Гражданском кодексе не определена, поэтому при заключении этого договора следует руководствоваться общими правилами о форме договора аренды, установленными ст.609 ГК РФ.

У лизингодателя по договору лизинга помимо общих появляется еще одна обязанность - приобретая имущество для арендатора, он должен уведомить продавца о том, что имущество предназначено для передачи его в аренду определенному лицу, причем форма такого уведомления законодательством не установлена (ст.667 ГК РФ).

Статья 668 ГК РФ устанавливает правило, в соответствии с которым имущество, являющееся предметом договора лизинга, передается продавцом непосредственно арендатору в месте нахождения последнего, хотя вопрос о передаче вещи арендатору может быть решен в договоре и иначе по соглашению сторон.

В случае, когда имущество, являющееся предметом договора финансовой аренды, не передано арендатору в указанный в этом договоре срок, а если в договоре такой срок не указан, в разумный срок, арендатор вправе, если просрочка допущена по обстоятельствам, за которые отвечает арендодатель, потребовать расторжения договора и возмещения убытков.

По общему правилу риск случайной гибели лежит на собственнике имущества, т.е. на арендодателе. Однако данное правило не применяется к отношениям лизинга. В соответствии со ст.669 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором финансовой аренды, риск случайной гибели или случайной порчи арендованного имущества лежит на арендаторе и переходит к нему в момент передачи ему арендованного имущества.

Статья 670 ГК РФ предусматривает ответственность продавца, согласно которой арендатор вправе предъявлять непосредственно продавцу имущества, являющегося предметом договора финансовой аренды, требования, вытекающие из договора купли-продажи, заключенного между продавцом и арендодателем, в частности в отношении качества и комплектности имущества, сроков его поставки, и в других случаях ненадлежащего исполнения договора продавцом. При этом арендатор имеет права и несет обязанности, предусмотренные ГК РФ для покупателя, кроме обязанности оплатить приобретенное имущество, как если бы он был стороной договора купли-продажи указанного имущества. Однако арендатор не может расторгнуть договор купли-продажи с продавцом без согласия арендодателя.

Если иное не предусмотрено договором финансовой аренды, арендодатель не отвечает перед арендатором за выполнение продавцом требований, вытекающих из договора купли-продажи, кроме случаев, когда ответственность за выбор продавца лежит на арендодателе. В последнем случае арендатор вправе по своему выбору предъявлять требования, вытекающие из договора купли-продажи, как непосредственно продавцу имущества, так и арендодателю, которые несут солидарную ответственность.

Иногда в договорах финансовой аренды (лизинга) предусматривается обязанность лизингополучателя уплатить лизингодателю помимо лизинговых платежей обусловленное договором вознаграждение.

В соответствии с п.2 ст.7 Федерального закона от 29 октября 1992 г. N 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)" договор лизинга может включать в себя условия об оказании дополнительных услуг и о проведении дополнительных работ. При этом под дополнительными услугами понимаются услуги любого рода, оказанные лизингодателем как до начала пользования, так и в процессе пользования предметом лизинга лизингополучателем и непосредственно связанные с реализацией договора лизинга. Перечень, объем и стоимость дополнительных услуг определяются соглашением сторон.

Следовательно, если стороны договора согласовали в нем оказание лизингодателем лизингополучателю каких-либо дополнительных услуг или работ (например, работы по монтажу оборудования, передаваемого в лизинг, или услуги по обучению персонала лизингополучателя работе на данном оборудовании и т.п.), то договором лизинга может быть предусмотрена обязанность лизингополучателя уплатить лизингодателю вознаграждение за эти дополнительные услуги (работы). Само собой, что данное вознаграждение уплачивается лизингополучателем помимо лизинговых платежей.

Если же оказание дополнительных услуг или работ договором лизинга не предусмотрено, законность включения в договор лизинга условия о вознаграждении лизингодателя вызывает достаточно серьезные сомнения.

В соответствии со ст.665 ГК РФ по договору финансовой аренды (лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей.

Исходя из этого обязанность лизингодателя приобрести у определенного продавца согласованное сторонами имущество (предмет лизинга) - это составная часть обязательств лизингодателя по договору финансовой аренды. При этом договор лизинга не содержит в себе элемент посреднического договора и действия лизингодателя по приобретению предмета лизинга не могут быть квалифицированы как действия по оказанию посреднических услуг, так как имущество приобретается лизингодателем в свою собственность (в отличие от договоров поручения, комиссии и агентирования, в рамках которых посредник действует исключительно в интересах заказчика и приобретает имущество не в свою собственность, а в собственность, соответственно, доверителя, комитента или принципала).

В соответствии со ст.3 Федерального закона от 23 июня 1999 г. N 117-ФЗ "О защите конкуренции на рынке финансовых услуг" под финансовой услугой понимается деятельность, связанная с привлечением и использованием денежных средств юридических и физических лиц. При этом в качестве финансовых услуг рассматриваются осуществление банковских операций и сделок, предоставление страховых услуг и услуг на рынке ценных бумаг, заключение договоров финансовой аренды (лизинга) и договоров по доверительному управлению денежными средствами или ценными бумагами, а также иные услуги финансового характера. Кроме того, так называемые лизинговые услуги включены в Перечень финансовых услуг, подлежащих антимонопольному регулированию, утвержденный Приказом МАП России от 21 июня 2000 г. N 467.

Однако лизинг рассматривается как разновидность финансовой услуги только в целях применения вышеуказанных нормативных актов. С точки же зрения гражданского законодательства - ГК РФ, Федерального закона "О финансовой аренде (лизинге)" - договор лизинга является разновидностью договора аренды и никакого отношения к договорам возмездного оказания услуг не имеет.

Наконец (как уже было отмечено нами ранее) действующее законодательство, регламентирующее отношения по лизингу, предусматривает уплату лизингополучателем лизингодателю лизинговых платежей (которые могут включать в себя выкупные платежи) и вознаграждения за дополнительные услуги (работы). Возможность возложения на лизингополучателя обязанности по уплате вознаграждения за действия лизингодателя по приобретению имущества законом не предусмотрена.

Возмездный характер договора лизинга (как разновидности договора аренды) проявляется в обязанности лизингополучателя (арендатора) уплачивать лизингодателю (арендодателю) лизинговые платежи за пользованием имуществом. За совершение лизингодателем действий по приобретению предмета лизинга лизингополучатель никакого вознаграждения уплачивать не обязан. Это противоречит действующему законодательству.

Образцы документов

1. Договор

аренды вещей, предметов, иного имущества

г. __________ "__"__________ 200_ г.

Арендодатель: _______________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с одной стороны, и

Арендатор: __________________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с другой стороны,

заключили Настоящий Договор о нижеследующем:

1. Предмет Договора

Арендодатель передает, а Арендатор принимает во временное

владение и пользование следующее имущество:

     
   ————T———————T————————————T——————————T—————————T———————————T——————¬
   | N | Размер|Наименование|Количество|Стоимость|    Срок   |Размер|
   |   |платы в|            |          |  (руб.) |амортизации| платы|
   |   |квартал|            |          |         |           | в год|
   +———+———————+————————————+——————————+—————————+———————————+——————+
   | 1 |       |            |          |         |           |      |
   +———+———————+————————————+——————————+—————————+———————————+——————+
   | 2 |       |            |          |         |           |      |
   +———+———————+————————————+——————————+—————————+———————————+——————+
   | 3 |       |            |          |         |           |      |
   L———+———————+————————————+——————————+—————————+———————————+———————
   

2. Цель и порядок аренды

__________________________________________________________________

3. Порядок передачи имущества в аренду

3.1. Указанное в п.1 Настоящего Договора имущество должно

быть передано Арендодателем и принято Арендатором в течение

______________ с момента подписания Настоящего Договора.

3.2. Передача имущества в аренду осуществляется по акту

передачи.

3.3. Стороны при передаче имущества обязаны проверить

исправность арендуемого имущества, о чем в акте передачи должно

быть указано.

4. Срок аренды

4.1. Имущество считается переданным Арендатору с момента

подписания акта приемки.

4.2. Срок аренды составляет ____ лет с момента принятия

арендуемого имущества по акту приемки.

4.3. Срок аренды может быть сокращен только по соглашению

сторон.

5. Порядок расчетов

5.1. Арендная плата указана в п.1 с учетом НДС.

5.2. Арендная плата уплачивается в безналичном порядке на

расчетный счет Арендодателя не позднее ______ числа каждого

месяца.

5.3. Арендатор обязан в течение _______ с момента ________

перечислить арендную плату за ____________ авансом.

5.4. Арендная плата по согласованию сторон может вноситься в

натуральной или смешанной форме, продуктами питания, товарами,

услугами.

6. Права и обязанности Арендодателя

6.1. Арендодатель имеет право осуществлять проверку порядка

использования Арендатором арендуемого имущества в соответствии с

условиями Настоящего Договора.

6.2. Капитальный ремонт имущества производится Арендодателем.

7. Права и обязанности Арендатора

7.1. Арендатор обязуется:

- использовать арендуемое имущество по его целевому

назначению в соответствии с п.2 Настоящего Договора;

- своевременно вносить арендные платежи;

- содержать арендуемое имущество в полной исправности;

- производить за свой счет текущий ремонт арендуемого

имущества;

- за свой счет устранять неисправности и поломки имущества.

7.2. Арендатор имеет право сдавать арендуемое имущество в

субаренду с согласия Арендодателя.

8. Порядок возвращения имущества Арендодателю

8.1. По окончании срока аренды по Настоящему Договору

Арендатор обязан в течение _________ возвратить арендуемое

имущество Арендодателю по акту.

8.2. Арендованное имущество должно быть передано Арендодателю

в исправном состоянии с учетом нормального износа.

8.3. В случае, когда Арендатор произвел за свой счет и с

согласия Арендодателя улучшения, не отделимые без вреда для

арендованного имущества, он (имеет, не имеет) право после

прекращения Договора на возмещение стоимости этих улучшений.

9. Ответственность сторон

9.1. Арендатор несет следующую ответственность по Настоящему

Договору:

- в случае просрочки в принятии арендуемого имущества пеня в

размере _________ от стоимости имущества за каждый день просрочки;

- в случае просрочки по уплате арендных платежей пеня в

размере __________ от суммы долга за каждый день просрочки;

- в случае нецелевого использования арендуемого имущества

штраф в размере ___________ от суммы Договора.

9.2. Арендодатель несет следующую ответственность по

Настоящему Договору:

- в случае просрочки по сдаче арендуемого имущества

Арендатору пеня в размере ___________ от его договорной стоимости

за каждый день просрочки.

10. Основания досрочного расторжения

Настоящего Договора

10.1. Настоящий Договор расторжению в одностороннем порядке

не подлежит, за исключением случаев, когда одна из сторон

систематически нарушает условия Договора и свои обязательства.

10.2. Иные основания: _______________________________________

11. Особые условия Настоящего Договора

__________________________________________________________________

12. Прочие условия

12.1. Настоящий Договор составлен в двух подлинных

экземплярах, по одному для каждой из сторон.

12.2. В случаях, не предусмотренных Настоящим Договором,

стороны руководствуются действующим гражданским законодательством.

12.3. Все исправления по тексту Настоящего Договора имеют

юридическую силу только при взаимном их удостоверении

представителями сторон в каждом отдельном случае.

13. Адреса и реквизиты сторон

13.1. Арендодатель

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет: ________________, БИК _______________

ИНН ____________

13.2. Арендатор

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет: ________________, БИК _______________

ИНН ____________

Арендодатель Арендатор

_____________ _____________

М.П. М.П.

2. Договор

аренды оборудования, приборов, оргтехники

(иных технических средств)

г. __________ "__"__________ 200_ г.

Арендодатель: _______________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с одной стороны, и

Арендатор: __________________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с другой стороны,

заключили Настоящий Договор о нижеследующем:

1. Предмет Договора

Арендодатель передает, а Арендатор принимает во временное

владение и пользование следующее оборудование (далее по тексту

"арендуемое имущество"):

1.1. Наименование: __________________________________________

1.2. Количество: ____________________________________________

1.3. Стоимость арендуемого имущества: _______________________

1.4. Срок амортизации: ______________________________________

1.5. Состояние (качество) арендуемого имущества на момент

передачи в аренду: _______________________________________________

1.6. Принадлежности к арендуемому имуществу, также

передаваемые в аренду (комплектность): ___________________________

1.7. Тара и упаковка арендуемого имущества: _________________

1.8. Недостатки арендуемого имущества: ______________________

2. Цель аренды

__________________________________________________________________

3. Порядок передачи имущества в аренду

3.1. Арендуемое имущество должно быть передано Арендодателем

и принято Арендатором вместе с технической документацией, тарой и

упаковкой в течение ___________ с момента подписания Настоящего

Договора.

3.2. Пункт передачи имущества в аренду: _____________________

3.3. Передача имущества в аренду осуществляется

соответствующими специалистами сторон по акту передачи.

3.4. Стороны при передаче имущества обязаны проверить

исправность арендуемого имущества, его комплектность и наличие

технической документации, о чем в акте передачи должно быть

специально указано.

3.5. Доставка арендуемого имущества Арендатору до его

местонахождения осуществляется ____________ за счет ______________

3.6. Арендодатель обязан совместно с арендуемым имуществом

передать Арендатору технические инструкции и иную документацию по

эксплуатации этого имущества.

4. Срок аренды

4.1. Арендуемое имущество считается переданным Арендатору с

момента подписания акта приемки арендуемого имущества.

4.2. Срок аренды составляет ________ лет с момента принятия

арендуемого имущества по акту приемки.

4.3. Если ни одна сторона в срок __________ до истечения

Настоящего Договора не заявит о намерении его расторгнуть,

Настоящий Договор автоматически пролонгируется на срок ___________

4.4. Срок аренды может быть сокращен только по соглашению

сторон.

4.5. Арендатор вправе отказаться от Настоящего Договора,

предупредив Арендодателя в срок ______________. При этом

уплаченная вперед арендная плата не возвращается.

5. Арендная плата и порядок расчетов

5.1. Размер арендных платежей составляет ________ руб. (с

НДС) в __________________ (срок).

5.2. Арендная плата уплачивается в безналичном порядке на

расчетный счет Арендодателя вперед не позднее ________ числа

каждого ____________ (месяца, квартала, полугодия).

5.3. Арендатор обязан в течение ______ с момента _________

перечислить арендную плату за срок ________ авансом.

5.4. Размер арендной платы может пересматриваться по

соглашению сторон 1 раз в течение ____________________ (срок).

Вариант. Размер арендной платы является фиксированным и

пересмотру не подлежит.

5.5. Арендная плата по согласованию сторон может вноситься в

натуральной или смешанной форме продуктами питания, товарами,

услугами.

5.6. Арендатор имеет право вносить арендную плату вперед за

любой срок в размере, определяемом на момент оплаты. В этом случае

порядок пересмотра арендной платы по п.5.4 Настоящего Договора на

срок оплаты не применяется.

6. Права и обязанности арендодателя

6.1. Арендодатель имеет право осуществлять проверку порядка

использования Арендатором арендуемого имущества в соответствии с

условиями Настоящего Договора.

6.2. Арендодатель обязан:

- ознакомить Арендодателя с правилами технической

эксплуатации арендуемого имущества и при необходимости направить

своего специалиста для проведения соответствующего инструктажа на

месте эксплуатации;

- оказывать информационное и консультационное содействие

Арендатору по порядку правильной эксплуатации арендуемого

имущества;

- производить капитальный ремонт арендуемого имущества;

- в случае выхода из строя арендуемого имущества по причинам,

не зависящим от Арендатора, произвести в течение _______ ремонт и

замену неисправных деталей и частей. На время ремонта арендная

плата не взимается.

7. Права и обязанности Арендатора

7.1. Арендатор обязуется:

- использовать арендуемое имущество по его целевому

назначению в соответствии с п.2 Настоящего Договора;

- своевременно производить арендные платежи;

- соблюдать надлежащий режим эксплуатации и хранения

арендуемого имущества в соответствии с технической документацией;

- исключить доступ к арендуемому имуществу некомпетентных

лиц;

- содержать арендуемое имущество в полной исправности;

- производить за свой счет профилактическое обслуживание и

текущий ремонт арендуемого имущества в соответствии с инструкциями

по ремонту;

- за свой счет устранять мелкие неисправности и поломки

имущества в соответствии с инструкциями по мелкому ремонту;

- не производить вскрытия арендуемого имущества и не

производить каких-либо переделок и изменений в его конструкции без

письменного согласия и участия специалиста Арендодателя;

- застраховать арендуемое имущество на срок аренды за свой

счет по всем обычно принятым рискам.

7.2. Арендатор имеет право сдавать имущество в субаренду

только с согласия Арендодателя.

8. Порядок возвращения имущества Арендодателю

8.1. По окончании срока аренды Арендатор обязан в течение

______________ возвратить арендуемое имущество Арендодателю вместе

с тарой, упаковкой и технической документацией (комплектно) по

акту передачи.

8.2. Возврат арендуемого имущества осуществляется

соответствующими специалистами сторон.

8.3. Арендованное имущество должно быть передано Арендодателю

в исправном состоянии с учетом нормального износа.

8.4. Пункт возвращения арендуемого имущества: _______________

Доставка арендуемого имущества Арендодателю осуществляется

_____________________ за счет ___________________________________

9. Ответственность сторон

9.1. Арендатор несет следующую ответственность по Настоящему

Договору:

- в случае просрочки в принятии арендуемого имущества пеня в

размере _______ от стоимости имущества за каждый день просрочки;

- в случае просрочки по уплате арендных платежей пеня в

размере _________ от суммы долга за каждый день просрочки;

- в случае нецелевого использования арендуемого имущества

штраф в размере _________ от суммы годовой арендной платы;

- за передачу арендуемого имущества или его части в субаренду

без согласия Арендодателя штраф в размере _______ руб.

9.2. Арендодатель несет следующую ответственность по

Настоящему Договору:

- в случае просрочки по сдаче арендуемого имущества

Арендатору пеня в размере ____________ от его договорной стоимости

за каждый день просрочки.

10. Основания досрочного расторжения

Настоящего Договора

10.1. Настоящий Договор расторжению в одностороннем порядке

не подлежит, за исключением случаев, когда одна из сторон

систематически нарушает условия Договора и свои обязательства.

10.2. Иные основания: _______________________________________

11. Условия согласования связи

между сторонами

Полномочными представителями сторон по Настоящему Договору

являются:

Арендатор _________________________ тел. ____________________

Арендодатель ______________________ тел. ____________________

12. Особые условия Настоящего Договора

__________________________________________________________________

13. Прочие условия

13.1. Настоящий Договор составлен в двух подлинных

экземплярах, по одному для каждой из сторон.

13.2. В случаях, не предусмотренных Настоящим Договором,

стороны руководствуются действующим гражданским законодательством.

13.3. После подписания Настоящего Договора все

предварительные переговоры по нему, переписка, предварительные

соглашения и протоколы о намерениях по вопросам, так или иначе

касающимся Настоящего Договора, теряют юридическую силу.

13.4. Все исправления по тексту Настоящего Договора имеют

юридическую силу только при взаимном их удостоверении

представителями сторон в каждом отдельном случае.

14. Адреса и банковские реквизиты сторон

14.1. Арендодатель

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет: ________________, БИК _______________

ИНН ____________

14.2. Арендатор

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет: ________________, БИК _______________

ИНН ____________

14.3. Стороны обязуются немедленно письменно извещать друг

друга в случае изменения сведений, указанных в п.14 Настоящего

Договора.

15. Приложения к Настоящему Договору

15.1. К Настоящему Договору прилагается: ___________________

15.2. Приложения к Настоящему Договору составляют его

неотъемлемую часть.

Арендодатель Арендатор

_____________ _____________

М.П. М.П.

3. Договор

аренды нежилых помещений для размещения офиса фирмы

г. __________ "__"__________ 200_ г.

Арендодатель: _______________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с одной стороны, и

Арендатор: __________________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с другой стороны,

заключили Настоящий Договор о нижеследующем:

1. Предмет Договора

Арендодатель передает, а Арендатор принимает во временное

владение и пользование следующие помещения (далее по тексту

"арендуемые помещения"):

1.1. Адрес: _________________________________________________

1.2. Общая полезная площадь основных помещений: _______ кв. м

1.3. Этаж: __________________________________________________

1.4. Состав основных помещений (номера комнат): _____________

1.5. Состав вспомогательных (подсобных) помещений: __________

1.6. Общая площадь подсобных (вспомогательных) помещений:

______________ кв. м

1.7. Состояние арендуемых помещений на момент передачи в

аренду: пригодные для использования по п.2 Настоящего Договора.

1.8. Недостатки арендуемых помещений на момент передачи:

(основные и вспомогательные (подсобные) помещения требую текущего

ремонта).

1.9. Арендатору на срок действия Настоящего Договора

передаются в пользование телефонных номеров. Телефонные номера,

передаваемые в пользование Арендатору:

1. ________________; 2. ________________; 3. ________________

1.10. Арендуемые помещения принадлежит Арендодателю на праве

собственности (полного хозяйственного ведения) на основании _____

__________________________________________________________________

2. Цель аренды

Арендуемые помещения предоставляются Арендатору для

размещения офиса, функциональных служб, отделов и отделений.

3. Порядок передачи помещений в аренду

3.1. Арендуемые помещения должны быть переданы Арендодателем

и приняты Арендатором в течение ____________ с момента заключения

Настоящего Договора.

3.2. В течение срока по п.3.1 Настоящего Договора

Арендодатель обязан выехать из арендуемых помещений и подготовить

их для передачи Арендатору.

3.3. Передача арендуемых помещений осуществляется по акту

сдачи-приемки, подписание которого свидетельствует о фактической

передаче помещений в аренду.

3.4. В момент подписания акта приемки Арендодатель передает

Арендатору ключи от всех арендуемых помещений, после чего

персоналу Арендатора должен быть обеспечен беспрепятственный

доступ в арендуемые помещения.

4. Срок аренды

4.1. Срок аренды составляет ___________ лет с момента

принятия арендуемых помещений по акту приемки.

4.2. Если ни одна из сторон в срок _______________ до

истечения Настоящего Договора не заявит о намерении его

расторгнуть, Настоящий Договор автоматически пролонгируется на

срок ______________________

4.3. Срок аренды может быть сокращен только по соглашению

сторон.

4.4. Арендатор вправе отказаться от Договора, предупредив

Арендодателя в срок _____________. При этом уплаченная вперед

арендная плата Арендатору не возвращается.

5. Арендная плата и порядок расчетов

5.1. Размер арендной платы составляет (с учетом НДС): _______

5.1.1. за аренду основных помещений: ___________ руб. за 1

/один/ кв. м в срок _________________________

5.1.2. за аренду подсобных (вспомогательных) помещений:

____________ руб. за 1 /один/ кв. м в срок _______________

5.2. Арендная плата уплачивается в безналичном порядке на

расчетный счет Арендодателя вперед не позднее числа каждого

___________________ (месяца, квартала, полугодия).

5.3. Арендатор обязан в течение ___________ с момента

__________ перечислить арендную плату за ___________авансом.

5.4. Размер арендной платы может пересматриваться сторонами

1 раз в течение __________ на основании отдельного соглашения.

5.5. Арендная плата по согласованию сторон может вноситься в

натуральной или смешанной форме продуктами питания, товарами,

услугами.

5.6. Арендатор имеет право вносить арендную плату вперед за

любой срок в размере, определяемом на момент оплаты. В этом случае

порядок пересмотра арендной платы по п.5.4 Настоящего Договора на

срок оплаты не применяется.

6. Расходы по коммунальным услугам

6.1. Коммунальные услуги оплачиваются Арендатором сверх

арендной платы и учитываются: вода, канализация, отопление - по

фактическому расходу тепла и отпущенной воды пропорционально

кубатуре здания;

электричество - по счетчику, устанавливаемому Арендатором;

радиоточки - по количеству установленных;

общая антенна - пропорционально занимаемым площадям.

6.2. Оплата коммунальных услуг производится Арендатором на

основании счетов от соответствующих организаций, предъявленных

Арендодателю вместе с арендной платой по фактическому потреблению

за предыдущий месяц.

6.3. Коммунальные платежи уплачиваются Арендатором в течение

________ дней после расчета произведенного совместно с

Арендодателем.

6.4. Все расходы за пользование телефонами оплачиваются

Арендатором самостоятельно, согласно счетам телефонной станции.

6.5. Другие виды платежей, не согласованные в Настоящем

Договоре, Арендатором не оплачиваются.

7. Права и обязанности Арендодателя

7.1. Арендодатель имеет право 1 (один) раз в месяц

осуществлять проверку порядка использования Арендатором арендуемых

помещений в соответствии с условиями Настоящего Договора.

7.2. Арендодатель обязан:

- обеспечивать беспрепятственное использование Арендатором

арендуемых помещений на условиях Настоящего Договора;

- выдавать Арендатору документы, свидетельствующие о

заключении между сторонами Настоящего Договора, а также

подтверждающие его местонахождение;

- обеспечивать надлежащее обслуживание арендуемых помещений

электроэнергией, водой, телефонной связью и другими видами

коммуникаций;

- за свой счет устранять неисправности, поломки и

последствия аварий коммуникаций в арендуемых помещениях,

произошедшие не по вине Арендатора;

- производить за свой счет профилактическое обслуживание и

текущий ремонт инженерно-технических коммуникаций в арендуемых

помещениях по заявкам Арендатора;

- самостоятельно и за свой счет производить капитальный

ремонт арендуемых помещений в течение срока аренды, который связан

с общим капитальным ремонтом здания.

8. Права и обязанности Арендатора

8.1. Арендатор обязуется:

- пользоваться арендуемыми помещениями круглосуточно;

- использовать арендуемые помещения исключительно по его

целевому назначению в соответствии с п.2 Настоящего Договора;

- своевременно производить арендные платежи;

- содержать арендуемые помещения в полной исправности;

- содержать арендуемые помещения в надлежащем санитарном

состоянии;

- соблюдать противопожарные правила, а также правила

пользования тепловой и электрической энергией, не допускать

перегрузки электросетей;

- производить за свой счет текущий ремонт арендуемых

помещений в срок __________________________

- не осуществлять без письменного согласия Арендодателя

перестройку и перепланировку арендуемых помещений;

- беспрепятственно допускать представителей Арендодателя в

арендуемые помещения с целью проверки их использования в

соответствии с Настоящим Договором.

8.2. Арендатор имеет право:

- оборудовать и оформлять арендуемые помещения по своему

усмотрению;

- сдавать имущество в субаренду с (без) согласия

Арендодателя;

- обозначать свое местонахождение в арендуемых помещениях

путем размещения соответствующих вывесок, указательных табличек,

рекламных стендов и т.д.;

- устанавливать в арендуемых помещениях пропускной режим;

- устанавливать сигнализацию и иные системы охраны.

8.3. При производстве капитального ремонта здания, в котором

находятся арендуемые помещения, Арендатор несет все расходы по

капитальному ремонту пропорционально размеру занимаемых им

помещений.

9. Порядок возвращения

арендуемых помещений Арендодателю

9.1. По истечению срока аренды Арендатор обязан передать

Арендодателю арендуемые помещения в течение __________ с момента

окончания срока аренды по акту передачи.

9.2. В течение срока по п.9.1 Настоящего Договора Арендатор

обязан покинуть арендуемые помещения и подготовить их к передаче

Арендодателю.

9.3. Арендуемые помещения считаются фактически переданными

Арендодателю с момента подписания акта сдачи-приемки.

9.4. В момент подписания акта сдачи-приемки Арендатор

передает Арендодателю ключи от всех арендуемых помещений.

9.5. Арендованные помещения должны быть переданы Арендодателю

в том же состоянии, в каком они были переданы в аренду с учетом

нормального износа.

9.6. Произведенные Арендатором отделимые улучшения

арендованных помещений является собственностью (Арендатора,

Арендодателя).

9.7. В случае, когда Арендатор произвел за свой счет и с

согласия Арендодателя улучшения, неотделимые без вреда для

арендованных помещений, он ______________ (имеет, не имеет) право

после прекращения договора на возмещение стоимости этих улучшений.

10. Ответственность сторон

10.1. Арендатор несет следующую ответственность по Настоящему

Договору:

- в случае просрочки по уплате арендных платежей и оплаты

коммунальных услуг пеня в размере ________ от суммы долга за

каждый день просрочки;

- в случае нецелевого использования арендуемых помещений

штраф в размере ________ от суммы фактически уплаченных арендных

платежей;

- за передачу арендуемых помещений или их части в субаренду

без письменного и предварительного согласия Арендодателя штраф в

размере ______ от суммы фактически уплаченных арендных платежей.

10.2. Арендодатель несет следующую ответственность по

Настоящему Договору:

- в случае просрочки по сдаче арендуемых помещений Арендатору

пеня в размере _______ руб. за каждый день просрочки.

11. Основания досрочного расторжения

Настоящего Договора

11.1. Настоящий Договор расторжению в одностороннем порядке

не подлежит, за исключением случаев, когда одна из сторон

систематически нарушает условия Договора и свои обязательства.

11.2. Иные основания: ______________________________________

12. Порядок разрешения споров

12.1. Стороны устанавливают, что все возможные претензии по

Настоящему Договору должны быть рассмотрены сторонами в течение

________ дней с момента получения претензии.

13. Прочие условия

13.1. Настоящий Договор составлен в 2-х подлинных

экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному для

каждой из сторон.

13.2. В случаях, не предусмотренных Настоящим Договором,

стороны руководствуются действующим гражданским законодательством.

13.3. После подписания Настоящего Договора все

предварительные переговоры по нему, переписка, предварительные

соглашения и протоколы о намерениях по вопросам, так или иначе

касающимся Настоящего Договора, теряют юридическую силу.

13.4. Все исправления по тексту Настоящего Договора имеют

юридическую силу только при взаимном их удостоверении

представителями сторон в каждом отдельном случае.

14. Адреса и банковские реквизиты сторон

14.1. Арендодатель

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет: ________________, БИК _______________

ИНН ____________

14.2. Арендатор

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет: ________________, БИК _______________

ИНН ____________

14.3. Стороны обязуются немедленно письменно извещать друг

друга в случае изменения сведений, указанных в п.14 Настоящего

Договора.

15. Приложения к Настоящему Договору

15.1. К Настоящему Договору прилагается: ___________________

15.2. Приложения к Настоящему Договору составляют его

неотъемлемую часть.

Арендодатель Арендатор

_____________ _____________

М.П. М.П.

4. Договор

аренды легкового автомобиля у гражданина-предпринимателя

г. __________ "__"__________ 200_ г.

Арендодатель: _______________________________________________

(фамилия, имя, отчество)

являющийся индивидуальным предпринимателем на основании

свидетельства о государственной регистрации N __________________

от "__"_________ 200_ г.

с одной стороны, и

Арендатор: ______________________________________________________

в лице _________________________________________________________,

действующего на основании ______________________________________,

с другой стороны,

заключили Настоящий Договор о нижеследующем:

1. Предмет Договора

1.1. Арендодатель передает, а Арендатор принимает во

временное пользование следующее имущество:

1.1.1. Легковой автомобиль марки: ___________________________

1.1.2. Государственный номер: _______________________________

1.1.3. Стоимость автомобиля: ________________________________

2. Цель и порядок аренды

2.1. Арендуемый автомобиль будет использоваться Арендатором

для служебных поездок персонала, а также для грузовой перевозки

незначительных вещей.

2.2. Территория служебных поездок определяется

административно-территориальными границами ____________ области.

3. Порядок передачи автомобиля в аренду

3.1. Арендуемый автомобиль передается Арендатору в течение

_________ с момента подписания Настоящего Договора.

3.2. Передача автомобиля в аренду осуществляется по акту

передачи.

4. Срок аренды

Срок аренды составляет _________ лет с "__"_________ 200_ г.

по "__"_________ 200_ г.

5. Арендная плата и порядок расчетов

5.1. Арендная плата устанавливается в размере ________ руб. в

месяц.

5.2. Арендная плата уплачивается не позднее _________ числа

каждого ____________ месяца путем __________________

5.3. Размер арендной платы подлежит пересмотру в случае

изменения минимального размере заработной платы.

5.4. Платежи, не обусловленные Настоящим Договором,

Арендатором не производятся.

6. Права и обязанности Арендодателя

Арендодатель по Настоящему Договору обязуется:

- предоставить в аренду автомобиль в технически исправном

состоянии;

- производить ремонт и техническое обслуживание автомобиля;

- осуществлять заправку автомобиля ГСМ;

- предоставить Арендатору необходимую документацию на

арендуемый автомобиль и необходимые принадлежности;

- самостоятельно производить обязательные для владельца

автомобиля платежи в бюджет.

7. Права и обязанности Арендатора

7.1. Арендатор обязуется:

- использовать арендуемый автомобиль по его целевому

назначению в соответствии с п.2 Настоящего Договора;

- своевременно производить арендные платежи;

- финансировать профилактическое обслуживание и текущий

ремонт арендуемого автомобиля;

- финансировать устранение неисправностей и поломок

автомобиля;

- оказывать содействие Арендодателю по приобретению

необходимых деталей к автомобилю и запасных частей;

- осуществлять замену деталей и частей автомобиля;

- осуществлять за свой счет заправку автомобиля ГСМ в период

использования автомобиля по Настоящему Договору;

- устранять последствия аварий и повреждений автомобиля,

которые возникли во время эксплуатации его Арендатором;

- застраховать арендуемый автомобиль на срок аренды за свой

счет.

7.2. Арендатор имеет право сдавать автомобиль в субаренду

только с согласия Арендодателя.

8. Порядок возвращения автомобиля Арендодателю

8.1. Автомобиль должен быть возвращен Арендодателю по

окончании срока аренды по п.4 Настоящего Договора в исправном

состоянии с учетом нормального износа, возникшего в период

эксплуатации.

8.2. Возвращение автомобиля производится по акту.

9. Ответственность сторон

9.1. Арендатор несет следующую ответственность по договору:

- в случае просрочки по уплате арендных платежей пеня в

размере _______________ от суммы долга за каждый день просрочки;

- в случае нецелевого использования автомобиля штраф в

размере ________________ от его стоимости;

9.2. Арендодатель несет следующую ответственность по

договору:

- в случае просрочки по сдаче автомобиля в аренду Арендатору

штраф в размере ______________, который удерживается из арендных

платежей, причитающихся Арендодателю.

10. Основания досрочного расторжения

Настоящего Договора

10.1. Настоящий Договор расторжению в одностороннем порядке

не подлежит, за исключением случаев, когда одна из сторон

систематически нарушает условия Договора и свои обязательства.

11. Особые условия Настоящего Договора

__________________________________________________________________

12. Прочие условия

12.1. Настоящий Договор составлен в 2-х подлинных

экземплярах, по одному для каждой из сторон.

12.2. Настоящий Договор вступает в силу с момента начала

срока аренды по п.4 Настоящего Договора.

12.3. В случаях, не предусмотренных Настоящим Договором,

стороны руководствуются действующим гражданским законодательством.

13. Адреса и реквизиты сторон

13.1. Арендодатель

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Данные паспорта: серия N ___________________ выданный

"__"_________ 200_ г. ___________________________________________

13.2. Арендатор

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет: __________________, БИК _____________

ИНН ______________________________

Арендодатель Арендатор

_____________ _____________

М.П. М.П.

5. Договор

аренды оборудования (лизинга)

г. __________ "__"__________ 200_ г.

Банк: _______________________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с одной стороны, и

Арендатор: __________________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с другой стороны,

заключили Настоящий Договор о нижеследующем:

1. Предмет Договора

1.1. Банк передает, а Арендатор принимает во временное

владение и пользование следующее имущество:

     
   ————T————————————T———————————T————————————————T——————————————————¬
   | N |Наименование| Количество|  Стоимость за  | Срок амортизации |
   |   |            |           |  единицу (руб.)|                  |
   +———+————————————+———————————+————————————————+——————————————————+
   | 1 |            |           |                |                  |
   +———+————————————+———————————+————————————————+——————————————————+
   | 2 |            |           |                |                  |
   +———+————————————+———————————+————————————————+——————————————————+
   | 3 |            |           |                |                  |
   L———+————————————+———————————+————————————————+———————————————————
   

Итого в аренду передается указанное имущество на общую сумму

________________________ руб.

1.2. Имущество, указанное в п.1.1 Настоящего Договора, Банк

приобретает у предприятия-поставщика за свой счет на условиях,

ранее согласованных между Арендатором и предприятием-поставщиком.

1.3. Передаваемое в аренду имущество является собственностью

Банка.

2. Цель и порядок аренды

__________________________________________________________________

3. Порядок передачи имущества в аренду

3.1 Банк передает Арендатору права предъявлять требования к

предприятию-поставщику по срокам, качеству и комплектности

поставки арендуемого оборудования.

3.2. После заключения договора поставки имущества Банк

своевременно извещает об этом Арендатора и передает последнему всю

необходимую для получения имущества документацию.

3.3. Арендатор в течение _____ дней со дня получения

арендуемого оборудования представляет Банку копию акта о его

приемке и вводе в эксплуатацию.

3.4. Нарушение предприятием-поставщиком требований по

качеству и комплектности поставки арендуемого оборудования не

освобождает Арендатора от исполнения обязательств по Настоящему

Договору.

4. Срок аренды

4.1. Имущество считается переданным Арендатору с момента

подписания акта приемки.

4.2. Срок аренды составляет _______________ лет с момента

принятия арендуемого имущества по акту приемки.

4.3. Срок аренды может быть сокращен только по соглашению

сторон.

5. Порядок расчетов

5.1. Арендная плата вносится Арендатором в следующем порядке

(с учетом НДС):

200_ г.__________________________ руб.

200_ г.__________________________ руб.

200_ г.__________________________ руб.

Итого: __________________________ руб.

5.2. Внесение арендных платежей Арендатором производится

ежеквартально равными долями в размере 1/4 от годовой суммы

арендной платы не позднее ______ числа последнего месяца квартала.

5.3. Арендная плата уплачивается в безналичном порядке на

расчетный счет Банка.

5.4. Арендная плата по согласованию сторон может вноситься в

натуральной или смешанной форме, продуктами питания, товарами,

услугами.

5.5. Размер арендной платы может быть изменен по соглашению

сторон и в других случаях, предусмотренных законодательством.

6. Права и обязанности Банка

Банк имеет право осуществлять проверку порядка использования

Арендатором арендуемого имущества в соответствии с условиями

Настоящего Договора.

7. Права и обязанности Арендатора

7.1. Риск случайной полной или частичной утраты или порчи

арендуемого имущества лежит на Арендаторе.

7.2. Арендатор обязан застраховать арендуемое имущество в

течение _______ дней после его получения.

7.3. Арендатор также обязуется:

- использовать арендуемое имущество по его целевому

назначению в соответствии с п.2 Настоящего Договора;

- своевременно вносить арендные платежи;

- содержать арендуемое имущество в соответствии со

стандартами, техническими условиями и иной документацией

предприятия-изготовителя;

- нести все расходы по эксплуатации, техническому

обслуживанию, ремонту имущества;

- производить за свой счет капитальный и текущий ремонт

арендуемого имущества.

7.4. Арендатор имеет право сдавать арендуемое имущество в

субаренду с согласия Арендодателя.

8. Порядок возвращения имущества Арендодателю

8.1. По окончании срока аренды по Настоящему Договору

Арендатор обязан в течение возвратить арендуемое имущество

Арендодателю по акту.

8.2. Арендуемое имущество должно быть передано Арендодателю в

исправном состоянии с учетом нормального износа.

8.3. Арендуемое имущество может быть также приобретено

Арендатором у Банка в собственность по цене, устанавливаемой

дополнительным соглашением Сторон.

8.4. В случае когда Арендатор произвел за свой счет и

согласия Арендодателя улучшения, неотделимые без вреда для

арендуемого имущества, он ____________ (имеет, не имеет) право

после прекращения Договора на возмещение стоимости этих улучшений.

9. Ответственность сторон

Арендатор несет перед Банком следующую ответственность по

Настоящему Договору:

- в случае несообщения Банку в течение ___ дней о получении

арендуемого имущества уплачивает штраф в размере ________________;

- в случае просрочки в принятии арендуемого имущества

уплачивает пеню в размере _______ от стоимости имущества за каждый

день просрочки;

- в случае просрочки по уплате арендных платежей уплачивает

пеню в размере ________ от суммы долга за каждый день просрочки;

- в случае нецелевого использования арендуемого имущества

уплачивает штраф в размере _________________ от суммы Договора.

10. Основания досрочного расторжения

Настоящего Договора

10.1. Настоящий Договор расторжению в одностороннем порядке

не подлежит, за исключением случаев, когда одна из сторон

систематически нарушает условия Договора и свои обязательства.

10.2. Иные основания: _______________________________________

11. Особые условия Настоящего Договора

__________________________________________________________________

12. Прочие условия

12.1. Настоящий Договор составлен в 2-х подлинных

экземплярах, по одному для каждой из сторон.

12.2. В случаях, не предусмотренных Настоящим Договором,

стороны руководствуются действующим гражданским законодательством.

12.3. Все исправления по тексту Настоящего Договора имеют

юридическую силу только при взаимном их удостоверении

представителями сторон в каждом отдельном случае.

13. Адреса и реквизиты сторон

13.1. Банк

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп _______________, факс __________

Корреспондентский счет N ______________, БИК ________________

ИНН ____________________

13.2. Арендатор

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп _______________, факс __________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет: _______________, БИК ________________

ИНН ____________________

Банк Арендатор

_____________ _____________

М.П. М.П.

20.2. Экономико-налоговый комментарий

20.2.1. Договор аренды

Налоговая позиция арендодателя

Налог на прибыль

Согласно п.4 ст.250 НК РФ к внереализационным доходам относятся доходы от сдачи имущества в аренду (субаренду, прокат, лизинг) в случае, когда указанные операции не являются предметом деятельности организации. В последнем случае, указанные доходы будут включены при налогообложении прибыли в состав доходов от реализации. Таким образом, определение доходов по данной статье для целей налогообложения совпадает с правилами бухгалтерского учета, в частности с п.5 Положения по бухгалтерскому учету "Доходы организации" ПБУ 9/99 (утв. Приказом Минфина России от 06.05.1999 N 32н).

Согласно пп.1 п.1 ст.265 НК РФ в состав внереализационных расходов, учитываемых при налогообложении прибыли, включаются расходы на содержание переданного по договору аренды (лизинга) имущества (включая амортизацию по этому имуществу) в случае, когда операции по передаче имущества в аренду (лизинг) не являются предметом деятельности организации. В последнем случае, указанные расходы будут включены при налогообложении прибыли в состав расходов, связанных с производством и реализацией. Таким образом, определение расходов по данной статье для целей налогообложения совпадает с правилами бухгалтерского учета, в частности с п.5 Положения по бухгалтерскому учету "Расходы организации" ПБУ 10/99 (утв. Приказом Минфина России от 06.05.1999 N 33н).

Данные положения распространяются и на сдачу в аренду основных фондов и иного имущества предприятия, не используемых в производстве, износ по которым у арендодателя не подлежит отнесению на расходы, учитываемые при налогообложении прибыли. При сдаче в аренду таких основных средств их использование в непроизводственной сфере прекращается. Поэтому при передаче основных средств в аренду они перестают быть непроизводственными и становятся источником дохода. Поэтому суммы износа и иные расходы по сдаваемым в аренду непроизводственным основным фондам могут учитываться для целей налогообложения в составе внереализационных расходов (уменьшать налогооблагаемую прибыль) по мере получения арендной платы.

Налог на добавленную стоимость

В соответствии с пп.1 ст.146 Налогового кодекса РФ услуги по сдаче в аренду имущества подлежат обложению налогом на добавленную стоимость на общих основаниях.

По общему правилу, суммы налога на добавленную стоимость, уплаченные поставщикам материальных ресурсов производственного назначения, приобретаемых для оказания услуг, облагаемых налогом на добавленную стоимость, подлежат зачету (возмещению) при исчислении платежа в бюджет.

Налог на пользователей автомобильных дорог

(ситуация до 1 января 2003 года)

Согласно п.33 Инструкции МНС России от 4 апреля 2000 г. N 59 "О порядке исчисления и уплаты налогов, поступающих в дорожные фонды" выручка от реализации услуг по предоставлению в аренду имущества, в том числе по договору лизинга (кроме имущества, находящегося в государственной и муниципальной собственности), подлежит налогообложению налогом на пользователей автомобильными дорогами на общих основаниях.

Налоговая позиция арендатора

Согласно пп.10 п.1 ст.264 НК РФ к прочим расходам, учитываемым при налогообложении прибыли, относятся арендные (лизинговые платежи) за арендуемое (принятое в лизинг) имущество. При этом арендатор вправе отнести на расходы суммы арендной платы в случае, если он арендует имущество у юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и граждан, не являющихся предпринимателями. Отметим, что до 1 января 2002 г. спорный вопрос о неправомерности отнесения затрат по аренде у физических лиц на себестоимость был разрешен в судебном порядке и нашел отражение в Постановлении Пленума ВАС РФ от 27 февраля 1996 г. N 4342/95.

При формировании расходов по данному основанию следует учитывать ряд моментов.

1. В случае если имущество, полученное по договору лизинга, учитывается у лизингополучателя, то арендные (лизинговые) платежи признаются расходом, учитываемым при налогообложении прибыли, за вычетом сумм начисленной в соответствие со ст.259 НК РФ амортизации по этому имуществу. Связано это с тем, что указанные суммы амортизации в таком случае учитываются у лизингополучателя при налогообложении прибыли в составе сумм начисленной амортизации по амортизируемому имуществу.

Состав и структура лизинговых платежей установлены в Федеральном законе от 29 октября 1998 г. "О лизинге", согласно которому общая сумма лизинговых платежей включает в себя: плату за основные услуги (процентное вознаграждение); амортизацию имущества за период, охватываемый сроком договора; инвестиционные затраты (издержки); оплату процентов за кредиты, использованные лизингодателем на приобретение имущества (предмета лизинга), плату за дополнительные услуги лизингодателя, предусмотренные договором; налог на добавленную стоимость; страховые взносы за страхование предмета лизингового договора, если оно осуществлялось лизингодателем, а также налог на это имущество, уплаченный лизингодателем. Размер, способ, форма и периодичность выплат устанавливаются в договоре по соглашению сторон.

2. Согласно ст.607 Гражданского кодекса РФ объектами аренды могут быть:

- земельные участки;

- обособленные природные объекты;

- предприятия и другие имущественные комплексы;

- здания, сооружения;

- оборудование;

- транспортные средства;

- другие вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования (непотребляемые вещи).

В договоре аренды должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды. При отсутствии этих данных в договоре условие об объекте, подлежащем передаче в аренду, считается не согласованным сторонами, а соответствующий договор не считается заключенным.

3. При заключении договора аренды необходимо учитывать, что согласно общим положениям по содержанию арендованного имущества, установленным в ст.616 Гражданского кодекса РФ, арендатор обязан поддерживать арендованное имущество в исправном состоянии, производить за свой счет текущий ремонт и нести расходы на содержание имущества (если иное не установлено законом или договором аренды). В свою очередь арендодатель обязан производить за свой счет капитальный ремонт переданного в аренду имущества (если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором аренды). Поэтому в случае, если в договоре аренды не определены условия о том, кто обязан производить тот или иной вид ремонта, необходимо руководствоваться вышеуказанной нормой ст.616 Гражданского кодекса РФ.

От того, на какой стороне лежат обязанности по проведению ремонта соответствующего вида, непосредственно зависит и порядок отнесения расходов по ремонту арендованного имущества. Если, например, в договоре аренды предусмотрено, что капитальный ремонт входит в обязанности арендодателя, а на самом деле этот ремонт производится арендатором, то в данном случае эти затраты в целях налогообложения не должны учитываться.

Следует согласиться также и с мнением МНС России, изложенным в п.8 разд.5.4 Методических рекомендаций по применению главы 25 "Налог на прибыль организаций":

"Арендатор также учитывает в составе прочих расходов расходы, связанные с оплатой коммунальных платежей и (или) услуг связи, относящихся к помещениям (зданиям), полученным в аренду, а также к средствам связи, используемым арендатором при своей деятельности".

4. Следует учитывать, что согласно ст.608 Гражданского кодекса РФ "Право сдачи имущества в аренду принадлежит его собственнику. Арендодателями могут быть также лица, управомоченные законом или собственником сдавать имущество в аренду".

Это означает, что для включения в прочие расходы затрат по аренде основных фондов арендодатель должен быть собственником сдаваемого в аренду имущества или уполномоченным им лицом. Поэтому предприятия-несобственники не могут сдавать в аренду имущество, которое им не принадлежит или вообще не может сдавать в аренду, так как вообще не является имуществом (арендованное имущество, телефонные номера и т.д.).

5. В соответствии с ч.2 ст.609 Гражданского кодекса РФ государственной регистрации подлежит договор аренды недвижимого имущества, за исключением случаев, когда иное предусмотрено законом. Для регистрации таких видов недвижимости как здание и сооружение ч.2 ст.651 ГК предусмотрено, что государственной регистрации подлежат только те договоры аренды зданий и сооружений, срок которых превышает один год. Данное положение носит обязательный характер.

К сожалению, Гражданский кодекс РФ не провел четких различий между понятиями "здание" ("сооружение") и "помещение" как часть здания или сооружения. Вследствие этого возникает вопрос: применять ли правило ч.2 ст.651 к договору аренды помещения?

С одной стороны, здания и сооружения - это самостоятельные имущественные объекты и их нельзя отождествлять с частями зданий (сооружений), поэтому к договорам об аренде помещений можно применять общие положения об аренде, а не специальные, предусмотренные § 4 гл.34 Гражданского кодекса РФ (в частности, ч.2 ст.651). Однако, по нашему мнению, данная позиция не совсем обоснована. Мы считаем, что правила об аренде здания и сооружения применяются и при аренде помещения. Это вызвано следующим. Представляется, что правовой режим, распространяющийся на отношения по поводу аренды сооружения в целом и режим, распространяющийся на отношения по поводу аренды части сооружения (т.е. помещения) не должен быть различным, тем более, если об этом нет специального указания в законодательстве. Позиция Высшего Арбитражного Суда по данному вопросу изложена в Информационном письме от 1 июня 2000 г. N 53 "О государственной регистрации договоров аренды нежилых помещений".

С учетом изложенного для правомерного отнесения затрат по аренде на расходы имеет значение срок на который заключен договор аренды. Договоры аренды на срок свыше одного года подлежать государственной регистрации, а на срок менее 1 года, соответственно, не подлежат.

20.2.2. Договор лизинга

Налог на прибыль

Лизинг, достаточно перспективный вид предпринимательской деятельности, широко используется в финансовой и хозяйственной практике зарубежных стран. Однако в России лизинг не нашел широкого применения, в связи с чем 17 сентября 1994 г. Президентом РФ был принят Указ "О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности", а в дальнейшем было издано Постановление Правительства РФ от 29 июня 1995 г. N 633 "О развитии лизинга в инвестиционной деятельности".

В случае если имущество, полученное по договору лизинга, учитывается у лизингополучателя, то арендные (лизинговые) платежи признаются расходом, учитываемым при налогообложении прибыли, за вычетом сумм начисленной в соответствие со ст.259 НК РФ амортизации по этому имуществу.

Состав и структура лизинговых платежей установлены в Федеральном законе от 29 октября 1998 г. "О лизинге", согласно которому под лизинговыми платежами понимается общая сумма платежей по договору лизинга за весь срок действия договора лизинга, в которую входит возмещение затрат лизингодателя, связанных с приобретением и передачей предмета лизинга лизингополучателю, возмещение затрат, связанных с оказанием других предусмотренных договором лизинга услуг, а также доход лизингодателя. В общую сумму договора лизинга может включаться выкупная цена предмета лизинга, если договором лизинга предусмотрен переход права собственности на предмет лизинга к лизингополучателю. Размер, способ, форма и периодичность выплат устанавливаются в договоре по соглашению сторон.

Особенностью формирования расходов при лизинговых операциях является предусмотренное п.7 ст.259 НК РФ право организаций, у которых данное имущество должно учитываться в соответствии с условиями договора лизинга, для целей налогообложения прибыли в отношении амортизируемых основных средств, которые являются предметом договора финансовой аренды (договора лизинга), к основной норме амортизации применять специальный коэффициент, но не выше 3. При этом согласно п.8 ст.259 НК РФ установлено, что организации, передавшие (получившие) основные средства, которые являются предметом договора лизинга, заключенного до 1 января 2002 г., вправе начислять амортизацию по тому имуществу для целей налогообложения прибыли с применением методов и норм, существовавших на момент передачи (получения) имущества, а также с применением специального коэффициента не выше 3. Кроме того, одновременно необходимо соблюдать и требование п.9 ст.259 НК РФ, согласно которому организации (в том числе получившие указанные средства в лизинг) по легковым автомобилям и пассажирским микроавтобусам, имеющим первоначальную стоимость соответственно более 300 тыс. руб. и 400 тыс. руб., применяют основную норму амортизации со специальным коэффициентом 0,5. Соответственно, по лизинговым легковым автомобилям и пассажирским микроавтобусам, имеющим первоначальную стоимость соответственно более 300 тыс. руб. и 400 тыс. руб., при одновременном применении специальных коэффициентов не выше 3 и 0,5 основная норма амортизации применяется с учетом произведения указанных коэффициентов (т.е. с коэффициентом не более 1,5).

В бухгалтерском учете и отчетности лизинговые операции отражаются в соответствии с Приказом Минфина России от 17 февраля 1997 г. N 15 "Об отражении в бухгалтерском учете операций по договору лизинга", а также Планом счетов бухгалтерского учета.

Налог на добавленную стоимость

В соответствии с пп.1 ст.146 Налогового кодекса РФ услуги по сдаче в аренду имущества, в том числе по лизингу, подлежат обложению налогом на добавленную стоимость на общих основаниях.

Налог на пользователей автомобильных дорог

(ситуация до 1 января 2003 года)

Согласно п.33.5 Инструкции МНС России от 4 апреля 2000 г. N 59 "О порядке исчисления и уплаты налогов, поступающих в дорожные фонды", налог на пользователей автомобильных дорог уплачивают организации, уставной деятельностью которых является предоставление в аренду имущества, в том числе по договору лизинга (кроме имущества, находящегося в государственной и муниципальной собственности). Указанный налог уплачивается налогоплательщиками от арендной платы, полученной от реализации этих услуг.

ГЛАВА 21. ДОГОВОР ХРАНЕНИЯ

21.1. Правовой комментарий

Отношения по договору хранения регламентированы гл.47 ГК РФ. В соответствии со ст.886 ГК РФ по договору хранения одна сторона (хранитель) обязуется хранить вещь, переданную ей другой стороной (поклажедателем), и возвратить эту вещь в сохранности.

1. Вознаграждение хранителя

и возмещение расходов на хранение

Договор хранения может быть возмездным или безвозмездным - все зависит от того, к какому соглашению пришли стороны. Возмездность договора хранения может быть также установлена законом.

В случае возмездности договора, согласно ст.896 ГК РФ, вознаграждение за хранение должно быть уплачено хранителю по окончании хранения, а если оплата хранения предусмотрена по периодам, оно должно выплачиваться соответствующими частями по истечении каждого периода. При просрочке уплаты вознаграждения за хранение более чем на половину периода, за который оно должно быть уплачено, хранитель вправе отказаться от исполнения договора и потребовать от поклажедателя немедленно забрать сданную на хранение вещь.

Если хранение прекращается до истечения обусловленного срока по обстоятельствам, за которые хранитель не отвечает, он имеет право на соразмерную часть вознаграждения. В обратной ситуации, когда хранение прекращается досрочно по обстоятельствам, за которые хранитель отвечает, он не вправе требовать вознаграждение за хранение, а полученные в счет этого вознаграждения суммы должен вернуть поклажедателю.

Если по истечении срока хранения находящаяся на хранении вещь не взята обратно поклажедателем, он обязан уплатить хранителю соразмерное вознаграждение за дальнейшее хранение вещи. Это правило применяется и в случае, когда поклажедатель обязан забрать вещь до истечения срока хранения.

Изложенные выше правила о вознаграждении поклажедержателя применяются, если договором не предусмотрено иное.

В соответствии со ст.897 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором, расходы хранителя на хранение вещи включаются в вознаграждение за хранение. При безвозмездном хранении поклажедатель обязан возместить хранителю произведенные им необходимые расходы на хранение вещи, если законом или договором хранения не предусмотрено иное.

Наряду с обычными расходами на хранение вещи, обязанность возмещения которых лежит на поклажедателе, выделяются так называемые чрезвычайные расходы на хранение вещи (расходы, которые превышают обычные расходы такого рода и которые стороны не могли предвидеть при заключении договора хранения). Они также возмещаются хранителю поклажедателем, однако при условии, что последний дал согласие на эти расходы или одобрил их впоследствии, а также в других случаях, предусмотренных законом или договором (ст.898 ГК РФ).

При необходимости произвести чрезвычайные расходы хранитель обязан запросить поклажедателя о согласии на это. Если поклажедатель не сообщит о своем несогласии в срок, указанный хранителем, или в течение нормально необходимого для ответа времени, считается, что он согласен на чрезвычайные расходы.

В случае когда хранитель произвел чрезвычайные расходы на хранение, не получив от поклажедателя предварительного согласия на эти расходы, хотя по обстоятельствам дела это было возможно, и поклажедатель впоследствии не одобрил их, хранитель может требовать возмещения чрезвычайных расходов лишь в пределах ущерба, который мог быть причинен вещи, если бы эти расходы не были произведены.

Если иное не предусмотрено договором хранения, чрезвычайные расходы возмещаются сверх вознаграждения за хранение.

2. Форма договора хранения

Статья 887 ГК РФ устанавливает форму договора хранения, согласно которой он должен быть заключен в письменной форме в случаях, когда договор хранения заключается:

- между юридическими лицами;

- между юридическим лицом и гражданином;

- между гражданами в случае, если стоимость передаваемой на хранение вещи превышает в десять и более раз минимальный установленный законом месячный размер оплаты труда.

Кроме того, договор, предусматривающий обязанность хранителя принять вещь на хранение, должен быть заключен в письменной форме независимо от состава участников этого договора и стоимости вещи, передаваемой на хранение. Передача вещи на хранение без составления договора, осуществленная при чрезвычайных обстоятельствах (пожар, стихийное бедствие, внезапная болезнь, угроза нападения и т.п.) может доказываться свидетельскими показаниями.

Письменная форма договора хранения считается соблюденной, если принятие вещи на хранение удостоверено хранителем выдачей поклажедателю:

- сохранной расписки, квитанции, свидетельства или иного документа, подписанного хранителем;

- номерного жетона (номера), иного знака, удостоверяющего прием вещей на хранение, если такая форма подтверждения приема вещей на хранение предусмотрена законом или иным правовым актом либо обычна для данного вида хранения.

Несоблюдение простой письменной формы договора хранения не лишает стороны права ссылаться на свидетельские показания в случае спора о тождестве вещи, принятой на хранение, и вещи, возвращенной хранителем.

3. В соответствии со ст.888 ГК РФ хранитель, взявший на себя по договору хранения обязанность принять вещь на хранение, не вправе требовать передачи ему этой вещи на хранение. Однако поклажедатель, не передавший вещь на хранение в предусмотренный договором срок, несет ответственность перед хранителем за убытки, причиненные в связи с несостоявшимся хранением, если иное не предусмотрено законом или договором хранения. Поклажедатель освобождается от ответственности, если заявит хранителю об отказе от его услуг в разумный срок.

Если иное не предусмотрено договором, хранитель освобождается от обязанности принять вещь на хранение в случае, когда в обусловленный договором срок вещь не будет ему передана.

4. Срок хранения. Согласно ст.889 ГК РФ, хранитель обязан хранить вещь в течение обусловленного договором хранения срока. Если срок хранения договором не предусмотрен и не может быть определен исходя из его условий, хранитель обязан хранить вещь до востребования ее поклажедателем.

В том случае, когда срок хранения определен моментом востребования вещи поклажедателем, хранитель вправе по истечении обычного при данных обстоятельствах срока хранения вещи потребовать от поклажедателя взять обратно вещь, предоставив ему для этого разумный срок, а поклажедатель в соответствии со ст.899 ГК РФ обязан немедленно забрать переданную на хранение вещь.

5. При неисполнении поклажедателем своей обязанности взять обратно вещь, в том числе при его уклонении от получения вещи, хранитель вправе, если иное не предусмотрено договором хранения, после письменного предупреждения поклажедателя самостоятельно продать вещь по цене, сложившейся в месте хранения, а если стоимость вещи по оценке превышает сто минимальных установленных законом месячных размеров оплаты труда, продать ее с аукциона в порядке, предусмотренном ст.ст.447 - 449 ГК РФ. Сумма, вырученная от продажи вещи, передается поклажедателю за вычетом сумм, причитающихся хранителю, в том числе его расходов на продажу вещи.

6. В случаях, прямо предусмотренных договором, принятые на хранение вещи одного поклажедателя могут смешиваться с вещами того же рода и качества других поклажедателей (хранение с обезличением), например зерно, мука одного сорта. Поклажедателю возвращается равное или обусловленное сторонами количество вещей того же рода и качества (ст.890 ГК РФ).

7. В соответствии со ст.891 ГК хранитель обязан принять все предусмотренные договором хранения меры для того, чтобы обеспечить сохранность переданной на хранение вещи. Это одна из главных обязанностей хранителя.

Судебно-арбитражная практика. В соответствии с договором аренды складских помещений ТОО "Торговая фирма "Меркурий" предоставляло предпринимателю Галанову Д.А. на своей базе складское помещение по мере поступления товара. Истец выгрузил на склад, а ответчик принял на ответственное хранение продовольственную продукцию. Передача товара осуществлялась по накладной с распиской кладовщика.

На складе было совершено хищение. Факт хищения масла, принадлежавшего предпринимателю Галанову Д.А. и сданного им фирме "Меркурий" на ответственное хранение, подтверждается данными расследования, проведенного органами милиции.

При анализе текста договора явствует, что это не только договор аренды, но и договор, которым стороны регламентировали свои отношения в части хранения товара на складе.

Так как ответчик не обеспечил сохранность имущества истца и не доказал, что им были приняты все меры для его сохранения, то фирма "Меркурий" отвечает за утрату и недостачу имущества в размере стоимости утраченного и обязана возместить его стоимость (Постановление Президиума ВАС РФ от 30 июля 1996 N 1324/96 // Вестник ВАС, 1996. N 10).

При отсутствии в договоре условий о таких мерах или неполноте этих условий хранитель должен принять для сохранения вещи также меры, соответствующие обычаям делового оборота и существу обязательства, в том числе свойствам переданной на хранение вещи, если только необходимость принятия этих мер не исключена договором. Хранитель во всяком случае должен принять для сохранения переданной ему вещи меры, обязательность которых предусмотрена законом, иными правовыми актами или в установленном ими порядке (противопожарные, санитарные, охранные и т.п.).

Кроме того, если хранение осуществляется безвозмездно, хранитель обязан заботиться о принятой на хранение вещи не менее, чем о своих вещах.

8. Хранитель не вправе без согласия поклажедателя пользоваться переданной на хранение вещью, а равно предоставлять возможность пользования ею третьим лицам, за исключением случая, когда пользование хранимой вещью необходимо для обеспечения ее сохранности и не противоречит договору хранения (ст.892 ГК РФ).

9. Иногда возникают ситуации, в которых необходимо изменить условия хранения вещи. В этом случае хранитель обязан незамедлительно уведомить об этом поклажедателя и дождаться его ответа. Однако, если изменение условий хранения необходимо для устранения опасности утраты, недостачи или повреждения вещи, хранитель вправе изменить способ, место и иные условия хранения, не дожидаясь ответа поклажедателя.

Если во время хранения возникла реальная угроза порчи вещи, либо вещь уже подверглась порче, либо возникли обстоятельства, не позволяющие обеспечить ее сохранность, а своевременного принятия мер от поклажедателя ожидать нельзя, хранитель вправе самостоятельно продать вещь или часть ее по цене, сложившейся в месте хранения. В том случае, когда указанные обстоятельства возникли по причинам, за которые хранитель не отвечает, он имеет право на возмещение своих расходов на продажу за счет покупной цены (ст.893 ГК РФ).

Особый режим хранения законодательством предусмотрен для вещей с опасными свойствами. Согласно ст.894 ГК РФ, вещи, легко воспламеняющиеся, взрывоопасные или вообще опасные по своей природе, если поклажедатель при их сдаче на хранение не предупредил хранителя об этих свойствах, могут быть в любое время обезврежены или уничтожены хранителем без возмещения поклажедателю убытков. Поклажедатель отвечает за убытки, причиненные в связи с хранением таких вещей хранителю и третьим лицам.

При передаче вещей с опасными свойствами на хранение профессиональному хранителю вышеуказанные правила применяются в случае, когда такие вещи были сданы на хранение под неправильным наименованием, и хранитель при их принятии не мог путем наружного осмотра удостовериться в их опасных свойствах.

При возмездном хранении вещей с опасными свойствами и в случае их уничтожения, уплаченное вознаграждение за хранение вещей не возвращается, а если оно не было уплачено, хранитель может взыскать его полностью.

Если принятые на хранение с ведома и согласия хранителя вещи с опасными свойствами стали, несмотря на соблюдение условий их хранения, опасными для окружающих либо для имущества хранителя или третьих лиц, и обстоятельства не позволяют хранителю потребовать от поклажедателя немедленно их забрать, либо он не выполняет это требование, эти вещи могут быть обезврежены или уничтожены хранителем без возмещения поклажедателю убытков. Поклажедатель не несет в таком случае ответственности перед хранителем и третьими лицами за убытки, причиненные в связи с хранением этих вещей.

10. В соответствии со ст.895 ГК РФ хранитель обязан исполнять договор хранения лично и, если иное не предусмотрено договором, не вправе без согласия поклажедателя передавать вещь на хранение третьему лицу, за исключением случаев, когда он вынужден к этому силою обстоятельств в интересах поклажедателя и лишен возможности получить его согласие.

О передаче вещи на хранение третьему лицу хранитель обязан незамедлительно уведомить поклажедателя. При передаче вещи на хранение третьему лицу условия договора между поклажедателем и первоначальным хранителем сохраняют силу и последний отвечает за действия третьего лица, которому он передал вещь на хранение, как за свои собственные.

11. По окончании договора хранения, согласно ст.900 ГК РФ, хранитель обязан возвратить поклажедателю или лицу, указанному им в качестве получателя, ту же самую вещь, которая была передана на хранение, если договором не предусмотрено хранение с обезличением.

Вещь должна быть возвращена хранителем в том состоянии, в каком она была принята на хранение, с учетом ее естественного ухудшения, естественной убыли или иного изменения вследствие ее естественных свойств. Одновременно с возвратом вещи хранитель обязан передать плоды и доходы, полученные за время ее хранения, если иное не предусмотрено договором хранения.

При наличии в том вины хранитель несет гражданско-правовую ответственность за утрату, недостачу или повреждение вещей, принятых на хранение (ст.901 ГК РФ). Вместе с тем профессиональный хранитель отвечает за утрату, недостачу или повреждение вещей, если не докажет, что утрата, недостача или повреждение произошли вследствие непреодолимой силы, либо из-за свойств вещи, о которых хранитель, принимая ее на хранение, не знал и не должен был знать, либо в результате умысла или грубой неосторожности поклажедателя. Наконец, если утрата, недостача или повреждение принятых на хранение вещей произошли после того, как наступила обязанность поклажедателя взять эти вещи обратно (п.1 ст.899 ГК РФ) хранитель отвечает за это лишь при наличии с его стороны умысла или грубой неосторожности.

Судебно-арбитражная практика. По контракту, заключенному между Вооруженными Силами Социалистической Народной Ливийской Арабской Джамахирии (заказчик) и Главным техническим управлением Министерства внешних экономических связей СССР (поставщик), последнее обязано произвести ремонт и поставку принадлежащих заказчику 26 судовых двигателей М517-ТМ5. По завершению ремонтных работ, выполненных на заводе N 177 г. Риги, двигатели по приемному акту N 73671 от 15 декабря 1991 г. были сданы государственному предприятию "Новороссийский морской торговый порт", преобразованному 11 декабря 1992 г. в акционерное общество открытого типа "Новороссийский морской торговый порт", для последующей отправки в Ливию.

Однако на основании Распоряжения Президента РФ от 22 апреля 1992 г. N 189-рп "О мерах, связанных с выполнением резолюции 748 Совета Безопасности ООН" поставка двигателей заказчику была приостановлена. В результате пожара 30 июля 1993 г. хранившиеся на площадке N 13 порта два судовых двигателя были оплавлены, затем разрезаны и оприходованы как металлолом.

Письмом от 22 января 1993 г. N 05-12/133 АО "Новороссийский морской торговый порт" предложило Главному техническому управлению МВЭС СССР срочно вывезти из порта грузы, включая спорное имущество, хранящееся сверх установленного срока. Однако указанные меры не были приняты.

Органами следствия и Госпожарнадзора была проведена проверка обстоятельств возникновения пожара, однако вина работников порта в нарушении правил пожарной безопасности при хранении грузов на площадке N 13 и утрате двух двигателей не была установлена.

Поэтому нет оснований для взыскания убытков с АО "Новороссийский морской торговый порт" (Постановление Президиума ВАС РФ от 9 ноября 1995 г. N 5483/95 // Вестник ВАС, 1996. N 2).

В соответствии со ст.902 ГК РФ, если законом или договором не предусмотрено иное, причиненные поклажедателю утратой, недостачей или повреждением вещей убытки (как реальные, так и упущенная выгода), возмещаются хранителем по цене, существовавшей в том месте, где обязательство должно было быть исполнено, в день добровольного удовлетворения хранителем требования поклажедателя, а если требование добровольно удовлетворено не было, в день предъявления иска.

При безвозмездном хранении убытки, причиненные поклажедателю утратой, недостачей или повреждением вещей, возмещаются:

- за утрату и недостачу вещей - в размере стоимости утраченных или недостающих вещей;

- за повреждение вещей - в размере суммы, на которую понизилась их стоимость.

В том случае, когда в результате повреждения, за которое хранитель отвечает, качество вещи изменилось настолько, что она не может быть использована по первоначальному назначению, поклажедатель вправе от нее отказаться и потребовать от хранителя возмещения стоимости этой вещи, а также других убытков, если иное не предусмотрено законом или договором хранения.

Вместе с тем не только хранитель, но и поклажедатель несет в некоторых случаях ответственность. В соответствии со ст.903 ГК РФ поклажедатель обязан возместить хранителю убытки, причиненные свойствами сданной на хранение вещи, если хранитель, принимая вещь на хранение, не знал и не должен был знать об этих свойствах.

Судебно-арбитражная практика. ООО обратилось в арбитражный суд с иском к АО о взыскании ущерба, причиненного утратой хранившегося у ответчика металла и процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствии со ст.395 ГК РФ.

Решением иск частично удовлетворен, с ответчика взыскана часть основного долга и проценты. Постановлением апелляционной инстанции решение суда изменено - был снижен размер взысканных процентов. Федеральный арбитражный суд оставил постановление апелляционной инстанции без изменения. На данные судебные акты был принесен протест, в котором предлагалось их отменить в части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами, в иске в этой части отказать. Протест был удовлетворен по следующим основаниям.

Из материалов дела видно, что по договору АО должно было принимать и хранить на своей базе поступающие грузы, производить погрузочно-разгрузочные работы, а ООО - оплачивать оказанные услуги.

Для ООО на базу АО поступил металл, который был выгружен и помещен на хранение. Утрата металла с территории базы произошла в результате разбойного нападения, что подтверждается постановлением следственных органов о возбуждении уголовного дела.

Согласно ст.395 Гражданского кодекса РФ, ответственность в виде уплаты процентов наступает за неисполнение денежного обязательства. Обязательство, возникшее между сторонами, денежным не является, поскольку в силу ст.422 Гражданского кодекса РСФСР, действовавшей в тот период, по договору хранения, одна сторона (хранитель) обязалась хранить имущество, переданное ей другой стороной, и возвратить это имущество в сохранности.

В данном случае имело место неисполнение ответчиком обязательства в натуре, за которое к нему применена мера ответственности в виде взыскания ущерба.

В связи с вышеизложенным ВАС РФ указал, что при таких обстоятельствах у ответчика не возникло денежного обязательства, за несвоевременное исполнение которого предусмотрено взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами (Постановление Президиума ВАС РФ от 20 октября 1998 г. N 5431/96).

12. Договор хранения прекращается, как правило, по истечении срока договора, однако в соответствии со ст.904 ГК РФ хранитель обязан по первому требованию поклажедателя возвратить принятую на хранение вещь, хотя бы предусмотренный договором срок ее хранения еще не окончился.

21.1.1. Хранение на товарном складе

Общие положения о хранении, изложенные выше, применяются к договору складского хранения, если специальными нормами не предусмотрено иное.

По договору складского хранения товарный склад (хранитель) обязуется за вознаграждение хранить товары, переданные ему товаровладельцем (поклажедателем), и возвратить эти товары в сохранности, при этом товарным складом признается организация, осуществляющая в качестве предпринимательской деятельности хранение товаров и оказывающая связанные с хранением услуги (ст.907 ГК РФ).

К форме договора складского хранения применяются общие правила, предъявляемые к договору хранения, при этом форма этого договора считается соблюденной, если его заключение и принятие товара на склад удостоверены складским документом.

Согласно ст.912 ГК РФ, товарный склад выдает в подтверждение принятия товара на хранение один из следующих складских документов:

- двойное складское свидетельство;

- простое складское свидетельство;

- складскую квитанцию.

Двойное складское свидетельство состоит из двух частей - складского свидетельства и залогового свидетельства (варранта), которые могут быть отделены одно от другого. Двойное складское свидетельство, каждая из двух его частей и простое складское свидетельство являются ценными бумагами. Товар, принятый на хранение по двойному или простому складскому свидетельству, может быть в течение его хранения предметом залога путем залога соответствующего свидетельства.

В каждой части двойного складского свидетельства, согласно ст.913 ГК РФ, должны быть одинаково указаны:

- наименование и место нахождения товарного склада, принявшего товар на хранение;

- текущий номер складского свидетельства по реестру склада;

- наименование юридического лица либо имя гражданина, от которого принят товар на хранение, а также место нахождения (место жительства) товаровладельца;

- наименование и количество принятого на хранение товара - число единиц и (или) товарных мест и (или) мера (вес, объем) товара;

- срок, на который товар принят на хранение, если такой срок устанавливается, либо указание, что товар принят на хранение до востребования;

- размер вознаграждения за хранение либо тарифы, на основании которых он исчисляется, и порядок оплаты хранения;

- дата выдачи складского свидетельства.

Обе части двойного складского свидетельства должны иметь идентичные подписи уполномоченного лица и печати товарного склада.

Документ, не соответствующий указанным требованиям, не является двойным складским свидетельством.

В соответствии со ст.914 ГК РФ держатель складского и залогового свидетельств имеет право распоряжаться хранящимся на складе товаром в полном объеме. Держатель складского свидетельства, отделенного от залогового свидетельства, вправе распоряжаться товаром, но не может взять его со склада до погашения кредита, выданного по залоговому свидетельству. Держатель залогового свидетельства, иной, чем держатель складского свидетельства, имеет право залога на товар в размере выданного по залоговому свидетельству кредита и процентов по нему. При залоге товара об этом делается отметка на складском свидетельстве.

Складское и залоговое свидетельства могут передаваться вместе или порознь по передаточным надписям (ст.915 ГК РФ).

Согласно ст.917 ГК РФ, простое складское свидетельство выдается на предъявителя и должно содержать:

- наименование и место нахождения товарного склада, принявшего товар на хранение;

- текущий номер складского свидетельства по реестру склада;

- наименование и количество принятого на хранение товара - число единиц и (или) товарных мест и (или) мера (вес, объем) товара;

- срок, на который товар принят на хранение, если такой срок устанавливается, либо указание, что товар принят на хранение до востребования;

- размер вознаграждения за хранение либо тарифы, на основании которых он исчисляется, и порядок оплаты хранения;

- дата выдачи складского свидетельства;

- указание на то, что оно выдано на предъявителя.

Документ, не соответствующий этим требованиям, не является простым складским свидетельством.

Если иное не предусмотрено договором складского хранения, товарный склад при приеме товаров на хранение обязан за свой счет произвести осмотр товаров и определить их количество (число единиц или товарных мест либо меру - вес, объем) и внешнее состояние. Товарный склад обязан предоставлять товаровладельцу во время хранения возможность осматривать товары или их образцы, если хранение осуществляется с обезличением, брать пробы и принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности товаров (ст.909 ГК РФ).

В отличие от других договоров хранения по договору складского хранения в соответствии со ст.910 ГК РФ в случае, когда для обеспечения сохранности товаров требуется изменить условия их хранения, товарный склад вправе принять требуемые меры самостоятельно. Однако вместе с тем он обязан уведомить товаровладельца о принятых мерах, если требовалось существенно изменить условия хранения товаров, предусмотренные договором складского хранения.

При обнаружении во время хранения повреждений товара, выходящих за пределы согласованных в договоре складского хранения или обычных норм естественной порчи, товарный склад обязан незамедлительно составить об этом акт и в тот же день известить товаровладельца.

В соответствии со ст.916 ГК РФ товарный склад выдает товар держателю складского и залогового свидетельств (двойного складского свидетельства) не иначе, как в обмен на оба эти свидетельства.

Держателю складского свидетельства, который не имеет залогового свидетельства, но внес сумму долга по нему, товар выдается складом не иначе, как в обмен на складское свидетельство, и при условии представления вместе с ним квитанции об уплате всей суммы долга по залоговому свидетельству. Товарный склад, выдавший товар держателю складского свидетельства, не имеющему залогового свидетельства и не внесшему сумму долга по нему, несет ответственность перед держателем залогового свидетельства за платеж всей обеспеченной по нему суммы.

Держатель складского и залогового свидетельств вправе требовать выдачи товара по частям. При этом в обмен на первоначальные свидетельства ему выдаются новые свидетельства на товар, оставшийся на складе.

При возвращении товара товаровладелец и товарный склад имеют право требовать его осмотра и проверки его количества. Вызванные этим расходы несет тот, кто потребовал осмотра товара или проверки его количества.

Если при возвращении товара складом товаровладельцу товар не был ими совместно осмотрен или проверен, заявление о недостаче или повреждении товара вследствие его ненадлежащего хранения должно быть сделано складу письменно при получении товара, а в отношении недостачи или повреждения, которые не могли быть обнаружены при обычном способе принятия товара, в течение трех дней после его получения. При отсутствии указанного заявления считается, если не доказано иное, что товар возвращен складом в соответствии с условиями договора складского хранения.

21.1.2. Хранение на таможенном складе

Особо хотелось бы остановиться на особенностях хранения товаров на таможенном складе. Режим таможенного склада регламентируется таможенным законодательством России, в частности Таможенным кодексом РФ (ТК РФ).

В соответствии со ст.42 ТК РФ под режим таможенного склада могут помещаться любые товары, за исключением товаров, запрещенных к ввозу в Российскую Федерацию, вывозу из Российской Федерации, а также иных товаров, перечень которых может определяться ГТК России, например некоторые виды оружия, ядерные элементы и т.д. При этом товары, могущие причинить вред другим товарам или требующие особых условий хранения, должны храниться в специально приспособленных для этого помещениях.

Товары могут находиться в режиме таможенного склада в течение трех лет. Указанный срок для отдельных категорий товаров может ограничиваться ГТК России, а для отдельных лиц - иными таможенными органами Российской Федерации. Срок хранения товаров в режиме таможенного склада не может быть менее одного года.

По истечении установленного срока товар должен быть заявлен к помещению под иной таможенный режим либо помещен на склад временного хранения, владельцем которого является таможенный орган Российской Федерации.

Операции, производимые с товарами, находящимися в режиме таможенного склада, ограничены. Так, согласно ст.44 ТК РФ, с товарами, помещенными под режим таможенного склада, могут производиться операции:

- по обеспечению сохранности этих товаров;

- по подготовке товаров с разрешения таможенного органа Российской Федерации к продаже и транспортировке, такие как дробление партий, формирование отправок, сортировка, упаковка, переупаковка, маркировка, погрузка, выгрузка, перегрузка и др.

Обеспечение хранения товаров осуществляется путем использования специально выделенного и обустроенного помещения или иного места (таможенного склада) (ст.46 ТК РФ), причем таможенный склад может быть открытого типа, т.е. доступным для использования любыми лицами, и закрытого типа, т.е. предназначенным для хранения товаров определенных лиц. Таможенные склады закрытого типа могут учреждаться, только если имеются достаточные основания нецелесообразности учреждения склада открытого типа.

В соответствии со ст.47 ТК РФ владельцами таможенных складов могут быть таможенные органы Российской Федерации либо российские лица (как юридические, так и физические лица). Таможенные склады, учреждаемые таможенными органами Российской Федерации, являются таможенными складами открытого типа.

Для учреждения таможенного склада необходимо наличие лицензии ГТК России, при этом лицензия не требуется, если учредителем таможенного склада является таможенный орган Российской Федерации (ст.48 ТК РФ). Порядок выдачи лицензии на учреждение таможенного склада, срок ее действия определяются ГТК России.

Лицензия на учреждение таможенного склада может быть аннулирована или отозвана, либо ее действие может быть приостановлено таможенными органами Российской Федерации.

Лицензия аннулируется, если она не могла быть выдана на основании установленного порядка заявителю или была выдана на основе неполных или недостоверных сведений, имевших существенное значение для принятия решения о ее выдаче. Решение об аннулировании действует с даты выдачи лицензии.

Лицензия отзывается, если владелец таможенного склада не соблюдает установленных требований. Отзыв действует с даты принятия решения об отзыве.

Действие лицензии может быть приостановлено на срок до трех месяцев при наличии достаточных оснований полагать, что владелец таможенного склада злоупотребляет своими правами.

Законодательством установлены определенные требования к таможенным складам и их владельцам. Согласно ст.49 ТК РФ, помещение или иное место, предназначенное для таможенного склада, должно быть обустроено надлежащим образом в целях обеспечения таможенного контроля, а при необходимости оборудовано двойными запорными устройствами, одно из которых должно находиться в ведении таможенного органа Российской Федерации.

На основании указанной статьи владелец таможенного склада обязан:

- исключить возможность изъятия помимо таможенного контроля товаров с таможенного склада, находящихся на хранении;

- не затруднять осуществление таможенного контроля;

- соблюдать условия лицензии на учреждение таможенного склада и выполнять требования таможенных органов Российской Федерации, включая обеспечение доступа должностных лиц таможенных органов Российской Федерации к товарам, хранящимся на таможенном складе, предоставление этим лицам безвозмездно помещений, оборудования и средств связи на таможенном складе для осуществления таможенного контроля и таможенного оформления;

- вести учет хранящихся товаров и представлять таможенным органам Российской Федерации отчетность об этих товарах в порядке, определяемом ГТК России.

Таможенное законодательство определяет также порядок ликвидации таможенного склада. В соответствии со ст.51 ТК РФ при ликвидации таможенного склада по истечении срока действия лицензии либо по желанию владельца, а равно при аннулировании или отзыве таможенными органами Российской Федерации лицензии на учреждение таможенного склада с даты принятия такого решения таможенный склад становится складом временного хранения (согласно ст.ст.145 и 146 ТК РФ, товары и транспортные средства до их выпуска либо предоставления лицу в распоряжение в соответствии с избранным таможенным режимом находятся на временном хранении. Временное хранение осуществляется в специально выделенных и обустроенных помещениях или иных местах (складах временного хранения)).

Образцы документов

Договор

хранения

г. __________ "__"__________ 200_ г.

Хранитель: __________________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с одной стороны, и

Поклажедатель: ______________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с другой стороны,

заключили Настоящий Договор о нижеследующем:

1. Хранитель обязуется хранить имущество, переданное ему

Поклажедателем и возвратить это имущество в сохранности по

истечении определенного Настоящим Договором срока, а Поклажедатель

обязуется уплатить за хранение обусловленное Договором

вознаграждение.

2. Имущество, передаваемое на хранение:

Наименование: _______________________________________________

Количество: _________________________________________________

Согласованная стоимость: ____________________________________

3. Срок хранения: ________________ с момента передачи

имущества на хранение.

4. Порядок передачи имущества на хранение:

4.1.Указанное в п.2 Настоящего Договора имущество должно быть

передано Поклажедателем и принято Хранителем в течение __________

с момента подписания Настоящего Договора.

4.2. Передача имущества в аренду осуществляется по акту

передачи.

5. Особые условия хранения имущества: _______________________

6. Хранитель в течение срока действия Настоящего Договора

обязуется обеспечить надлежащие условия хранения имущества,

предотвратив его порчу.

Хранитель обязан принять все меры, предусмотренные Настоящим

Договором или необходимые для сохранения имущества.

Хранитель не вправе пользоваться переданным ему на хранение

имуществом.

7. Поклажедатель выплачивает Хранителю за услуги по хранению

имущества вознаграждение в размере ________ руб. (с учетом НДС).

8. Расходы Хранителя возмещаются им из вознаграждения,

выплачиваемого Поклажедателем.

9. Порядок расчетов:

9.1. Сроки оплаты: в течение _______ с момента подписания

Настоящего Договора - предоплата в размере ___________ руб.

9.2. Вид расчетов: __________________________________________

9.3. Форма расчетов: ________________________________________

(платежное поручение, чек,

требование-поручение)

10. Порядок возвращения имущества Поклажедателю:

10.1. По окончанию срока хранения по Настоящему Договору

Хранитель обязан в течение _______________ возвратить имущество

Поклажедателю по акту.

10.2. В случае если Поклажедатель по истечении срока

Настоящего Договора не востребует сданное на хранение имущество,

Хранитель имеет право по истечении и после письменного уведомления

о прекращении своих обязанностей по хранению имущества

самостоятельно осуществить его реализацию с удержанием расходов и

вознаграждения за хранение.

10.3. Суммы, вырученные от продажи имущества, перечисляются

Поклажедателю в следующие сроки и порядке: _____________________

_________________________________________________________________.

11. Ответственность сторон:

11.1. Хранитель по Настоящему Договору несет следующую

ответственность: ________________________________________________.

11.2. Поклажедатель по Настоящему Договору несет следующую

ответственность: ________________________________________________.

12. Особые условия Настоящего Договора: _____________________

_________________________________________________________________.

13. Настоящий Договор составлен в 2-х подлинных экземплярах,

по одному для каждой из сторон.

14. В случаях, не предусмотренных Настоящим Договором,

стороны руководствуются действующим гражданским законодательством.

15. После подписания Настоящего Договора все предварительные

переговоры по нему, переписка, предварительные соглашения и

протоколы о намерениях по вопросам, так или иначе касающимся

Настоящего Договора, теряют юридическую силу.

16. Стороны устанавливают, что все возможные претензии по

Настоящему Договору должны быть рассмотрены сторонами в течение

_____ дней с момента получения претензии.

17. Поклажедатель

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ___________, факс ______________

Расчетный счет N ____________ в банке _______________________

Корреспондентский счет: ______________, БИК _________________

ИНН ______________________

18. Хранитель

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ___________, факс ______________

Расчетный счет N ____________ в банке _______________________

Корреспондентский счет: ______________, БИК _________________

ИНН ______________________

Хранитель Поклажедатель

_____________ _____________

М.П. М.П.

21.2. Экономико-налоговый комментарий

В соответствии с пп.1 п.1 ст.253 НК РФ к расходам, связанным с производством и реализацией, учитываемым при налогообложении прибыли, относятся расходы, связанные с хранением товаров.

Хранение продукции представляет собой содержание продукции в местах ее размещения в соответствии с установленными правилами, предусматривающими обеспечение ее сохранности до использования по назначению в течение заданного срока.

Отметим, что не всегда предприятием заключается отдельный договор на хранение именно готовой продукции или иных товаров, предназначенных для продажи. Часто на складе могут одновременно храниться, к примеру, закупленное оборудование и готовая продукция. В этом случае непосредственно на расходы будут относиться только затраты по хранению готовой продукции, а не все суммы оплаты по договору хранения.

Если речь идет о хранении закупленного предприятием оборудования (т.е. до момента ввода его в эксплуатацию и принятия на учет в составе основных средств), то, согласно п.8 Положения по ведению бухгалтерского учета "Учет основных средств" (ПБУ 6/01, утв. Приказом Минфина России от 30 марта 2001 г. N 26н), основные средства предприятия отражаются в учете по первоначальной стоимости, т.е. по фактическим затратам их приобретения, сооружения и доведение до состояния, пригодного к использованию. Если к таким затратам относится хранение на складе, то эти расходы по хранению относятся на удорожание основных средств (и в бухгалтерском учете, и для целей налогообложения прибыли). Следовательно, при таких условиях необходимо обеспечить раздельный учет затрат по хранению.

ГЛАВА 22. ДОГОВОР О СОВМЕСТНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

22.1. Правовой комментарий

1. Договор о совместной деятельности

и его обязательные признаки

Договоры о совместной деятельности могут иметь различные названия: договор о простом товариществе, консорциум, договор о научно-техническом или ином сотрудничестве, договор о долевом участие и т.д. Но это никак не отражается на правовом содержании самого договора о совместной деятельности. В практике российского законодательства принято называть этот договор - договор простого товарищества.

Легальное определение содержится в Гражданском кодексе РФ: "По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели" (ст.1041 ГК РФ).

Данный договор имеет ряд обязательных признаков:

- Для этого договора характерно объединение двух и более лиц. Каждый участник простого товарищества находится во взаимоотношениях одновременно со всеми остальными его участниками.

- Заключение договора не приводит к образованию юридического лица. В результате заключения договора его участники образуют объединение лиц, не становящееся новым самостоятельным субъектом гражданских правоотношений, но устанавливается обязанность между товарищами к совместным согласованным действиям.

- Соединение вкладов участников товарищества. В ст.1042 ГК РФ дается примерный перечень ценностей, которые можно считать вкладом в общее имущество товарищей: "Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи". Перечень не является закрытым, поэтому вкладом может быть все, что имеет определенную ценность и полезность для деятельности товарищества. В соответствии с п.2 ст.1042 вклады товарищей предполагаются равными. Взносы участников могут быть неравными, если есть соглашение, определяющее их размер, или это следует из договора или фактических обстоятельств. Необходимо четко определить величину вклада каждого товарища, так как исходя из этого впоследствии будет определяться размер участия в прибылях и убытках.

- Наличие общей, согласованной цели. При создании простого товарищества обязательно установление основной цели, для достижения которой оно создается. Цель может быть как коммерческой, так и благотворительной, просветительской, исследовательской и т.д.

При создании простого товарищества необходимо учитывать тот факт, что целью простого товарищества не может быть объединение картельного типа, так как это способствовало бы монополизации рынка. Главное то, чтобы данная цель не противоречила закону и моральным принципам.

2. Правовой режим общего имущества

участников совместной деятельности

Очень важным вопросом, определяющим деятельность простого товарищества, является проблема принадлежности общего имущества товарищей. Данный вопрос нашел свое отражение в ст.1043 ГК РФ. Согласно этой статье, внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства. Таким образом, взнос, сделанный участником товарищества, становится частью общего имущества товарищества, которое подчиняется режиму общей долевой собственности. Эти отношения регулируются нормами о праве долевой собственности. Товарищи имеют право преимущественной покупки доли, продаваемой другим участником.

Внесение в качестве вклада имущества, которое не находится на праве собственности, возможно. Правовой режим такого имущества может быть различен: аренда, право пользования и т.д. Это имущество используется наряду с имуществом, находящимся в общей собственности.

Ведение бухгалтерского учета поручается одному из участвующих в договоре юридических лиц.

Пользование общим имуществом осуществляется по общему согласию товарищей.

3. Ведение общих дел участников

совместной деятельности

В простом товариществе не создаются специальные органы управления. Ведение дел простого товарищества можно осуществлять тремя способами:

- от имени товарищества вправе действовать каждый участник;

- ведение общих дел товарищества осуществляется определенным товарищем или специальной группой участников;

- совместно всеми участниками простого товарищества. При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей.

Для того чтобы товарищ имел право действовать от имени товарищества, его положение должно быть оформлено доверенностью, выданной остальными участниками договора.

Решения, касающиеся общих дел товарищества, принимаются товарищами по общему согласию, если иное не предусмотрено договором простого товарищества. Права товарищей при решении общих вопросов равны и не зависят от вклада в общее имущество.

Отличительной особенностью данных отношений является то, что каждый товарищ независимо от того, уполномочен ли он вести общие дела товарищей, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Положение договора, предусматривающее ограничение этого права, недействительно. Перечень соответствующих документов не ограничен, главное, чтобы они касались непосредственной деятельности товарищества.

Порядок распределения прибыли, расходов и убытков производится пропорционально взносам с учетом личного участия в общих делах товарищества. Эта процедура должна быть детально расписана в договоре. Неправомерно включение в договор положения, устраняющего кого-либо из товарищей от участия в распределении прибыли, а также освобождающего от обязанности нести расходы и убытки.

4. Ответственность участников договора

о совместной деятельности

Ответственность товарищей по общим обязательствам регламентируется ст.1047 ГК РФ. В этой статье установлены следующие виды ответственности:

- если договор простого товарищества не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело; по общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно;

- если договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения.

Солидарная ответственность - это ответственность двух и более лиц, каждое из которых отвечает перед кредитором в полном объеме. При наступлении солидарной ответственности кредитор по своему выбору решает, в каком объеме и с кого необходимо произвести взыскание. При взыскании с одного содолжника суммы убытков в полном объеме последний получает возможность требовать возмещения этих расходов в регрессном порядке.

Разновидностью простого товарищества является негласное товарищество. Особенности негласного товарищества заключаются в следующем:

- в договоре предусматривается тот факт, что его существование не раскрывается для третьих лиц;

- каждый из участников простого товарищества отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени в общих интересах.

5. Прекращение договора о совместной деятельности

Договор простого товарищества прекращается вследствие:

- объявления кого-либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, если договором простого товарищества или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами;

- объявления кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом);

- смерти товарища или ликвидации либо реорганизации участвующего в договоре простого товарищества юридического лица, если договором или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами либо замещение умершего товарища (ликвидированного или реорганизованного юридического лица) его наследниками (правопреемниками);

- отказа кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества, за изъятием, указанным в абз.2;

- расторжения договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами, за изъятием, указанным в абз.2;

- истечения срока договора простого товарищества;

- выдела доли товарища по требованию его кредитора;

- достижения сторонами согласованной цели;

- невозможности достижения соответствующей цели;

- соглашения о прекращении деятельности простого товарищества.

Судебно-арбитражная практика. Договор простого товарищества (о совместной деятельности), по которому одна из сторон обязуется в качестве своего вклада передать недвижимое имущество, не требует государственной регистрации. Однако, если одна из сторон по такому договору уклоняется от государственной регистрации возникновения общей долевой собственности сторон на это имущество, суд вправе по требованию другой стороны принять решение о государственной регистрации перехода недвижимого имущества в общую долевую собственность.

Общество с ограниченной ответственностью обратилось в арбитражный суд с иском к акционерному обществу о признании своего права на долю в праве собственности на здание, внесенное акционерным обществом и виде вклада в совместную деятельность.

Из представленных суду документов следовало, что между акционерным обществом и обществом с ограниченной ответственностью был заключен договор о совместной деятельности, по которому акционерное общество обязалось в качестве своего вклада внести здание, а общество с ограниченной ответственностью - денежные средства. Размеры вкладов были равными. В соответствии с условиями договора общество с ограниченной ответственностью перечислило денежные средства, составляющие его вклад на счет акционерного общества, которому было поручено ведение общих дел. Договор не предусматривал какого-либо специального оформления сторонами факта внесения акционерным обществом здания в общую долевую собственность товарищей. Однако по условиям договора акционерное общество было обязано зарегистрировать общую долевую собственность товарищей на вносимое здание. Такая регистрация не была им произведена.

В ходе судебного разбирательства истец изменил исковые требования: заявил иск о государственной регистрации перехода здания в общую долевую собственность сторон по договору о совместной деятельности. В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, было привлечено учреждение юстиции по регистрации прав на недвижимое имущество. Акционерное общество, возражая против иска, заявило, что, поскольку по договору оно должно было внести в качестве вклада недвижимое имущество, договор подлежал государственной регистрации в соответствии с п.1 ст.164 ГК. Так как договор не был зарегистрирован, то согласно п.3 ст.433 ГК он считается незаключенным, и, следовательно, истец не вправе на основании условий этого договора требовать государственной регистрации перехода здания в общую долевую собственность.

Арбитражный суд первой инстанции в решении указал, что договор простого товарищества, по которому одна из сторон обязуется внести в товарищество недвижимое имущество, не подлежит обязательной государственной регистрации в силу п.1 ст.164 ГК, так как требования ст.ст.1041 - 1054 ГК не предусматривают государственной регистрации такого договора. Момент заключения договора определяется в соответствии с общими требованиями п.п.1 и 2 ст.433 ГК.

Согласно п.1 ст.1043 ГК внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства.

Поскольку ответчик не зарегистрировал в срок, установленный договором, общую долевую собственность товарищей на здание, вносимое им в виде вклада в простое товарищество, истец имеет право требовать регистрации перехода здания в общую долевую собственность. В данном случае в соответствии с п.1 ст.6 ГК по аналогии применяются требования п.3 ст.551 ГК.

В связи с изложенным арбитражный суд удовлетворил исковые требования истца и принял решение о государственной регистрации учреждением юстиции перехода здания в общую долевую собственность сторон (п.18 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 16 февраля 2001 г. N 59 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним").

Судебно-арбитражная практика. ОАО обратилось в арбитражный суд с иском к Заводу об обязании поставить электропоезда по договору от 03.08.1992 N 14 и о взыскании 128 700 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами. В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, к участию в деле было привлечено государственное предприятие (железная дорога). В соответствии со ст.37 АПК РФ истец изменил предмет иска: просил взыскать с ответчика 155 380 500 руб. убытков и 168 248 руб. 90 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решением от 10.10.2000 иск удовлетворен с уменьшением суммы процентов до 112 435 руб. 50 коп. Решение мотивировано тем, что железная дорога во исполнение обязательств по договору от 03.08.1992 N 14 перечислила заводу 130 млн руб. (неденоминированных) на строительство комплекса по производству электропоездов. Однако завод не поставил железной дороге ни одного вагона, чем нарушил свои договорные обязательства.

Постановлением апелляционной инстанции от 26.12.2000 решение отменено, в иске отказано. Суд сослался на то, что в договоре от 03.08.1992 N 14 не определен предмет поставки (вагоны или комплектные электропоезда). В этой части договор считается незаключенным, и убытки взысканию не подлежат. Договор уступки требования от 18.12.1997 N 14/97-ДМЗ, заключенный между железной дорогой и акционерным обществом (истцом), является ничтожной сделкой, поскольку в соответствии с п.1 ст.1044 ГК РФ при совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей.

ФАС Московского округа Постановлением от 27.02.2001 Постановление апелляционной инстанции оставил без изменения.

В протесте заместителя Председателя ВАС РФ предлагалось состоявшиеся судебные акты отменить, дело направить на новое рассмотрение в первую инстанцию арбитражного суда. Президиум удовлетворил протест по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, завод и железная дорога с целью реализации Государственной программы развития и повышения качества пригородных пассажирских перевозок на железнодорожном транспорте, утвержденной Постановлением Правительства Российской Федерации от 24.07.1992 N 522 "О развитии и повышении качества пригородных пассажирских перевозок на железнодорожном транспорте", заключили договор от 03.08.1992 N 14.

По условиям договора завод принял на себя обязательства в 1992 - 1994 гг. закончить осуществление проекта по созданию мощностей для выпуска 534 вагонов электропоездов в год и начиная с 1993 г. поставлять железной дороге вагоны и комплектные электропоезда для обеспечения перевозок пассажиров в пригородном сообщении. Дорога финансирует в 1992 г. строительство завода в объеме 30 млн рублей в ценах 1992 г., в том числе 10 млн руб. в сентябре и 20 млн руб. в октябре.

В соответствии с п.п.3 и 4 договора железная дорога получает в собственность часть основных фондов завода в объеме внесенного вклада с правом на получение прибыли от реализации выпускаемой продукции, а также право на получение продукции при ее распределении между дорогами Российской Федерации пропорционально их вкладам. В случае, если в 1993 г. акционирование или другие формы владения собственностью не будут реализованы, завод обязался в счет перечисленной суммы поставить железной дороге вагоны или комплектные электропоезда в 1994 - 1995 гг. по ценам I квартала 1992 г.

При рассмотрении спора суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что договор является смешанным: содержит элементы договора о совместной деятельности и элементы договора поставки.

В соответствии с п.3 ст.421 ГК РФ к отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Во исполнение обязательств по договору железная дорога платежным поручением от 28.10.1992 N 253 перечислила заводу 30 млн руб. и по указанию Министерства путей сообщения РФ от 11.06.1993 еще 100 млн руб. (платежное поручение от 21.06.1993 N 1323). Письмом от 25.11.1997 N 56/2037 завод подтвердил, что полученные средства были направлены на финансирование строительства комплекса по производству электропоездов.

Как следует из материалов дела и акта государственной приемочной комиссии от 29.12.1994, мощности завода по выпуску 534 вагонов электропоездов в год были сданы в эксплуатацию. Следовательно, цель совместной деятельности, предусмотренная договором от 03.08.1992 N 14, была достигнута, и с этого момента совместная деятельность участников прекратилась.

Материалами дела подтверждается и установлено судом при рассмотрении спора, что железная дорога не стала акционером завода и не получила в собственность часть основных фондов в объеме внесенного вклада.

Обязательства по поставке железной дороге вагонов или электропоездов заводом не выполнены.

По договору от 18.12.1997 N 14/97-ДМЗ железная дорога передала истцу право требования с завода задолженности по договору от 03.08.1992 N 14.

Вывод судов апелляционной и кассационной инстанций о том, что договор уступки требования является ничтожной сделкой, поскольку заключен без согласия всех участников простого товарищества, не соответствует материалам дела.

Данный вывод сделан без учета смешанного характера договора от 03.08.1992 N 14 и того обстоятельства, что уступка состоялась после прекращения совместной деятельности. Предметом цессии не являлись права участника простого товарищества.

Нельзя согласиться также с выводом о том, что договором от 03.08.1992 N 14 не определен предмет поставки и из-за этого договор является незаключенным.

Фактически стороны определили предмет поставки (вагоны или комплектные электропоезда). Это условие (альтернативное обязательство) не противоречило ст.178 ГК РСФСР (1964 г.), действовавшей на дату заключения договора, а также не противоречит ст.320 ГК РФ. Что касается комплектности поставки, то это не относится к существенным условиям договора данного вида.

В соответствии со ст.393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Для взыскания убытков истец должен доказать факт нарушения обязательства, наличие причинной связи между допущенным нарушением и возникшими убытками, а также размер требуемых убытков.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции не выяснил обстоятельства, имеющие существенное значение для дела.

Судом не принято во внимание то обстоятельство, что договором от 03.08.1992 N 11 в качестве вклада в совместную деятельность предусматривалось внесение железной дорогой 30 млн руб.

Перечисление дополнительно 100 млн руб. произведено этим же кредитором по указанию МПС России. Документов, свидетельствующих об изменении условий договора в установленном порядке, в деле нет. Судом не выяснено, не производилось ли выделение указанных средств в централизованном порядке.

В связи с этим следовало установить, в чем выразилась задолженность, переданная по договору цессии и какова ее сумма, а также условия и основания уступки железной дорогой новому кредитору права требования задолженности с завода.

Требовалось исследовать вопрос о том, как был использован вклад при акционировании завода: для формирования уставного капитала либо эти денежные средства учитывались в числе обязательств (пассивов) акционерного общества.

Кроме того, из материалов дела усматривается, что в рамках реализации упомянутой государственной программы целевое финансирование завода осуществляли и другие железные дороги. Суду следует проверить, урегулированы ли, и каким образом, взаимоотношения с другими кредиторами, и при наличии аналогичных споров рассмотреть их с учетом всей совокупности взаимоотношений.

Таким образом, судебные акты по делу были приняты по недостаточно исследованным материалам дела, без надлежащей оценки доказательств и без учета взаимоотношений сторон (Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 09.01.2002 N 2715/01).

Информационное письмо ВАС РФ

от 25 июля 2000 г. N 56

"Обзор практики разрешения споров,

связанных с договорами на участие в строительстве"

1. При выделении помещения по договору о совместном строительстве административного здания следует учитывать, что расходы по строительству вспомогательных помещений (коридоров, лестничных площадок, фойе и т.п.) возмещают все участники.

Частное предприятие обратилось в арбитражный суд с иском об обязании строительной фирмы дополнительно передать ему помещения площадью 122,72 кв. м. Поскольку фактически все офисные помещения в административном здании распределены, истец просил взыскать с ответчика стоимость недоданной площади в ценах на день предъявления иска, т.е. сумму 674 960 руб.

Ответчик иск не признал, поскольку в общую площадь включается как полезная площадь, так и коридоры, лестничные площадки, лоджии, балконы, фойе и т.п. Истец же подлежащую передаче ему площадь необоснованно исчислял исходя только из полезной.

Строительная фирма заключила с индивидуальным частным предприятием договор о совместном строительстве административного здания, предназначенного под офисные помещения, условиями которого предусмотрено выделение фирмой предприятию 653,58 кв. м. введенной в эксплуатацию общей площади.

После ввода в эксплуатацию административного здания строительная фирма в акте приема-передачи помещений указала, что частному предприятию передается 644,73 кв. м. По мнению же предприятия, оно фактически приняло от фирмы только 530,8 кв. м.

Арбитражный суд первой инстанции удовлетворил иск, считая, что в договоре указана полезная, а не общая площадь.

Постановлением апелляционной инстанции решение было изменено и иск удовлетворен частично по следующим основаниям.

Сторонами заключен договор о совместной деятельности по строительству административного здания, целью которого являлось не только строительство, но и последующее совместное использование здания.

В качестве вклада в совместную деятельность истец внес денежные средства в сумме, указанной в договоре. Поскольку без вспомогательных помещений (коридоров, лестничных площадок, лоджий, балконов, фойе и т.п.) не может быть построено и использовано административное здание, расходы по их строительству должны возмещать все товарищи по договору, что соответствует требованиям ст.1046 ГК РФ. Исходя из внесенной истцом суммы ему надлежало передать 653,58 кв. м общей площади. Фактически же ответчик передал истцу кабинеты и вспомогательные помещения общей площадью 644,73 кв. м, недодав 8,85 кв. м. Стоимость недоданной площади и была взыскана с ответчика апелляционной инстанцией. В остальной части иска отказано.

Суд кассационной инстанции оставил постановление апелляционной инстанции без изменения, а жалобу истца - без удовлетворения.

2. Доля в общем имуществе, созданном в результате совместной деятельности, может быть определена пропорционально размеру фактических вкладов участников договора о совместной деятельности, если иное не предусмотрено условиями договора.

Акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском к торговому предприятию об определении доли в общей долевой собственности трансформаторной подстанции, построенной для совместного использования по договору о совместной деятельности.

В соответствии с договором истец оплатил стоимость технической документации и 10 процентов стоимости строительно-монтажных работ, а также предоставил строительную технику, арендованную для этих целей у сторонней организации. Ответчик оплатил остальную часть работ.

Арбитражный суд первой инстанции признал доли участников договора равными, сославшись на п.1 ст.245 и п.2 ст.1042 ГК РФ.

Суд кассационной инстанции отменил решение и передал дело на новое рассмотрение для установления размера вкладов сторон. При этом суд указал на то, что в соответствии со ст.1043 ГК РФ внесенное участниками договора имущество и произведенная в результате совместной деятельности продукция признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором о совместной деятельности либо не вытекает из существа обязательства.

Суд правомерно признал, что трансформаторная подстанция является объектом общей долевой собственности истца и ответчика и доли сторон следует определять, руководствуясь ст.245 ГК РФ. Однако в договоре отсутствовало условие о порядке определения размера доли каждого участника, а в ходе судебного разбирательства стороны возражали против установления равных долей.

При таких обстоятельствах суду следовало оценить представленные сторонами документы о фактических затратах сторон в создании объекта общей долевой собственности и определить размер доли каждого пропорционально размеру вкладов сторон, произведя денежную оценку этих вкладов.

В случае если невозможна денежная оценка вкладов сторон и стороны не придут к соглашению по этому вопросу, следует исходить из того, что в соответствии со ст.ст.1042 и 245 ГК РФ вклады товарищей, а также доли в праве общей долевой собственности считаются равными.

3. Учреждения и некоммерческие организации не могут быть участниками договора о совместной деятельности только в случае когда, такой договор заключен для осуществления предпринимательской деятельности.

Акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском к научно-исследовательскому институту о признании недействительным договора о совместной деятельности по сооружению и эксплуатации платной стоянки, которая должна в дальнейшем использоваться для осуществления предпринимательской деятельности.

В обоснование предъявленного требования истец сослался на то, что ответчик является государственной некоммерческой организацией-учреждением, в то время как в соответствии с п.2 ст.1041 ГК РФ сторонами договора о совместной деятельности, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Арбитражный суд первой инстанции с доводами акционерного общества согласился и иск удовлетворил.

Постановлением апелляционной инстанции решение оставлено без изменения. При этом суд указал, что наличие у некоммерческой организации права осуществлять предпринимательскую деятельность в случаях, указанных в п.3 ст.50 ГК РФ, не меняет характер такой организации как некоммерческой.

Поэтому в силу прямого указания закона учреждения, как некоммерческие организации, не могут быть участниками договора о совместной деятельности, заключенного для осуществления предпринимательской деятельности (п.2 ст.1041 ГК РФ).

В другом случае городская студия изобразительных искусств обратилась в арбитражный суд с иском к городскому спортивному обществу о признании недействительным договора о совместной деятельности по строительству офиса.

В обоснование заявленного требования истец ссылался на то, что до истечения договора о совместной деятельности ответчик заключил договор с третьим лицом на продажу причитающейся ему части здания, строительство которого не завершено. По мнению истца, это противоречит п.2 ст.1041 ГК РФ, поскольку, продавая причитающуюся ему часть здания, ответчик осуществлял, по существу, предпринимательскую деятельность.

Арбитражным судом первой инстанции иск удовлетворен.

Постановлением апелляционной инстанции решение отменено, в иске отказано. При этом суд сослался на следующие обстоятельства.

Исходя из требований, указанных в п.1 ст.1041 ГК РФ, некоммерческие организации и учреждения могут заключать договоры о совместной деятельности, если эти договоры не преследуют цели осуществления предпринимательской деятельности.

На момент заключения договора о совместной деятельности городское спортивное общество не намеревалось продавать причитающуюся ему часть здания. Названный договор с третьим лицом заключен ответчиком через два года после подписания договора о совместной деятельности. Он являлся договором на продажу будущего имущества ответчика и был обусловлен сокращением штатной численности городского спортивного общества и минованием надобности в дополнительных помещениях. Поэтому отсутствуют основания полагать, что оспариваемый договор заключен в целях осуществления предпринимательской деятельности.

4. Уступка права требования по договору о совместной деятельности без согласия всех участников невозможна, поскольку это противоречит ст.388 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском к государственному предприятию о взыскании стоимости приобретенного деревообрабатывающего оборудования, используемого для отделки древесных плит по договору о совместной деятельности.

Возражая против заявленного иска, ответчик сослался на то, что истец является ненадлежащим истцом по делу, поскольку не участвует в договоре о совместной деятельности.

При разрешении спора суд первой инстанции установил следующее.

Государственное предприятие заключило с обществом с ограниченной ответственностью договор о совместной деятельности с целью изготовления мебели. Для этого общество закупило оборудование, которое установлено и используется в совместной деятельности. По условиям договора расходы на покупку оборудования распределяются между участниками поровну.

Общество полностью рассчиталось с продавцом оборудования, но не получило компенсации от государственного предприятия и свое право уступило акционерному обществу по сделке цессии.

Арбитражный суд первой инстанции иск удовлетворил.

Постановлением апелляционной инстанции решение отменено и в иске отказано по следующим основаниям.

Согласно п.2 ст.388 ГК РФ не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника.

Право общества с ограниченной ответственностью на получение половины стоимости оборудования возникло из договора о совместной деятельности, а не из договора купли-продажи.

По договору о совместной деятельности его участники имеют взаимные права и обязанности, которые сохраняются до тех пор, пока договор действует.

Действие рассматриваемого договора не прекращено в установленном порядке.

Договором о совместной деятельности предусмотрено право участника совершать сделки от имени всех участников.

По такому договору вклады участников, полученные от совместной деятельности, а также продукция и доходы в соответствии со ст.1043 ГК РФ являются общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства, владение и пользование которой согласно ст.247 названного Кодекса осуществляется по соглашению всех участников.

Поскольку по договору о совместной деятельности личность его участника имеет существенное значение, уступка требования по нему возможна только в том случае, если согласие на уступку предусмотрено договором или последующим соглашением его участников.

Учитывая, что в договоре такое условие отсутствовало и ответчик возражал против уступки права требования, апелляционная инстанция обоснованно отказала в иске.

5. В счет оплаты стоимости предоставляемых квартир одна сторона с согласия другой стороны может передавать последней по договору на участие в строительстве необходимую для строительства продукцию.

Открытое акционерное общество "Завод "Железобетон" заключило с акционерным обществом "Жилстрой-2" договор на участие в строительстве жилого дома.

По условиям договора "Жилстрой-2" должен предоставить заводу "Железобетон" 10 квартир. В нем указана стоимость квартир (которая изменению не подлежит), а также какие квартиры (однокомнатные, двухкомнатные, трехкомнатные) передаются и на каком этаже.

Стороны в договоре предусмотрели, что в счет оплаты стоимости подлежащих передаче квартир завод "Железобетон" отпускает необходимую для строительства продукцию. К договору была приложена спецификация подлежащей передаче продукции, указана ее стоимость, количество и предусмотрено, что эта стоимость изменению не подлежит.

Завод "Железобетон" свои обязательства по передаче продукции в счет выполнения договора исполнил, о чем был составлен акт представителями обеих сторон.

Поскольку "Жилстрой-2" отказался от выполнения своих обязанностей по передаче квартир, завод "Железобетон" предъявил иск о признании за ним права на получение 10 квартир в натуре.

Ответчик иска не признал, ссылаясь на то, что предусмотренное договором условие об оплате стоимости квартир передаваемой продукцией является незаконным. Поскольку истец стоимость квартир не оплатил, он не может требовать передачи их в его собственность. За переданную же ответчику продукцию истец вправе требовать ее оплаты.

Арбитражный суд не согласился с возражениями ответчика и признал право завода "Железобетон" на получение 10 квартир (указав их номера), поскольку условие договора о том, что в счет оплаты подлежащих предоставлению квартир завод "Железобетон" передает необходимую для строительства продукцию, не противоречит ГК РФ.

Завод "Железобетон" свои обязательства по передаче продукции выполнил полностью. Поэтому ответчик на сумму, составляющую стоимость переданной продукции, должен передать истцу 10 квартир.

6. Сторона по договору на участие в строительстве объекта не вправе односторонне менять его условия, если такое право не предусмотрено договором.

Акционерное общество и товарищество заключили договор на участие в строительстве жилого дома, в соответствии с которым товарищество выступало заказчиком и подрядчиком в строительстве дома, а акционерное общество обязано было провести субподрядные работы за свой счет. В счет выполненных работ товарищество должно передать акционерному обществу в собственность 21 квартиру. Поскольку после ввода в эксплуатацию дома товарищество передало только 20 квартир, акционерным обществом был предъявлен иск об обязании передать ему в натуре еще одну квартиру.

Возражая против заявленного иска, ответчик сослался на то, что, по его мнению, истец не выполнил в полном объеме предусмотренные договором обязательства, в частности, работы выполнены с отступлением от требований, предусмотренных технической документацией. Поэтому он обоснованно передал истцу на одну квартиру меньше, чем предусмотрено договором.

При рассмотрении спора было установлено, что как истцом, так и ответчиком работы были выполнены в полном объеме и приняты государственной комиссией без каких-либо замечаний, в том числе и по качеству выполненных истцом работ.

Поэтому ссылка ответчика на некачественное выполнение истцом работ как основание для одностороннего изменения договора арбитражным судом во внимание принята не была.

Заключенным сторонами договором ответчику не было предоставлено право на одностороннее изменение договора в случае установления недостатков в выполненных истцом работах, в том числе и обнаруженных после приемки работ государственной комиссией.

Учитывая изложенное, арбитражный суд удовлетворил иск. Апелляционная и кассационная инстанции решение арбитражного суда оставили в силе.

7. До ввода в эксплуатацию жилого дома не могут быть выделены в натуре определенные квартиры.

Предприятие обратилось в арбитражный суд с иском об обязании товарищества с ограниченной ответственностью передать ему в натуре 28 квартир общей площадью 1577 кв. м.

Стороны заключили договор на участие в строительстве жилого дома, в соответствии с которым ответчик принял на себя обязанности по обеспечению строительства проектно-сметной документацией, получению земельного участка под строительство, выполнению строительно-монтажных работ и передаче истцу 28 квартир, а истец должен обеспечить строительство 28 квартир необходимыми материалами и денежными средствами.

В договоре и дополнительном соглашении к нему были установлены срок ввода объекта в эксплуатацию и ответственность за нарушение этого обязательства.

Истец свои обязательства выполнил полностью. Однако жилой дом не был введен в эксплуатацию, в том числе и на день рассмотрения спора. Поэтому у истца право на получение 28 квартир имеется, но до ввода дома в эксплуатацию определенные квартиры в натуре передаваться не могут.

8. Неперечисление стороной по договору на участие в строительстве дополнительных денежных средств при удорожании строительства дает право другой стороне передать в натуре квартиры, стоимость которых эквивалентна взносу участника договора.

Фирма обратилась в арбитражный суд с иском о понуждении ответчика исполнить свои обязательства по договору на участие в строительстве жилого дома и передать ей квартиры в количестве, предусмотренном в договоре.

Арбитражный суд первой инстанции в удовлетворении иска отказал.

Постановлением апелляционной инстанции решение оставлено без изменения.

При этом арбитражный суд исходил из того, что в договоре стоимость строительства была определена ориентировочно и предусмотрен механизм ее корректировки. Ответчиком этот механизм корректировки был соблюден. Поэтому довод истца о том, что ответчик необоснованно в одностороннем порядке изменил договорную цену, не был принят арбитражным судом во внимание.

Поскольку первоначальная стоимость строительства была определена ориентировочно и в ходе строительства дома эта стоимость возросла, ответчик потребовал от истца дополнительно перечислить ему денежные средства, необходимые для продолжения строительства.

Между тем истец требуемые средства не перечислил. Учитывая, что ответчик передал истцу в натуре количество квартир, фактическая стоимость которых соответствовала ранее перечисленным денежным средствам, решение об отказе в иске является обоснованным.

9. Суд не может обязать ответчика приобрести и передать истцу квартиру в счет исполнения обязательства по договору на участие в строительстве жилого дома.

Товарищество с ограниченной ответственностью обратилось в арбитражный суд с иском к акционерному обществу о передаче однокомнатной квартиры в доме, построенном по договору на участие в строительстве жилого дома.

Ответчик не отрицал, что истец фактически внес денежные средства, составляющие стоимость двух трехкомнатных и одной однокомнатной квартиры, но однокомнатная квартира не была предоставлена, так как все квартиры этого типа заселены на условиях, исключающих признание соответствующих ордеров недействительными.

Суд первой инстанции принял решение об обязании ответчика приобрести и передать истцу равнозначную однокомнатную квартиру, хотя такое требование истцом заявлено не было.

Суд кассационной инстанции отменил решение и передал дело на новое рассмотрение по следующим основаниям.

Стороны заключили договор на участие в строительстве конкретного жилого дома, которым предусмотрено, что по окончании строительства и ввода в эксплуатацию дома жилая площадь распределяется сторонами в соответствии с договором.

Фактически ответчик передал истцу только две трехкомнатные квартиры. Согласно ст.398 ГК РФ при невозможности передать индивидуально-определенную вещь, являющуюся предметом обязательства, кредитор вправе потребовать возмещения убытков.

Следовательно, истец вправе был потребовать от ответчика возмещения понесенных им убытков, вызванных неисполнением ответчиком договорного обязательства по предоставлению квартиры.

При разрешении спора суд не выяснил волеизъявление истца в части возмещения ему убытков от неисполнения договорного обязательства в денежной сумме.

При новом рассмотрении спора арбитражный суд должен вынести решение только после выяснения этого обстоятельства.

10. Если обязательство по передаче квартир по договору на участие в строительстве жилого дома не может быть исполнено, по требованию истца могут быть взысканы убытки в сумме, необходимой последнему для покупки аналогичных квартир.

Товарищество обратилось в арбитражный суд с иском об обязании предприятия передать в натуре две трехкомнатные квартиры, как это предусмотрено договором на участие в строительстве.

При разрешении спора в суде первой инстанции ответчик признал иск, но сослался на невозможность исполнения обязательства, так как весь дом заселен.

В связи с этим истец в соответствии со ст.37 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и на основании абз.2 ст.398 ГК РФ изменил предмет иска и просил взыскать убытки в виде стоимости квартир.

Суд первой инстанции удовлетворил иск, взыскав с ответчика денежную сумму, внесенную истцом в размере сметной стоимости квартир на момент заключения договора.

Обжалуя решение, истец указал на то, что присужденная сумма в связи с инфляцией не позволяет ему приобрести две трехкомнатные квартиры и, следовательно, восстановить свои имущественные права, нарушенные ответчиком вследствие неисполнения им договорного обязательства.

Постановлением апелляционной инстанции решение изменено: в пользу истца взыскана денежная сумма, необходимая для покупки двух трехкомнатных квартир, адекватных по качеству тем, которые подлежали передаче истцу в построенном сторонами доме, по ценам, действовавшим в день предъявления иска. При этом арбитражный суд исходил из следующего.

Поскольку ответчик не выполнил свои обязательства по передаче квартир, истец вправе требовать в соответствии со ст.15 ГК РФ возмещения убытков.

При определении размера убытков следует руководствоваться п.3 ст.393 ГК РФ.

11. Арбитражный суд не вправе устанавливать договорную неустойку за нарушение обязательств, если одна из сторон возражает против ее установления.

Закрытое акционерное общество заключило с открытым акционерным обществом "Завод стеновых материалов" договор о совместной деятельности по строительству жилого дома.

Закрытое акционерное общество в договор включило условия об установлении сроков передачи в натуре открытым акционерным обществом квартир в количестве, предусмотренном договором, и об ответственности за нарушение этих сроков.

Открытое акционерное общество возражало против этих условий, считая, что они не соответствуют законодательству и другим условиям названного договора. При этом оно ссылалось на то, что согласно гл.55 ГК РФ стороны предусмотрели порядок покрытия расходов и убытков по созданию совместной собственности, финансирования строительства, порядок раздела построенных квартир. Поскольку жилой дом должен быть построен по договору о совместной деятельности, в нем не могут устанавливаться сроки выделения доли в этом доме. Следовательно, не может устанавливаться ответственность за несвоевременную передачу в натуре квартир.

Передача разногласий на разрешение арбитражного суда была согласована сторонами.

Арбитражный суд первой инстанции принял предложение закрытого акционерного общества об установлении сроков передачи в натуре квартир после ввода в эксплуатацию жилого дома и об ответственности за нарушение этих сроков. При этом арбитражный суд сослался на то, что установление сроков и ответственности за их нарушение не противоречит ни Гражданскому кодексу Российской Федерации, ни другим условиям заключенного договора.

Постановлением апелляционной инстанции решение в части установления ответственности отменено по следующим основаниям.

В соответствии со ст.ст.329 и 330 ГК РФ исполнение обязательства может обеспечиваться, в частности, неустойкой (штрафом, пеней), предусмотренной законом или договором сторон. Поскольку согласия обеих сторон об установлении неустойки за нарушение сроков передачи квартир в натуре не достигнуто, арбитражный суд не вправе устанавливать такую ответственность и в случае, когда передача разногласий по этому условию наряду с другими разногласиями на разрешение арбитражного суда была согласована сторонами.

Арбитражный суд может вынести решение по существу спора, если обе стороны считают необходимым установить неустойку за нарушение обязательства по договору, но у них возникли разногласия по ее размеру.

Образцы документов

1. Договор

о совместной деятельности

г. __________ "__"__________ 200_ г.

Сторона 1: __________________________________________________

в лице директора ___________________________________________,

действующего на основании Устава,

с одной стороны, и

Сторона 2: __________________________________________________

в лице директора ___________________________________________,

действующего на основании Устава,

с другой стороны,

именуемые вместе по тексту Настоящего Договора Стороны,

заключили Настоящий Договор о нижеследующем:

1. Предмет и цель Договора

Стороны по Настоящему Договору обязуются путем объединения

имущества и усилий совместно действовать в сфере ________

_________________ для достижения следующих общих хозяйственных

целей: ___________________________________________________________

2. Взаимные обязанности Сторон

Для скорейшего достижения целей по Настоящему Договору

Стороны обязуются:

- обмениваться имеющейся в их распоряжении информацией по

аспектам взаимного интереса;

- в срок _________________ проводить совместные консультации

и семинары по согласованной тематике для обсуждения вопросов

совместной деятельности;

- в случае необходимости осуществлять взаимное кредитование и

финансирование на беспроцентной и безвозмездной основе в

соответствии с заключаемыми соглашениями;

- выполнять совместные заказы и заказы друг друга по предмету

совместной деятельности на приоритетной и льготной основе.

3. Обязанности Стороны 1

Сторона 1 обязуется:

- в срок _____________ в течение__________ с момента

подписания Настоящего Договора перечислить Стороне 2 платежным

поручением денежный взнос в размере ________________ руб.;

- осуществлять в случае необходимости дополнительное внесение

взносов на совместную деятельность путем перечисления денег на

расчетный счет Стороны 2 или путем оплаты его расходов по

совместной деятельности;

- ___________________________________________________________

(другие обязательства Стороны 1)

4. Обязанности Стороны 2

Сторона 2 по Настоящему Договору обязуется:

- после подписания Настоящего Договора немедленно приступить

к осуществлению коммерческих проектов, профинансированных Стороной

1;

- принять меры по найму соответствующего персонала для

выполнения работ по Настоящему Договору;

- предоставлять в срок _______________ Стороне 1 информацию о

ходе выполнения совместных проектов;

- предоставлять еженедельно финансовые отчеты о порядке

использования средств Стороны 1;

- __________________________________________________________

(другие обязательства Стороны 2)

5. Ведение общих дел

5.1. Ведение общих дел по Настоящему Договору, поручается

Стороне 2.

5.2. Сторона 2 действует на основании доверенности, которую

Сторона 1 обязуется выдать в течение _____________ с момента

подписания Настоящего Договора.

5.3. Сторона 2 является полномочным представителем Стороны 1,

руководит всей совместной деятельностью и совершает все

необходимые юридические действия и акты для достижения

поставленной по договору цели.

5.4. Все финансовые операции по совместной деятельности

Сторон осуществляются через расчетный счет Стороны 2.

5.5. Сторона 1 имеет право осуществлять контроль за

деятельностью Стороны 2 в рамках Настоящего Договора посредством

проверки бухгалтерских и иных документов последнего.

5.6. Сторона 2 имеет право привлекать для выполнения своих

обязательств по Настоящему Договору третьих лиц, принимая на себя

ответственность перед Стороной 1 за их действия.

6. Взносы и доли Сторон

6.1. Взнос Стороны 1 - денежные средства, предоставленные

Стороне 2 в период действия Настоящего Договора на цели совместной

деятельности, а также следующее: ____________________

__________________________________________________________________

(какое имущество и какая деятельность Стороны 1

считаются взносом)

Порядок и сроки внесения взносов: ___________________________

Доля Стороны 1 составляет ___________ %.

6.2. Взнос Стороны 2 - личное трудовое участие и выполнение

обязанностей по п.3 Настоящего Договора, а также следующее:

__________________________________________________________________

(какое имущество и какая деятельность Стороны 2

считаются взносом)

Порядок и сроки внесения и осуществления взносов: __________

__________________________________________________________________

Доля Стороны 2 составляет ___________ %.

6.3. При изменении объемов выполняемых работ Стороны вносят

соответствующие изменения и дополнения в Настоящий Договор, в том

числе уточняя свое долевое участие в совместной деятельности.

7. Общее имущество Сторон по Настоящему Договору

7.1. Денежные и имущественные взносы Сторон, а также

имущество, созданное или приобретенное Сторонами в результате

совместной деятельности, составляет их общую долевую

собственность.

7.2. Общее имущество Сторон учитывается на отдельном балансе

Стороны 2, который ведется в порядке, согласованном со Стороной 1.

8. Распределение результатов совместной деятельности

8.1. Продукция, являющаяся результатом совместной

деятельности, будет реализовываться в следующем порядке:________

__________________________________________________________________

8.2. Все получаемые по Настоящему Договору в результате

совместной деятельности доходы используются в первую очередь на

возмещение материальных затрат.

8.3. Прибыль, получаемая Сторонами от совместной

деятельности, подлежит распределению пропорционально долям,

определенным в п.6 Настоящего Договора.

8.4. Подведение итогов совместной деятельности и

распределение прибыли между Сторонами осуществляются в срок

_____________ на основании отдельного баланса, который составляет

Сторона 2.

Баланс должен быть представлен Стороне 1 не позднее _____-го

числа каждого месяца

8.5. Каждая из Сторон не вправе распоряжаться своей долей в

общем имуществе без согласия остальных участников Настоящего

Договора до утверждения баланса, составленного Стороной 2, за

исключением той части продукции и доходов от совместной

деятельности, которая поступает в распоряжение каждого из

участников после фактического распределения.

8.6. Фактическое распределение прибыли осуществляется путем

перечисления соответствующей доли прибыли Стороне 1 и удержания

соответствующей доли прибыли Стороной 2.

Порядок и сроки распределения совместной продукции

осуществляются Сторонами в соответствии с отдельными соглашениями.

8.7. Налогообложение прибыли от совместной деятельности

осуществляется Сторонами в порядке, предусмотренном действующим

законодательством.

9. Расходы и убытки Сторон по Настоящему Договору

9.1. Общие расходы и убытки сторон покрываются за счет общего

имущества Сторон, полученного в результате совместной

деятельности.

9.2. В случае недостаточности общего имущества для покрытия

расходов и убытков, возникших в результате совместной

деятельности, данное покрытие осуществляется между Сторонами

пропорционально их долям.

9.3. Затраты на содержание общего имущества (в том числе и

имущественные налоги) учитываются при определении долей участия

Сторон в совместной деятельности.

9.4. Фактический объем совместной деятельности с его

распределением по видам затрат между Сторонами определяется в

балансе, составляемом Стороной 2.

10. Срок действия Настоящего Договора

10.1. Срок действия Настоящего Договора составляет с момента

подписания до "__"_________ 200_ г.

10.2. Настоящий Договор может быть пролонгирован (продлен)

Сторонами по взаимному согласию на определенный или неопределенный

срок.

10.3. Стороны отдают себе отчет в том, что их совместная

деятельность осуществляется в сложных условиях нестабильного

рынка, что повышает степень риска их бизнеса. Отсюда Стороны

оставляют за собой право на досрочное расторжение Настоящего

Договора по мотивам изменения экономической ситуации в стране,

бесперспективности и нецелесообразности ведения совместного

хозяйствования, а также в случае невозможности осуществления своей

деятельности на принципах самоокупаемости и самофинансирования.

В этом случае каждая из Сторон обязана уведомить другую

Сторону за _________________________. Взаимоотношения Сторон

прекращаются путем составления отдельного соглашения или акта о

расторжении Настоящего Договора.

10.4. В случае прекращения действия Настоящего Договора после

возмещения Сторонами в установленном порядке долгов оставшиеся

средства и имущество распределяются между Сторонами

пропорционально их долям в общем имуществе.

11. Ответственность Сторон

11.1. Стороны по Настоящему Договору несут следующую

ответственность:

Сторона 1: __________________________________________________

Сторона 2: __________________________________________________

11.2. Настоящий Договор может быть расторгнут по заявлению

одной из Сторон в случае невыполнения другой Стороной своих

обязательств. В этом случае все невыгодные последствия расторжения

возлагаются на виновную Сторону.

11.3. За нарушение условий Настоящего Договора виновная

Сторона возмещает причиненные этим убытки, в том числе упущенную

выгоду, в порядке, предусмотренном действующим законодательством.

12. Порядок разрешения Споров

(арбитражная оговорка)

12.1. Все споры между Сторонами, по которым не было

достигнуто соглашение, разрешаются в соответствии с

законодательством Российской Федерации в арбитражном суде

(третейском суде с указанием какого конкретного третейского суда

или порядка формирования этого третейского суда).

12.2. Стороны устанавливают, что все возможные претензии по

Настоящему Договору должны быть рассмотрены Сторонами в течение

______ дней с момента получения претензии.

13. Изменение условий Настоящего Договора

13.1. Условия Настоящего Договора имеют одинаковую

обязательную силу для Сторон и могут быть изменены по взаимному

согласию с обязательным составлением письменного документа.

13.2. Ни одна из Сторон не вправе передавать свои права по

Настоящему Договору третьей стороне без письменного согласия

другой Стороны.

14. Условия согласования связи между Сторонами

Полномочными представителями Сторон по Настоящему Договору

являются:

Сторона 1: ________________________ тел. ____________________

Сторона 2: ________________________ тел. ____________________

15. Особые условия Настоящего Договора

__________________________________________________________________

16. Прочие условия

16.1. Настоящий Договор составлен в 2-х подлинных

экземплярах, по одному для каждой из Сторон.

16.2. В случаях, не предусмотренных Настоящим Договором,

Стороны руководствуются действующим гражданским законодательством.

16.3. После подписания Настоящего Договора все

предварительные переговоры по нему: переписка, предварительные

соглашения и протоколы о намерениях по вопросам, так или иначе

касающимся Настоящего Договора, теряют юридическую силу.

16.4. Стороны обязуются при исполнении Настоящего Договора не

сводить сотрудничество к соблюдению только содержащихся в

Настоящем Договоре требований, поддерживать деловые контакты и

принимать все необходимые меры для обеспечения эффективности и

развития их коммерческих связей.

17. Адреса, банковские и отгрузочные реквизиты Сторон

на момент заключения Настоящего Договора

17.1. Сторона 1:

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N ____________ в банке _______________________

Корреспондентский счет N ______________, БИК ________________

ИНН ______________________

17.2. Сторона 2:

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N ____________ в банке _______________________

Корреспондентский счет N ______________, БИК ________________

ИНН ______________________

17.3. Стороны обязуются немедленно письменно извещать друг

друга в случае изменения сведений, указанных в п.17 Настоящего

Договора.

Сторона 1 Сторона 2

_____________ _____________

М.П. М.П.

2. Договор

на участие в долевом строительстве объекта недвижимости

г. __________ "__"__________ 200_ г.

Сторона 1: __________________________________________________

именуемый в дальнейшем Застройщик,

в лице директора ___________________________________________,

действующего на основании Устава,

с одной стороны, и

Сторона 2: __________________________________________________

именуемый в дальнейшем Инвестор,

в лице директора ___________________________________________,

действующего на основании Устава,

с другой стороны,

заключили Настоящий Договор о нижеследующем:

1. В соответствии с Настоящим Договором Застройщик принимает

Инвестора в долевое строительство ________________________,

расположенного по адресу: ________________________________________

Плановое окончание строительства и сдача объекта в

эксплуатацию: ______________ г.

2. Доля Застройщика в указанном в п.1 Настоящего Договора

составляет: _____________________________________________________.

Доля Инвестора в указанном в п.1 Настоящего Договора

составляет: _____________________________________________________.

3. По окончании строительства объекта, указанного в п.1

Настоящего Договора и сдачи его в эксплуатацию, Застройщик

обязуется передать Инвестору в общую долевую собственность часть

здания пропорционально его доле в строительстве в течение ______

дней, а также предоставить последнему все необходимые документы на

часть здания и содействовать ему в оформлении права собственности

на нее.

4. После окончания строительства объекта, указанного в п.1

Настоящего Договора, и сдачи его в эксплуатацию стороны

устанавливают следующий порядок распоряжения, пользования и

владения общей долевой собственностью:

- распоряжение каждой из сторон своей частью объекта

недвижимости, указанного в п.1 Настоящего Договора, в общей

долевой собственности осуществляется по соглашению всех ее

участников;

- порядок пользования и владения каждой из сторон своей

частью объекта недвижимости, указанного в п.1 Настоящего Договора,

в общей долевой собственности осуществляется по соглашению всех ее

участников;

- каждый участник Настоящего Договора вправе по своему

усмотрению продать, подарить, завещать, отдать в залог свою долю в

объекте, указанном в п.1 Настоящего Договора, либо распорядиться

ею иным образом с соблюдением при ее возмездном отчуждении правил,

предусмотренных ст.250 ГК РФ.

5. Предварительная базисная стоимость объекта недвижимости,

указанного в п.1 Настоящего Договора, составляет: _________ руб.

6. В соответствии с Настоящим Договором Застройщик обязуется

предоставить строительную площадку под строительство объекта

недвижимости, указанного в п.1 Настоящего Договора, а также

организовать строительство данного объекта с привлечением

специализированных организаций.

В соответствии с Настоящим Договором Инвестор обязуется

осуществлять финансирование строительства объекта, указанного в

п.1 Настоящего Договора, пропорционально его доле, согласно п.2

Настоящего Договора.

7. Этапы финансирования долевого строительства со стороны

Инвестора:

1-й этап: _____________ руб. в течение ________________ с

момента подписания Настоящего Договора;

2-й этап: ________________ руб. в срок ______________________

8. Настоящий Договор вступает в силу с момента подписания его

сторонами и действует до _____ г.

9. Ответственность сторон:

Застройщик по Настоящему Договору несет следующую

ответственность:

- за просрочку по передаче части здания пропорционально его

доле в собственность Инвестора уплачивается пеня в размере ___ %

от суммы долга.

Инвестор по Настоящему Договору несет следующую

ответственность:

- за просрочку финансирования и оплаты строительства

уплачивается пеня за каждый день просрочки в размере ______ % от

суммы долга.

10. Особые условия: _________________________________________

11. Прочие условия: _________________________________________

Настоящий Договор составлен в 2-х подлинных экземплярах, по

одному для каждой из сторон.

В случаях, не предусмотренных Настоящим Договором, стороны

руководствуются действующим гражданским законодательством.

Стороны не вправе передавать свои права и обязанности по

Настоящему Договору иным лицам без письменного согласия другой

стороны.

С момента вступления Настоящего Договора в силу все

предыдущие переговоры по нему, соответствующая деловая переписка и

соглашения теряют силу.

12. Адреса и реквизиты сторон:

12.1. Сторона 1:

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N ____________ в банке _______________________

Корреспондентский счет N ______________, БИК ________________

ИНН ______________________

12.2. Сторона 2:

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N ____________ в банке _______________________

Корреспондентский счет N ______________, БИК ________________

ИНН ______________________

12.3. Стороны обязуются немедленно письменно сообщать друг

другу о любом изменении в сведениях, указанных в п.9 Настоящего

Договора.

Сторона 1 Сторона 2

_____________ _____________

М.П. М.П.

3. Генеральная Доверенность

на ведение общих дел

Место выдачи доверенности: г. _______________________________

Дата выдачи доверенности: ___________________________________

(прописью)

__________________________________________________________________

(наименование предприятия)

в лице __________________________________________________________,

(должность, Ф.И.О. лица, имеющего право выдавать

доверенности по Уставу)

действующего на основании Устава, поручает _____________________

__________________________________________________________________

(наименование предприятия, которому выдается доверенность)

представлять интересы ____________________________________________

(наименование предприятия)

во всех государственных, кооперативных, частных, общественных

учреждениях, организациях, предприятиях по всем вопросам,

связанным с исполнением Договора о совместной деятельности N ___

от "__"_________ 199_ г.__ _______________________________________

(наименование предприятия,

которому выдается доверенность)

является полномочным представителем _____________________________,

(наименование предприятия)

руководит всей совместной деятельностью, распоряжается общим

имуществом сторон, производит необходимые расходы, ведет отдельный

баланс, совершает все необходимые юридические действия и акты для

достижения поставленной по Договору цели: заключает все

разрешенные законом сделки, получает причитающееся доверителю

имущество, представляет интересы _________________________________

(наименование предприятия)

во всех судебных, арбитражных, таможенных и административных

учреждения со всеми правами, которые предоставлены истцу,

ответчику и третьим лицам, расписывается и совершает все иные

законные действия, связанные с выполнением данного поручения.

Настоящая Доверенность выдана без передоверия (с

передоверием).

Настоящая Доверенность выдана сроком на ____________ года.

Директор ____________ /____________ /

М.П.

Гл. бухгалтер _______ /____________ /

22.2. Экономико-налоговый комментарий

Бухгалтерский учет

Отражение операций, связанных с осуществлением совместной деятельности, рекомендуется проводить в соответствии с Указаниями по отражению в бухгалтерском учете операций, связанных с осуществлением договора простого товарищества, утв. Приказом Минфина России от 24.12.1998 N 68н с учетом дополнений, предусмотренных Инструкцией по применению Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций, утв. Приказом Минфина России от 31.10.2000 N 94н.

Налогообложение

Налог на прибыль

Согласно п.9 ст.250 НК РФ в состав внереализационных доходов, учитываемых при налогообложении прибыли, включаются доходы, распределяемые в пользу налогоплательщика при его участии в простом товариществе. При этом согласно пп.5 п.4 ст.271 НК РФ, для налогоплательщиков, определяющих доходы и расходы по методу начислений датой признания таких внереализационных доходов принимается последний день отчетного (налогового) периода.

Из данной нормы следует, что в состав доходов от внереализационных операций расчетная доля прибыли попадает ежеквартально (ежемесячно) независимо от ее фактического распределения участниками договора и фактического получения средств. Таким образом, участники совместной деятельности должны обеспечить оперативную передачу необходимых для исчисления налога сведений до наступления сроков сдачи отчетности.

Кроме того, при налогообложении прибыли и убытков от указанной деятельности необходимо руководствоваться нормами, закрепленными в ст.278 НК РФ. А именно:

1. Для целей настоящей главы не признается реализацией товаров (работ, услуг) передача налогоплательщиками имущества, в том числе имущественных прав, в качестве вкладов участников простых товариществ (далее в настоящей статье - товарищество).

2. В случае, если хотя бы одним из участников товарищества является российская организация либо физическое лицо, являющееся налоговым резидентом Российской Федерации, ведение учета доходов и расходов такого товарищества для целей налогообложения должно осуществляться российским участником независимо от того, на кого возложено ведение дел товарищества в соответствии с договором.

3. Участник товарищества, осуществляющий учет доходов и расходов этого товарищества для целей налогообложения, обязан определять нарастающим итогом по результатам каждого отчетного (налогового) периода доход каждого участника товарищества пропорционально доле соответствующего участника товарищества, установленной соглашениями, в доходе товарищества, полученном за отчетный (налоговый) период от деятельности всех участников в рамках товарищества. О суммах причитающихся (распределяемых) доходов каждому участнику товарищества участник товарищества, осуществляющий учет доходов и расходов, обязан ежеквартально в срок до 15-го числа месяца, следующего за отчетным (налоговым) периодом, сообщать каждому участнику этого товарищества.

4. Доходы, полученные от участия в товариществе, включаются в состав внереализационных доходов налогоплательщиков - участников товарищества и подлежат налогообложению в порядке, установленном настоящей главой. Убытки товарищества не распределяются между его участниками и при налогообложении ими не учитываются.

5. При прекращении действия договора простого товарищества его участники при распределении дохода от деятельности товарищества не корректируют ранее учтенные ими при налогообложении доходы на доходы, фактически полученные ими при распределении дохода от деятельности товарищества.

6. При прекращении действия договора простого товарищества и возврате имущества участникам этого договора отрицательная разница между оценкой возвращаемого имущества и оценкой, по которой это имущество ранее было передано по договору простого товарищества, не признается убытком для целей налогообложения.

Налог на добавленную стоимость

Основным вопросом, связанным с налогообложением участников совместной деятельности, является проблема исчисления НДС по материальным ресурсам. В данной ситуации необходимо рассматривать отдельно сторону, передающую материальные ресурсы, и сторону, принимающую их в рамках исполнения договора о совместной деятельности.

Сторона передающая

В соответствии с п.2 ст.146 НК РФ не признаются реализацией товаров при исчислении НДС операции, указанные в п.3 ст.39 НК РФ. В частности, передача имущества, которая носит инвестиционный характер (вклады по договору о совместной деятельности). При этом используются счета бухгалтерского учета, отражающие выбытие и реализацию имущества.

При принятии имущества на баланс НДС, уплаченный по данным товарно-материальным ценностям (ТМЦ), может быть принят к зачету на общих основаниях.

Сторона принимающая

Сторона, принимающая материальные ресурсы в качестве вклада в совместную деятельность, не отражает в учете отдельной строкой сумму налога. Данная сумма НДС не является уплаченной поставщику за приобретенные материальные ценности. Следовательно, согласно действующему законодательству, она не может быть предъявлена к возмещению из бюджета (см. ст.171 НК РФ).

Аналогичная позиция изложена в Письме Минфина России N 04-03-03 от 28 декабря 1995 г.

В соответствии с п.2 ст.146 НК РФ не признаются реализацией товаров при исчислении НДС операции, указанные в п.3 ст.39 НК РФ. В частности, передача имущества в пределах первоначального взноса участнику договора о совместной деятельности в случае раздела этого имущества. При этом используются счета бухгалтерского учета, отражающие выбытие имущества. Имущество, переданное участнику в этом случае, превышающее первоначальный взнос, подлежит налогообложению, исчисленная и предъявленная участнику сумма НДС подлежит уплате в бюджет.

Налог на имущество

Порядок учета операций при исполнении договора простого товарищества ранее регулировался Указаниями по отражению в бухгалтерском учете операций, связанных с осуществлением договора простого товарищества (утв. Приказом Минфина России от 24.12.1998 N 68н). Несмотря на то, что данные указания устарели в связи с принятием нового Плана счетов, они могут применяться в методологическом порядке. В связи с принятой системой отражения операций по исполнению договора о совместной деятельности основные средства, переданные в качестве вкладов, а также приобретенные в ходе совместной деятельности, на балансах товарищей не учитываются, однако данные основные средства являются объектом налогообложения непосредственно у участников договора (товарищей). Данное положение специально закреплено в ст.377 Налогового кодекса РФ.

При этом каждый участник договора простого товарищества производит исчисление и уплату налога в отношении признаваемого объектом налогообложения имущества, переданного им в совместную деятельность. В отношении имущества, приобретенного и (или) созданного в процессе совместной деятельности, согласно ст.377 НК РФ исчисление и уплата налога производятся участниками договора простого товарищества пропорционально стоимости их вклада в общее дело.

Особенности определения налоговой базы в рамках договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) предусмотрены также ст.377 Налогового кодекса РФ. Так, налоговая база в рамках договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) каждым из участников товарищества определяется исходя из остаточной стоимости:

- внесенного налогоплательщиком (данным товарищем) по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) имущества, подлежащего налогообложению;

- иного, подлежащего налогообложению, имущества, приобретенного и (или) созданного в процессе совместной деятельности, составляющего общее имущество товарищей, учитываемого на отдельном балансе простого товарищества участником договора простого товарищества, ведущим общие дела.

Каждый участник договора простого товарищества производит исчисление и уплату налога в отношении признаваемого объектом налогообложения имущества, переданного им в совместную деятельность.

Как было указано выше, в отношении имущества, приобретенного и (или) созданного в процессе совместной деятельности, исчисление и уплата налога производятся участниками договора простого товарищества пропорционально стоимости их вклада в общее дело. При этом лицо, ведущее учет общего имущества товарищей, обязано для целей налогообложения сообщать не позднее 20-го числа месяца, следующего за отчетным периодом, каждому налогоплательщику - участнику договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) сведения об остаточной стоимости имущества, составляющего общее имущество товарищей, на 1-е число каждого месяца соответствующего отчетного периода и о доле каждого участника в общем имуществе товарищей.

При этом одним из сложных вопросов является определение места учета имущества, как переданного по договору о совместной деятельности, так и созданного или приобретенного в процессе совместной деятельности, и, соответственно, определение места уплаты налога на имущество. Отметим, что в рассматриваемой ситуации речь идет об имуществе, находящемся на отдельном балансе простого товарищества, то есть фактически не находящемся на балансах организаций-участников, являющихся тем не менее налогоплательщиками в отношении данного имущества согласно требованиям ст.ст.374 и 377 НК РФ. В то же время, действующим законодательством (гл.30 НК РФ) предусмотрены особенности исчисления и уплаты налога только в отношении имущества, находящегося на балансе налогоплательщика. Так, в соответствии со ст.ст.383 - 285 НК РФ:

- в отношении имущества, находящегося на балансе российской организации, налог и авансовые платежи по налогу подлежат уплате в бюджет по местонахождению указанной организации;

- в отношении имущества, находящегося на отдельном балансе обособленного подразделения, платежи по налогу подлежат уплате в бюджет по местонахождению каждого из обособленных подразделений;

- в отношении находящихся на балансе объектов недвижимого имущества, расположенных вне местонахождения организации или ее обособленного подразделения, платежи по налогу подлежат уплате в бюджет по местонахождению каждого из указанных объектов недвижимого имущества.

По нашему мнению, в такой ситуации, когда Налоговым кодексом РФ не предусмотрен специальный порядок уплаты налога в отношении имущества, фактически не учитываемого (по правилам бухгалтерского учета) на балансе организации-налогоплательщика, рассматриваемый нами вопрос должен решаться в общем, вышеуказанном порядке. Иначе говоря, в данном случае должны применяться положения ст.ст.383 - 385 НК РФ, но со ссылкой на то, что слова "находящихся на балансе основных средств" не исключают из общего правила те основные средства, которые находятся на балансе простого товарищества, то есть фактически отсутствуют на балансе организации-налогоплательщика.

Таким образом, с учетом изложенного, может быть предложен следующий порядок уплаты налога на имущество:

- если имущество, находящееся в совместной деятельности, входит в состав имущества организации (то есть было внесено налогоплательщиком по договору простого товарищества), то оно должно попадать в налоговую базу по месту нахождения организации;

- если имущество, находящееся в совместной деятельности, входит в состав имущества обособленного подразделения, имеющего отдельный баланс, то оно должно попадать в налоговую базу по месту нахождения этого обособленного подразделения;

- если имущество, находящееся в совместной деятельности, является отдельным объектом недвижимости, расположенным вне места нахождения организации или ее обособленного подразделения, то оно должно попадать в налоговую базу по месту нахождения этого объекта недвижимости.

ГЛАВА 23. ВНЕШНЕТОРГОВЫЕ ДОГОВОРЫ

23.1. Правовой комментарий

Нормы, регулирующие внешнеторговую деятельность, содержат следующие нормативные документы:

- Федеральный закон от 13 октября 1995 г. N 157-ФЗ "О государственном регулировании внешнеторговой деятельности";

- Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи, подписанная в г. Вене в 1980 г. и вступившая в силу с 1 января 1988 г., в соответствии с которой определен общий порядок заключения внешнеторговых контрактов. Для нашего государства, присоединившегося к Конвенции 23 мая 1990 г., она вступила в силу с 1 сентября 1991 г.;

- Гражданский кодекс РФ;

- Международные правила толкования терминов - "Инкотермс" в редакции 1990, 2000 гг.;

- Соглашение "Об общих условиях поставок товаров между организациями государств - участников СНГ", заключенное 20 марта 1992 г. в Киеве;

- Инструкция ЦБ РФ N 86-И и ГТК России N 01-23/26541 от 13 октября 1999 г. "О порядке осуществления валютного контроля за поступлением в РФ валютной выручки от экспорта товаров";

- Инструкция ЦБ РФ N 91-И и ГТК России N 01-11/28644 от 4 октября 2000 г. "О порядке осуществления валютного контроля за обоснованностью оплаты резидентами импортируемых товаров";

- Общие условия международной купли-продажи свежих фруктов и овощей, включая цитрусовые, разработанные Европейской экономической комиссией ООН в 1979 г.;

- Соглашение "О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности", заключенное 20 марта 1993 г. в Киеве;

- Московская конвенция 1972 г. "О разрешении арбитражным путем гражданско-правовых споров, вытекающих из отношений экономического и научно-технического сотрудничества";

- Закон РФ от 7 июля 1993 г. "О международном коммерческом арбитраже".

Проблема грамотного оформления внешнеэкономического договора (контракта) является, наверно, одной из самых сложных в деятельности любого предприятия. Это вытекает из специфики правоотношений. Ведь в данном случае имеют место различия не только в самой нормативной базе разных стран, но, например, и в единицах измерения, мере веса, названиях некоторых товаров и т.д.

Прежде всего, необходимо определить, что является внешнеторговым договором (контрактом).

Согласно ст.1 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи, подписанной в 1980 г. в г. Вене: "Настоящая Конвенция применяется к договорам купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах". Таким образом, договор может быть признан внешнеторговым только в том случае, если коммерческие предприятия находятся на территории разных государств.

1. Форма внешнеэкономических сделок

Международный договор купли-продажи, его изменение или прекращение необходимо совершать в письменной форме, если хотя бы одна из сторон имеет свое коммерческое предприятие на территории государства, по законодательству которого соответствующие договоры следует заключать в письменной форме. Согласно п.2 ст.1209 ГК РФ форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву. При этом из п.3 ст.162 ГК РФ следует, что внешнеэкономическая сделка должна быть совершена в письменной форме под страхом признания ее недействительной.

Но это не означает необходимости составления единого документа. Договор может быть заключен путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной связи, а также популярным в последнее время способом - посредством факсимильной связи. Заключая договор подобным образом, следует обратить внимание на то, что обмен такими сообщениями не гарантирует идентичности документов. Поэтому необходимо заметить, что составление одного общего документа позволит более четко предусмотреть все нюансы, избежать неточностей, ошибок и различий в трактовке условий заключаемого контракта.

2. Составление внешнеэкономического контракта

При составлении внешнеэкономического контракта следует избегать наиболее часто встречающихся ошибок.

К таким ошибкам, в частности, относятся:

- Излишняя лаконичность при составлении договора. В данном случае нельзя действовать по правилу "краткость - сестра таланта". В контракте необходимо предусмотреть все необходимые условия, чтобы впоследствии не возникла ситуация, когда остались бы не рассмотренными какие-либо существенные положения.

- Составление громоздких, многотомных документов, затрудняющее понимание самой сути договора.

- Постоянное использование типовых контрактов. Следует иметь в виду, что, каким бы хорошим ни казался типовой договор, он не может учесть всех особенностей конкретной сделки.

В каждом внешнеторговом контракте должны быть четко определены условия поставки - базис поставки. Эта часть договора играет очень важную роль, так как именно базисные условия определяют момент перехода права собственности от продавца к покупателю и риска случайной гибели, распределяют обязанности и расходы сторон по транспортировке, страхованию, разрешению проблем с таможней. Поэтому они могут во многом повлиять и на общую стоимость самого контракта. Свод международных правил толкования наиболее часто встречающихся во внешней торговле терминов содержится в Международных правилах толкования терминов "Инкотермс" в редакции 1990 и 2000 гг. Этим документом устанавливается унифицированный подход в толковании базисных условий.

При составлении внешнеторгового контракта необходимо определять порядок действия правил "Инкотермс". Для применения данных правил в договоре обязательно должна содержаться соответствующая оговорка. Если положения, зафиксированные в контракте, входят в противоречие с данными правилами "Инкотермс", то приоритет отдается условиям договора.

Судебно-арбитражная практика. В арбитражный суд обратилось российское акционерное общество с иском к английской компании. Российское предприятие поставляло медпродукцию через английскую компанию в развивающиеся государства. Во внешнеторговом контракте было указано, что любой спор будет разрешаться в российском арбитраже, но при этом не оговаривалось применимое право. Во внешнеторговом контракте были определены базисные условия поставки.

Стороны при заключении сделки договорились, что поставка продукции будет осуществляться на условиях СИФ (морская перевозка) в редакции "Инкотермс-90". Между тем истец в иске указал, что товар был упакован, как того требуют условия франко-вагон (железная дорога). Медпродукцию в действительности везли морем, и она прибыла в пункт назначения в непригодном состоянии.

Арбитражный суд во взыскании ущерба истцу отказал, сославшись на то, что товар доставлялся должным образом. При этом арбитражный суд не рассматривал вопрос о применимом праве и не оценивал условий договора о международной поставке товаров (п.11 Информационного письма ВАС РФ от 25 декабря 1996 N 10).

Арбитражный суд при разрешении спора, вытекающего из внешнеторговой сделки, применяет обычаи делового оборота в сфере международной торговли в редакции "Инкотермс" в том случае, когда участники сделки договорились об их применении или изменили предусмотренные ими в договоре базисные условия в письменной форме.

Судебно-арбитражная практика. Фирма, зарегистрированная в иностранном государстве, обратилась в арбитражный суд с иском к российскому акционерному обществу.

Российским торговым предприятием (покупателем) в июле 1996 г. был заключен внешнеторговый контракт с этой фирмой (продавцом) на поставку товара.

Стороны при заключении сделки в письменной форме договорились, что поставка товара будет осуществляться на условиях СИФ (морская перевозка) в редакции "Инкотермс-90". При этом обязанность по оплате фрахта до пункта назначения и по страхованию сделки возлагалась на продавца - иностранную фирму.

Фактически перевозка была осуществлена на условиях ФОБ - продавец сделку не страховал. В пути товар был испорчен попаданием морской воды во время шторма. Покупатель, получив товар в непригодном состоянии, счел это виной продавца, который односторонне изменил базисные условия поставки с СИФ на ФОБ, что, в свою очередь, привело к ненадлежащему исполнению обязательств по сделке.

Иностранная фирма настаивала, что двустороннее изменение договора имело место. В качестве доказательства приводились следующие обстоятельства: продавец отправил по факсу оферту с предложением снизить цену контракта; покупатель в телефонных переговорах согласился с этим предложением. В результате телефонных переговоров продавец счел возможным зафрахтовать судно на условиях ФОБ и не страховать сделку.

Российское предприятие отрицало факт устного согласия на изменение условий контракта. Арбитражному суду, разрешающему спор, не были представлены доказательства письменного волеизъявления сторон на изменение условий контракта.

При разрешении данного спора следовало учитывать, что сделка относилась к категории внешнеэкономических. В соответствии с п.3 ст.162 ГК РФ внешнеэкономические сделки заключаются в простой письменной форме. Кроме того, предприятия участников сделки находились в разных государствах. Следовательно, к отношениям сторон применима Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., вступившая в силу для России с 1 сентября 1991 г.

Конвенция содержит норму императивного характера о форме сделки (ст.12). При этом в указанной статье оговаривается обязательность письменной формы сделки. Это правило распространяется как на договор международной купли-продажи, так и на его изменение (ст.29 Конвенции). Статья 12 Конвенции применяется в том случае, когда хотя бы одна из сторон в договоре имеет коммерческое предприятие в государстве - участнике Конвенции, законодательство которого требует, чтобы договоры купли-продажи заключались в письменной форме, о чем это государство сделало заявление на основании ст.96 Конвенции.

СССР при присоединении к Конвенции заявил о соблюдении требований ст.12. Это заявление действует в отношении Российской Федерации, к которой перешли обязательства СССР по Конвенции.

Статья 13 Конвенции к письменной форме (из электронных видов связи) относит только сообщения "по телеграфу и телетайпу". Таким образом, договор купли-продажи и его изменение в случае участия в нем фирмы из Российской Федерации должен заключаться в письменной форме, каковой телефонная связь не является.

Договор между спорящими сторонами был заключен в письменной форме на условиях СИФ ("Инкотермс-90"), т.е. продавец должен был отправить товар на условиях СИФ. Продавец по факсу предложил покупателю осуществить поставку товара на условиях ФОБ. Покупатель никаким письменным документом не подтвердил своего согласия изменить договор в части отказа от условий СИФ и перехода на условия ФОБ. Таким образом, продавец предложил изменить контракт, а покупатель на предложение не ответил. Следовательно, изменение контракта в отношении базиса поставки (СИФ на ФОБ) в письменной форме не произошло.

Арбитражный суд вправе принимать решение на основании обычаев делового оборота, касающихся базиса поставки в сфере международной торговли (в редакции "Инкотермс") в том случае, когда стороны договорились об их применении или изменили соглашение о базисных условиях внешнеторговой поставки в письменной форме (Информационное письмо ВАС РФ от 16 февраля 1998 г. N 29 (п.2) // Экономика и жизнь, 1998. N 10).

3. Количество и качество товаров

Очень важным условием грамотного составления внешнеэкономического контракта является детальное согласование между сторонами системы мер и весов, единиц измерения, порядка определения количества и качества поставляемого товара.

При определении единицы измерения необходимо иметь в виду, что в международной торговле могут применяться нестандартные единицы измерения применительно к отдельным видам товаров (количество нефти указывается в баррелях, зерновые - в бушелях, хлопок - в кипах). Поэтому всегда следует проводить их сравнение с общепринятыми единицами измерения (метрами, литрами, тоннами). Это позволит избежать проблем при различном понимании той или иной единицы измерения.

При поставках быстро портящихся товаров необходимо определять норму естественной убыли. Обычно ее размер устанавливают в пределах до 10%, но по соглашению сторон может быть установлено иное. В контракте можно сделать ссылку на Общие условия международной купли-продажи свежих фруктов и овощей, включая цитрусовые, разработанные Европейской экономической комиссией ООН в 1979 г. Согласно этому документу, расхождение между указанной в контракте и реально поставленной массой товара не должно быть более 5%, а для цитрусовых 5 - 10%.

4. Цена товара

Одним из наиболее существенных условий любого договора, заключенного между российскими предприятиями, либо внешнеэкономического контракта была и остается цена.

В практике заключения внешнеэкономических контрактов сложились следующие способы установления цены.

Твердые цены

Это означает, что цены, указанные в договоре, изменению и пересмотру не подлежат. Такой способ получил в последнее время наибольшее распространение. С одной стороны, установление в договоре твердой цены за определенный товар может обезопасить продавца от падения цены на мировом рынке. С другой стороны, при увеличении мировых цен это может привести к тому, что экономический эффект от сделки будет значительно ниже.

Цены с последующей фиксацией

В данном случае цена не указывается. В контракте дается указание на способ определения цены.

Пример. Цена за товар устанавливается в зависимости от среднемесячной цены за аналогичный товар на Лондонской бирже цветных металлов.

Скользящие (плавающие) цены

В контракте указывается исходная цена с возможностью ее изменения в установленном порядке по согласованию сторон.

Невозможно определить, какой из способов лучше или хуже. В каждом конкретном случае предпочтительнее тот или иной. Но второй и третий способы позволяют определить цену, максимально приближенную к мировому уровню.

Обязательно следует иметь в виду, что продавцу выгодно установление цены в твердой валюте или в валюте, курс которой постоянно повышается, а покупателю выгодна цена в более "слабой" валюте.

При оплате товара с помощью аккредитива необходимо установить срок его действия, а также определить перечень документов, обязательных для открытия. Следует избегать включения в этот перечень документов, составление или выдача которых не будет полностью обеспечена продавцом или будет находиться вне его контроля.

Если в качестве платежа используется чек, то следует проверить статус партнера (что он собой представляет юридически, где зарегистрирован, каков объем его правомочий), его финансовое положение и коммерческую репутацию, так как выдача чека еще не означает получения денег.

5. Ответственность сторон

В любом внешнеэкономическом контракте необходимо предусмотреть штрафные санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение условий контракта, предусмотреть все возможные нарушения договорной дисциплины. Но следует иметь в виду, что в англо-американской системе не допускаются штрафные санкции. Например, когда в контракте указаны штрафные санкции за неисполнение обязательств, в случае их нарушения штраф будет признан, если спор будет рассматриваться в континентальной Европе, а если в Великобритании или США, - то нет. Поэтому в последнем случае в контракте необходимо указывать не "штраф", а "согласованный и заранее определенный убыток".

В контракте желательно установить сроки предъявления претензий и ответа на них. Непредъявление претензий в установленный в контракте срок лишает стороны права на их последующее предъявление.

6. Арбитражная оговорка

Отличительной особенностью внешнеторговых контрактов является арбитражная оговорка. Стороны должны предусмотреть, какой арбитражный суд будет рассматривать спор. Одним из таких арбитражных судов является Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате РФ.

Небрежности в оформлении арбитражной оговорки приводят к различного рода затруднениям в определении надлежащей компетенции арбитражных органов. Даже грамматическая ошибка в наименовании конкретного суда может привести к отказу в рассмотрении спора.

Судебно-арбитражная практика. Так, в одном из контрактов было предусмотрено рассмотрение спора в арбитражном суде при Московской Торговой палате. Только после дополнительно полученного от ответчика согласия на рассмотрение спора в арбитражном суде при Торгово-промышленной палате РФ этот арбитражный орган согласился принять дело к своему производству.

Отсутствие арбитражной оговорки вовсе не означает, что стороны лишены возможности урегулировать свои разногласия надлежащим образом. В этом случае споры рассматриваются в суде общей юрисдикции по месту нахождения ответчика или его имущества.

Очень большое значение имеет язык контракта и корреспонденции. В тексте контракта следует оговорить, на каком языке или языках будет вестись деловая переписка между продавцом и покупателем. В том случае, если в контракте определен используемый язык, при возникновении спора именно на этом языке будет вестись судебное разбирательство.

7. Вопрос о применимом праве

Определенную сложность представляет вопрос о применимом праве, когда необходимо точно установить, законодательством какой страны следует руководствоваться при разрешении спора, возникшего при исполнении внешнеэкономического договора. Некоторые разъяснения по этому поводу приведены в Информационном письме Президиума ВАС РФ от 16 февраля 1998 г. N 29 "Обзор судебно-арбитражной практики разрешения споров по делам с участием иностранных лиц" (Экономика и жизнь, 1998. N 10).

1) Арбитражный суд при разрешении спора, вытекающего из внешнеэкономической сделки, в отношении которой стороны определили место рассмотрения спора, но не определили применимое право, выбирает применимое право самостоятельно на основе коллизионных норм, содержащихся в международном договоре, национальном законе.

В январе 1996 г. между российским акционерным обществом и бельгийской фирмой был заключен контракт, в соответствии с условиями которого бельгийская фирма обязалась поставить оборудование для двух рыболовецких траулеров, принадлежащих заказчику. Оплата товара должна была быть произведена после его получения. Стороны предусмотрели в контракте, что все споры, если они не могут быть урегулированы путем переговоров, подлежат рассмотрению в арбитражном суде Российской Федерации.

Поставка оборудования была осуществлена бельгийской стороной в установленные в контракте сроки. Российское акционерное общество, получив товар, деньги на счет фирмы-поставщика не перечислило и на неоднократные напоминания о необходимости уплаты долга не реагировало.

Бельгийская сторона в соответствии с арбитражной оговоркой обратилась в арбитражный суд с иском о взыскании с российского акционерного общества стоимости поставленных товаров. Расчет убытков истец осуществил, основываясь на нормах права Бельгии.

При разрешении спора в суде ответчик признал свою задолженность по контракту, однако счел, что расчет сумм, подлежащих выплате, должен быть произведен в соответствии с материальными нормами российского права, поскольку местом рассмотрения споров стороны определили российский суд - арбитражный суд Российской Федерации.

При разрешении данного спора арбитражный суд учитывал следующие обстоятельства:

- контракт был заключен между сторонами, предприятия которых находятся в разных государствах; это позволяет характеризовать данную сделку как внешнеэкономическую;

- выбор сторонами в качестве места рассмотрения споров арбитражного суда Российской Федерации не означает автоматического подчинения отношений сторон российскому праву; отсутствие волеизъявления сторон в отношении применимого права означает, что выбор права осуществляет суд, компетентный рассматривать данный спор.

При разрешении спора, возникшего из внешнеэкономической сделки, в случае отсутствия волеизъявления сторон в отношении применимого права суд руководствуется коллизионными нормами своего законодательства. При этом используется коллизия российского (советского) законодательства, действовавшая на момент заключения договора, из которого возник спор.

По сделкам, заключенным до 3 августа 1992 г., применяется ст.566 Гражданского кодекса РСФСР (1964); по сделкам, заключенным с 3 августа 1992 года, применяется ст.166 Основ гражданского законодательства СССР и союзных республик (1991). Кроме того, в соответствии с Постановлением Верховного Совета РФ от 3 марта 1993 г. "О некоторых вопросах применения законодательства СССР на территории Российской Федерации к гражданским правоотношениям, возникшим до 3 августа 1992 года" Основы гражданского законодательства применяются к гражданским правам и обязанностям, возникшим после 3 марта 1992 г. Это означает, что арбитражный суд, анализируя каждый конкретный случай с позиции времени возникновения прав и обязанностей сторон, может признать применимой коллизионную норму Основ гражданского законодательства (1991) и в отношении тех контрактов, которые были заключены до 3 августа 1992 г. После введения в действие ГК РФ (1994) Основы гражданского законодательства продолжают действовать на основании ст.4 Федерального закона от 30 ноября 1994 г. "О введении в действие части первой Гражданского кодекса РФ".

В данном случае арбитражный суд при определении применимого права руководствовался пп.1 п.1 ст.166 Основ гражданского законодательства, который предусматривает, что при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договорам купли-продажи применяется право страны продавца.

2) При разрешении спора, вытекающего из внешнеэкономической сделки, в отношении которой стороны определили применимое право, арбитражный суд исходит из того, что стороны свободны в выборе права, применимого к существу спора (принцип автономии воли сторон).

Между грузинской и российской авиакомпаниями был заключен договор аренды. В соответствии с условиями договора российская сторона обязалась предоставить грузинской стороне в аренду вертолеты. Арендная плата должна была перечисляться ежеквартально. Стороны включили в договор также пункт о том, что вопросы, неурегулированные настоящим договором, регулируются нормами гражданского законодательства Российской Федерации.

Российская авиакомпания обратилась в арбитражный суд с иском к грузинской авиакомпании о взыскании задолженности по договору аренды. Свои требования истец обосновывал ссылками на материальное право Российской Федерации. Ответчик же настаивал на том, что применимым правом должно быть законодательство Грузии, поскольку исполнение договора имело место на территории Грузии.

При разрешении спора арбитражный суд принял во внимание следующее:

- данный спор является спором, вытекающим из внешнеэкономической сделки, поскольку ее участниками являются юридические лица, находящиеся в разных государствах;

- стороны свободны в выборе права, применимого к обязательствам сторон по сделке, что закреплено в ч.1 ст.166 Основ гражданского законодательства СССР и союзных республик (1991) и ст.566 Гражданского кодекса РСФСР (1964);

- включение в контракт условия о применимом праве означает, что стороны принимают на себя обязательство руководствоваться в своих отношениях нормами данного права.

Учитывая изложенное, арбитражный суд применил гражданское законодательство Российской Федерации как право, выбранное сторонами при заключении контракта.

3) Арбитражный суд при разрешении спора, вытекающего из внешнеэкономической сделки, регулируемой по соглашению сторон российским правом, но отношения по которой подпадают под действие международного договора, участником которого является Российская Федерация, руководствуется в силу п.4 ст.15 Конституции РФ (ст.7 ГК РФ) нормами международного договора. Вопросы, не урегулированные международным договором, регулируются российским правом.

Российское акционерное общество обратилось в арбитражный суд Российской Федерации с иском к болгарской фирме.

Между российским акционерным обществом и болгарской фирмой был заключен договор поставки. В соответствии с условиями договора болгарская сторона обязалась поставить партию парфюмерно-косметической продукции. Ассортимент товара был определен специальным протоколом, являвшимся неотъемлемой частью договора, и отступления от согласованного перечня в одностороннем порядке не допускались. Оплата товара должна была быть произведена после его приемки по количеству и качеству покупателем.

Актом приемки товара было установлено, что болгарская сторона нарушила условия протокола, изменив в одностороннем порядке ассортимент парфюмерной продукции. На требование покупателя заменить товар на товар, согласованный в протоколе, продавец ответил отказом.

Истец, излагая обстоятельства дела, ссылался на нормы ГК РФ.

Ответчик же обосновывал свои возражения на основе положений Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров (1980).

При разрешении данного спора по существу арбитражный суд учитывал следующие обстоятельства:

- сделка совершена между участниками, предприятия которых находятся в разных государствах, т.е. ее можно охарактеризовать как внешнеэкономическую;

- стороны выбрали в качестве применимого права российское право;

- п.4 ст.15 Конституции РФ предусмотрено, что международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы, это же положение закреплено в п.1 ст.7 ГК РФ. Это означает, что международные договоры входят в систему действующего российского законодательства;

- Россия и Болгария - участники названной Конвенции;

- выбор сторонами российского права в качестве права, регулирующего их отношения по сделке, означает выбор российской правовой системы, а не отдельных законов, регулирующих соответствующие отношения сторон.

Исходя из изложенного арбитражный суд применил нормы международного договора.

В случае же, когда спорные вопросы не урегулированы международным договором, суд применяет нормы внутригосударственного российского гражданского права, в том числе нормы ГК РФ.

4) Арбитражный суд при разрешении спора между сторонами - участниками внешнеэкономических отношений о возмещении вреда при определении применимого права применяет нормы международного договора, а в случае его отсутствия - коллизионные нормы российского (советского) законодательства.

В арбитражный суд Российской Федерации поступило исковое заявление от белорусского акционерного общества о возмещении вреда, причиненного легковому автомобилю. Вред был причинен грузовиком-трейлером, принадлежащим российскому обществу с ограниченной ответственностью. Причиной дорожно-транспортного происшествия, как это было установлено дорожно-патрульной службой ГАИ, послужила неисправность рулевого управления грузовика. Дорожно-транспортное происшествие имело место на территории Республики Беларусь. Виновником аварии, согласно справке ДПС ГАИ, был признан водитель транспортного средства, принадлежащего российскому обществу.

Истец требовал возмещения ущерба, причиненного в результате дорожно-транспортного происшествия, в размере затрат на ремонт автомобиля. Смета расходов на осуществление ремонтных работ прилагалась к исковому заявлению. Исковые требования истец основывал на нормах, содержащихся в ГК РФ.

При рассмотрении спора о возмещении вреда арбитражный суд учитывал следующие обстоятельства:

- обязательства о возмещении вреда возникли из внедоговорных отношений между участниками, предприятия которых находятся в разных государствах, т.е. таких отношений, которые можно охарактеризовать как внешнеэкономические в сфере хозяйственной деятельности;

- Российская Федерация и Республика Беларусь являются участниками Соглашения о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности (1992), в котором имеются коллизионные нормы о порядке определения прав и обязанностей сторон по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда;

- согласно п."ж" ст.11 Соглашения, "права и обязанности сторон по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, определяются по законодательству государства, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда".

Дорожно-транспортное происшествие произошло в Республике Беларусь, что определило выбор белорусского права в качестве применимого судом.

Арбитражный суд при разрешении данного спора выбрал применимое право на основе коллизионной нормы, содержащейся в международном договоре - Соглашении 1992 г.

В случае отсутствия между государствами спорящих сторон международного договора арбитражный суд для определения применимого к отношениям сторон права обращается к коллизионным нормам российского законодательства.

5) При разрешении спора между сторонами-участниками внешнеэкономических отношений, возникшего вследствие неосновательного обогащения одной из сторон, арбитражный суд при определении применимого права руководствуется коллизионными нормами российского законодательства.

Российское акционерное общество обратилось в арбитражный суд Российской Федерации с иском к рижской фирме о взыскании с нее незаконно полученных финансовых средств.

Причиной обращения истца в суд явились следующие обстоятельства. Российское акционерное общество в течение длительного времени сотрудничало с одним из латвийских фермерских хозяйств, получая от него крупные партии мяса на переработку. Между сторонами был заключен договор поставки, в соответствии с условиями которого российская сторона перечисляла на счет латвийского фермерского хозяйства стоимость оговоренных в контракте поставок. В начале 1995 г. реквизиты счета латвийского фермерского хозяйства изменились, о чем российское акционерное общество было извещено. Однако к этому моменту оплата очередной партии мяса уже была произведена и деньги были зачислены на прежний счет. Российское акционерное общество выяснило, что этот счет принадлежит рижской фирме, имеющей филиал в России, и обратилось к ней с просьбой о возврате незаконно полученных средств. Рижская фирма на запросы не ответила и деньги не возвратила.

В исковом заявлении подробно излагались обстоятельства дела, прилагались документы, подтверждающие перевод денег на счет рижской фирмы в латвийском банке. Истец в обоснование правомерности своих действий ссылался на нормы российского материального права.

При разрешении спора суд принял во внимание следующие обстоятельства:

- спор возник из внедоговорных отношений между сторонами, предприятия которых находятся в разных государствах, т.е. эти отношения можно охарактеризовать как внешнеэкономические. Результатом данных отношений явилось неосновательное обогащение одной из сторон, имевшее место в Латвии.

Порядок определения применимого права при неосновательном обогащении предусмотрен коллизионными нормами российского законодательства. Статьей 168 Основ гражданского законодательства (1991) предусмотрено, что при неосновательном обогащении применяется право страны, где обогащение имело место.

В данном случае при разрешении спора по существу в российском суде, согласно российской коллизионной норме, надлежало применять нормы латвийского гражданского законодательства.

6) В том случае, если стороны во внешнеэкономическом контракте в качестве применимого права в общей форме указали на законодательство нескольких государств, суд вправе определить применимое право на основе коллизионных норм.

Белорусское акционерное общество обратилось в арбитражный суд Российской Федерации с иском о взыскании с российского общества с ограниченной ответственностью задолженности и неустойки по договору поставки. При этом исковые требования основывались на нормах российского законодательства.

Между российским и белорусским предприятиями в Москве был заключен договор поставки. В дополнительном соглашении к договору стороны установили, что споры по настоящему договору разрешаются в порядке, установленном действующим законодательством Республики Беларусь и законодательством ответчика. В качестве органа, разрешающего спор, избран российский арбитражный суд.

Белорусским предприятием условия внешнеэкономического договора выполнены полностью. Факт получения товара российской стороной подтвержден тремя пропусками-накладными и платежными требованиями. Однако российская фирма в течение установленного договором срока деньги белорусскому партнеру не перечислила.

В судебном заседании ответчик настаивал на том, что в данном случае к отношениям сторон должно применяться законодательство Российской Федерации.

При разрешении данного спора по существу суд принял во внимание следующее:

- данный договор поставки относится к внешнеэкономическим сделкам, так как он заключен между сторонами, предприятия которых находятся в разных государствах; применимое к отношениям сторон право согласовано в контракте (принцип автономии воли сторон);

- стороны имели право согласовывать применимое к сделке законодательство на основании принципа автономии воли, так как последнее закреплено в п."е" ст.11 Соглашения о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности (Киев, 1992).

В то же время, поскольку участники сделки не конкретизировали правоотношения, регулируемые правом Беларуси, и правоотношения, регулируемые правом России, суд не смог конкретно определить, законодательство какой страны выбрали стороны.

В этой ситуации арбитражный суд решил вопрос о применимом праве самостоятельно на основании п."е" ст.11 Соглашения, в котором предусмотрено, что "права и обязанности сторон по сделке определяются по законодательству места ее совершения".

В силу того что сделка была совершена в Москве, суд разрешил спор на основе российского законодательства.

7) Арбитражный суд при разрешении спора между сторонами по внешнеэкономической сделке, указавшими на внутригосударственный нормативный акт отдельного государства в качестве элемента договорного регулирования, решает вопрос о выборе права, применимого помимо этого акта, на основе коллизионных норм международного договора или российского закона.

Между казахским производственным объединением и российским акционерным обществом был заключен договор на поставку металлургической продукции. Согласно условиям, оговоренным в контракте, к взаимоотношениям сторон по поставке продукции применялось Положение о поставках продукции производственно-технического назначения, утвержденное Постановлением Совета Министров СССР от 25 июля 1988 г. N 888.

Поставка стали была осуществлена казахской стороной в указанные в договоре сроки, однако при проверке качества полученной продукции у российской стороны возникли серьезные претензии к партнеру. Качество стали не отвечало требованиям, установленным стандартами.

В исковом заявлении, с которым российское акционерное общество обратилось в арбитражный суд, указывалось на нарушение казахским производственным объединением условий договора и содержалось требование о замене партии стали ненадлежащего качества. Свои исковые требования истец обосновал ссылками на нормы гражданского законодательства Российской Федерации и указал, что при заключении контракта стороны выбрали в качестве применимого права законодательство Российской Федерации, сославшись на Постановление Совета Министров СССР от 25 июля 1988 г. N 888.

Ответчик отрицал возможность применения законодательства Российской Федерации, поскольку во внешнеэкономическом контракте применимое право не было определено.

При разрешении данного спора арбитражный суд принял во внимание следующее:

- при заключении внешнеэкономической сделки стороны вправе самостоятельно определить право, применимое к их обязательствам;

- сторонами внешнеэкономической сделки в качестве условий гражданско-правового договора было названо Положение о поставках продукции производственно-технического назначения; в дальнейшем нормы этого Положения применялись в качестве элементов договорного регулирования, предусмотренного сторонами;

- вопрос о праве, применимом к внешнеэкономической сделке, в целом сторонами не был решен, применимое законодательство не определялось;

- Россия и Казахстан - участники Соглашения о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности (Киев, 1992).

В этой ситуации арбитражный суд в случае необходимости вправе выбрать применимое к отношениям сторон право на основе п."е" ст.11 Соглашения - по месту совершения внешнеэкономической сделки.

8) Арбитражный суд при рассмотрении дела о признании внешнеэкономического контракта об аренде теплохода недействительным сослался на нормы права, применимые к обязательствам сторон по этой сделке.

Российское акционерное общество обратилось в арбитражный суд с иском к немецкой компании о признании недействительным договора аренды теплохода.

Между российским акционерным обществом и немецкой компанией был заключен договор о продаже немецкой стороной теплохода для предполагаемой эксплуатации в рамках создаваемого совместного российско-германского предприятия. По условиям договора оплата теплохода должна быть осуществлена российской стороной из той части прибыли совместного предприятия, которая приходилась бы на долю российского акционерного общества.

Совместное российско-германское предприятие к деятельности не приступило и было признано несостоявшимся. Руководство российского акционерного общества, которое рассчитывало оплатить теплоход доходами от его эксплуатации в рамках совместного предприятия, исполнить свои обязательства по договору купли-продажи не смогло.

В качестве разрешения проблемы неплатежа немецкая сторона предложила заключить договор аренды теплохода, в котором в качестве арендодателя выступит немецкая компания, а арендатора - российское акционерное общество. Условия договора были сформулированы немецкой стороной. Не видя иного выхода из сложившейся ситуации, российская сторона согласилась с условиями договора. Однако в дальнейшем оказалось, что предусмотренная договором схема расчетов фактически ставит арендатора на грань банкротства.

В исковом заявлении истец указал на то, что условия договора аренды относительно обязанностей российского акционерного общества носят крайне невыгодный характер, что позволяет говорить о кабальном характере данной сделки и ставить вопрос о ее недействительности.

Истец просил признать недействительным договор аренды, ссылаясь на законодательство Российской Федерации.

При заключении договора стороны выбрали местом рассмотрения споров арбитражный суд Российской Федерации, применимое право определено не было.

При рассмотрении дела по существу суд принял во внимание следующие обстоятельства:

- договор аренды заключен между участниками, предприятия которых находятся в разных государствах; таким образом, данную сделку можно охарактеризовать как внешнеэкономическую;

- заключение договора предполагает установление между сторонами определенных прав и обязанностей, а реализация этих прав и обязанностей должна осуществляться в рамках установленного законом; если осуществление прав и обязанностей одной из сторон ущемляет права и обязанности другой стороны, то такая сделка может быть признана судом недействительной по иску потерпевшей стороны; при этом для признания сделки недействительной суд должен руководствоваться основаниями, предусмотренными в законе, в рамках которого действуют стороны;

- поскольку стороны не определили своим соглашением применимое право, суд в первую очередь выбирает право, регулирующее порядок осуществления и прекращения прав и обязанностей сторон;

- при определении применимого права к договору аренды (имущественного найма) суду следует руководствоваться пп.2 п.1 ст.166 Основ гражданского законодательства СССР и союзных республик (1991), которым установлено, что при отсутствии соглашения сторон подлежащим применению праве является право страны наймодателя.

Наймодателем (арендодателем) была немецкая фирма.

Последнее означает, что правом, применимым к отношениям сторон по данной сделке, является правовая система ФРГ и порядок принудительного прекращения прав и обязанностей сторон должен также определяться судом исходя из установленного нормами немецкого права.

Таким образом, суд при рассмотрении вопроса о признании сделки недействительной применяет право, которому подчинены отношения сторон по данной сделке.

Образцы документов

1. Контракт

на импорт (экспорт) оборудования

г. __________ "__"__________ 200_ г.

Продавец: ___________________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с одной стороны, и

Покупатель: _________________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с другой стороны,

заключили Настоящий Контракт о нижеследующем:

1. Предмет Контракта

1.1. Продавец обязуется продать, поставить и передать в

собственность Покупателя товар, а Покупатель обязуется принять

товар и оплатить его на условиях Настоящего Контракта.

1.2. Наименование товара: ___________________________________

(далее по тексту - "товар"

или "оборудование").

1.3. Изготовитель товара: ___________________________________

(наименование предприятия

и его местонахождение)

1.4. Местонахождение товара: ________________________________

2. Чертежи и техническая документация на товар

2.1. Вместе с товаром Продавец должен отгрузить Покупателю

следующую техническую документацию:

2.1.1. Техническое описание оборудования.

2.1.2. Чертежи общих видов оборудования с указанием

габаритных размеров и характеристик.

2.1.3. Принципиальные и монтажные схемы и технические

описания к ним всего оборудования.

2.1.4. Технические условия на испытание оборудования.

2.1.5. Инструкции по монтажу, наладке, пуску в эксплуатацию,

обслуживанию, регулировке, смазке и ремонту оборудования.

2.2. Техническая документация должна быть представлена в 5

/Пяти/ экземплярах для каждой комплектной установки каждого типа

независимо от количества поставляемого оборудования.

2.3. Все текстовые материалы (инструкции, технические

условия, схемы, чертежи и др.) должны быть выполнены на русском

языке.

3. Количество

3.1. Единица измерения количества товара: шт.

3.2. Общее количество товара по контракту: _____ (____) шт.

4. Качество

4.1. Качество поставляемого Продавцом товара должно

соответствовать высшим стандартам, существующим в стране Продавца

для данного рода товара (оборудования) на момент исполнения

последним Настоящего Контракта.

4.2. Подтверждением качества со стороны Продавца является

сертификат качества изготовителя товара, который Продавец обязан

предоставить Покупателю одновременно с поставкой товара.

4.3. Гарантийный срок эксплуатации товара составляет 12

(двенадцать) месяцев со дня пуска оборудования в эксплуатацию, но

не более 24 (двадцати четырех) месяцев с даты поставки товара в

пункт поставки.

4.4. Датой исчисления начального срока гарантии считается

дата поставки последней части комплекта.

4.5. Продавец отвечает в течение гарантийного срока по п.4.3

Настоящего Контракта за качество материалов, которые были

применены для изготовления товара, а также за качество и

комплектность товара и его обусловленные свойства.

4.6. Если в течение срока гарантии товар окажется дефектным

или не будет соответствовать условиям Настоящего Контракта и (или)

не достигнет обусловленной производительности либо утратит ее не

по вине Покупателя, Продавец обязан устранить дефекты или заменить

дефектное оборудование новым оборудованием необходимого качества

за свой счет в течение 30 (тридцати дней) со дня извещения со

стороны Покупателя.

5. Комплектность

5.1. Комплектность поставляемого Продавцом товара

определяется по соответствующим стандартам на данный вид

оборудования.

5.2. Продавец вправе поставлять товар отдельными частями

комплекта, но в течение срока поставки.

6. Сроки и порядок поставки

6.1. Товар должен быть поставлен Покупателю в течение

________ месяцев с момента подписания Настоящего Контракта.

7. Цена

7.1. Цена товара по Настоящему Контракту: ___________________

7.2. Цена по Настоящему Контракту указана с учетом НДС.

7.3. Стоимость тары и упаковки входит в цену товара.

8. Порядок расчетов

8.1. Валюта платежа: ________________________________________

8.2. Окончательный срок оплаты товара составляет ______

месяцев с момента полной отгрузки оборудования и предоставления

Продавцом Покупателю следующих документов:

8.2.1. Оригинала специфицированных счетов в 2-х копиях.

8.2.2. Упаковочных листов в 2-х экз.

8.2.3. Дубликата ж/д накладной, выписанной на имя Покупателя

или иного лица-грузополучателя, указанного Покупателем.

8.2.4. Сертификата о качестве оборудования или протокола

испытания оборудования.

8.3. Этапы оплаты товара Покупателем:

8.3.1. Первый платеж в размере 1/6 от суммы платежа

Покупатель производит в течение месяца с момента полной отгрузки

оборудования и предоставления Продавцом Покупателю документов по

п.8.2 Настоящего Контракта.

8.3.2. Последующие платежи Покупатель производит в равных

долях по 1/6 от суммы платежа и ежемесячно в течение срока оплаты

по п.8.2 Настоящего Контракта.

8.4. Продавец предоставляет право Покупателю на льготный срок

2 (два) месяца (дополнительно к сроку по п.8.2 Настоящего

Контракта), в течение которого последний может правомерно

задержать соответствующий платеж, если у него возникнут финансовые

затруднения.

8.5. Порядок оплаты: ________________________________________

8.6. Вид расчетов: __________________________________________

8.7. Форма расчетов: ________________________________________

8.8. Покупатель обязан посредством телефаксной связи извещать

Продавца об осуществлении каждого платежа в срок 7 (семь) дней с

момента осуществления платежа с указанием суммы платежа, а также

номера и даты платежного документа.

8.9. Продавец не возражает и дает предварительное согласие на

оплату товара третьими лицами от имени и по поручению Покупателя

(предварительное согласие на перевод долга по Настоящему

Контракту).

9. Условия поставки

9.1. Поставка товара осуществляется на условиях: ___________

9.2. Переход права собственности на товар происходит в момент

прибытия товара на станцию пункта назначения.

9.3. Переход рисков на товар происходит в момент: по п.9.2

Настоящего Контракта.

10. Пункт поставки

Пунктом поставки товара по Настоящему Контракту является ___

__________________________________________________________________

11. Тара и упаковка

11.1. Оборудование должно отгружаться в такой таре и

упаковке, которые соответствуют характеру поставляемого

оборудования. Тара, упаковка и консервация должны предохранять

оборудование от повреждений и коррозии с учетом всех особенностей

перевозки по ж/д, а также дополнительного хранения.

11.2. Продавец обязан на каждое место составить подробный

упаковочный лист, в котором указывается:

- перечень упаковочных предметов;

- тип упаковочных предметов;

- фабричный номер;

- количество;

- номер места;

- вес брутто и нетто;

- наименование Продавца и Покупателя;

- номер Контракта.

11.3. Второй экземпляр упаковочного листа в непромокаемом

конверте вкладывается в ящик вместе с оборудованием. Третий

экземпляр, покрытый жестяной пластинкой либо другим материалом,

которые обеспечивает сохранность упаковочного листа, прикрепляется

к наружной стенке ящика упаковки.

12. Маркировка

12.1. Товар должен быть маркирован следующим образом:

12.1.1. Ящики маркируются с трех сторон (на торцевой стороне

и с двух противоположных боковых стенок).

12.1.2. На каждое место несмываемой краской наносится

следующая маркировка:

Держать в сухом месте Адрес грузополучателя

Верх (см. спецификацию N 1)

Осторожно Место _____ N ______

Не кантовать Вес брутто ____ кг.

Продавец: _____________ Вес нетто ____ кг.

Покупатель: ___________ Размер ящика ____________

Ст. ___________________ (длина, ширина, высота)

Контракт N ____________

12.2. На ящиках, высота которых превышает 1 м, должен быть

обозначен центр тяжести знаком "Х" и буквами "ЦТ".

12.3. Ящики нумеруются дробными числами: числитель -

порядковый номер ящика, знаменатель - общее число мест одной

комплектной единицы оборудования.

13. Отгрузка и транспортировка

13.1. Пункт отгрузки: _______________________________________

13.2. Сроки отгрузки: в течение_________ после подписания

Настоящего Контракта.

13.3. Вид транспорта: _______________________________________

13.4. Минимальной нормой отгрузки железнодорожным транспортом

является (вагон, контейнер, иная минимальная норма).

13.5. Продавец обязан телеграфом известить Покупателя об

отгрузке в течение 24 (двадцати четырех) часов с момента ее

завершения и получения квитанции от грузоперевозчика.

13.6. В извещении по п.13.5 Настоящего Контракта указываются:

- дата отгрузки;

- наименование и количество товара;

- номер ж/д накладной;

- число мест;

- номер вагона;

- номера мест;

- номер и дата контракта;

- вес брутто и нетто;

- стоимость отгруженной партии.

14. Приемка товара

14.1. Передача (приемка-сдача товара) осуществляется в пункте

поставки.

14.2. Приемка товара по количеству и качеству осуществляется

сторонами в порядке, определяемом законодательством, действующим

на территории Российской Федерации.

14.3. Получив товар, Покупатель обязан телеграфом с

уведомлением подтвердить получение товара в течение 7 (семи) дней.

15. Срок действия Настоящего Контракта

15.1. Настоящий Контракт вступает в силу с момента подписания

его сторонами и действует до момента его окончательного

исполнения, но в любом случае до "__"_________ 200_ г.

15.2. Настоящий Контракт может быть пролонгирован по

соглашению сторон.

16. Ответственность сторон

16.1. За нарушение условий Настоящего Контракта виновная

сторона возмещает причиненные этим убытки, в том числе упущенную

прибыль, в порядке, предусмотренном законодательством, действующим

на территории Российской Федерации.

16.2. Покупатель по Настоящему Контракту несет следующую

ответственность:

- за _________ штрафная неустойка в размере ___% от суммы

___________________ (договора, долга).

16.3. Продавец по Настоящему Контракту несет следующую

ответственность:

- за ___________ штрафная неустойка в размере ___% от суммы

___________________ (договора, долга).

Продавец несет ответственность перед Покупателем за порчу

оборудования из-за некачественной или ненадлежащей консервации и

упаковки, а также за убытки, связанные с засылкой оборудования не

по адресу из-за неполноценной или неправильной маркировки.

16.4. За односторонний необоснованный отказ от исполнения

своих обязательств в течение действия Настоящего Контракта

виновная сторона уплачивает штраф в размере ____________________

16.5. За нарушение иных условий Настоящего Контракта виновная

сторона несет следующую ответственность: ______________

17. Арбитражная оговорка

17.1. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть по

Настоящему Контракту или в связи с ним, в том числе любой вопрос в

отношении его существования, действительности и прекращения, будут

по возможности разрешаться путем дружеских переговоров между

сторонами.

17.2. В случае, если стороны не придут к соглашению, дело

подлежит с исключением подсудности общим судам разрешению в

арбитражном суде по месту нахождению покупателя в соответствии с

Арбитражно-процессуальным кодексом Российской Федерации.

17.3. Местом арбитражного разбирательства будет являться

г. ________________.

17.4. Стороны договорились проводить судебное разбирательство

при личном участии своих представителей и на основе имеющихся

документов при закрытых дверях.

17.5. Правом, регулирующим Настоящий Контракт, является

материальное право Российской Федерации, в соответствии с которым

и должно выноситься решение арбитражного суда.

17.6. Стороны устанавливают, что все возможные претензии по

Настоящему Контракту должны быть рассмотрены сторонами в течение

_______ дней с момента получения претензии.

18. Форс-мажор

18.1. Стороны освобождаются от ответственности за частичное

или полное неисполнение обязательств по Настоящему Контракту, если

наступили обстоятельства непреодолимой силы (пожар, наводнение,

землетрясение, существенное изменение законодательства) и если эти

обстоятельства непосредственно повлияли на исполнение Настоящего

Контракта.

18.2. При согласовании сторонами срок исполнения обязательств

по Контракту отодвигается соразмерно времени, в течение которого

действовал форс-мажор.

18.3. Сторона, на территории которой случились обстоятельства

непреодолимой силы, обязана в течение 10 дней со дня прекращения

обстоятельств бедствий известить другую сторону о характере

непреодолимой силы, степени разрушения и их влияния на исполнение

Настоящего Контракта в письменной форме.

18.4. Если другая сторона заявит претензию по этому поводу,

то сторона, подвергающаяся действию обстоятельств непреодолимой

силы, освобождается от ответственности по свидетельству, выданному

Торговой палатой своей страны.

19. Изменение условий Настоящего Контракта

19.1. Условия Настоящего Контракта имеют одинаковую

обязательную силу для сторон и могут быть изменены по взаимному

согласию с обязательным составлением письменного документа.

19.2. Ни одна из сторон не вправе передавать свои права по

Настоящему Контракту третьей стороне без письменного согласия

другой стороны (за исключением п.8.9 Настоящего Контракта).

20. Условия согласования связи между сторонами

Полномочными представителями сторон по Настоящему Контракту

являются:

Продавец: _________________________________ тел. ____________

Покупатель:________________________________ тел. ____________

21. Прочие условия

21.1. Настоящий Контракт составлен на русском языке в 2-х

подлинных экземплярах, по одному для каждой из сторон.

21.2. После подписания Настоящего Контракта все

предварительные переговоры по нему, переписка, предварительные

соглашения и протоколы о намерениях по вопросам, так или иначе

касающимся Настоящего Контракта, теряют юридическую силу.

21.3. Стороны обязуются при исполнении Настоящего Контракта

не сводить сотрудничество к соблюдению только содержащихся в

Настоящем Контракте требований, поддерживать деловые контакты и

принимать все необходимые меры для обеспечения эффективности и

развития их коммерческих связей.

22. Адреса, банковские и отгрузочные реквизиты

сторон

22.1. Покупатель:

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон ___________, телетайп _____________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет N _________________, БИК _____________

ИНН _____________________

Отгрузочные реквизиты с указанием кодов:

1) для вагонных отправок: ___________________________________

2) для контейнеров: _________________________________________

22.2. Продавец: _____________________________________________

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон ___________, телетайп _____________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет N _________________, БИК _____________

ИНН _____________________

Отгрузочные реквизиты с указанием кодов:

1) для вагонных отправок: ___________________________________

2) для контейнеров: _________________________________________

22.3. Стороны обязуются немедленно письменно извещать друг

друга в случае изменения, сведений указанных в п.22 Настоящего

Контракта.

Покупатель Продавец

_____________ _____________

М.П. М.П.

2. Контракт

на импорт (экспорт) товаров

г. __________ "__"__________ 200_ г.

Продавец: ___________________________________________________

являющийся юридическим лицом по законодательству ____________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с одной стороны, и

Покупатель: _________________________________________________

являющийся юридическим лицом по законодательству ____________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с другой стороны,

заключили Настоящий Контракт о нижеследующем:

1. Предмет Контракта

1.1. Продавец обязуется продать, поставить и передать в

собственность Покупателя товар, а Покупатель обязуется принять

товар и оплатить его на условиях Настоящего Контракта.

1.2. Предметом Контракта являются товары в соответствии со

Спецификацией, прилагаемой к Настоящему Контракту и являющейся его

неотъемлемой частью.

2. Качество

2.1. Качество поставляемого Продавцом товара должно

соответствовать высшим стандартам, существующим в стране Продавца

для данного рода товара на момент исполнения последним Настоящего

Контракта.

2.2. Подтверждением качества со стороны Продавца является

сертификат качества изготовителя на каждый вид товара.

Сертификат качества Продавец обязан предоставить Покупателю

одновременно с поставкой товара.

3. Сроки и порядок поставки

Товар должен быть поставлен Покупателю в течение ________

месяцев с момента подписания Настоящего Контракта.

4. Цена

4.1. Цена товаров, приведенная в Спецификации, установлена в

валюте __________ и составляет в общем ___________________________

4.2. Стоимость тары и упаковки входит в цену товара.

5. Порядок расчетов

5.1. Валюта платежа: ________________________________________

5.2. Окончательный срок оплаты товара составляет __________

месяцев с момента ________________________________________________

5.3. Этапы оплаты товара Покупателем:

5.3.1. Первый платеж в размере __________ от суммы платежа

Покупатель производит в течение ________ с момента _______________

5.3.2. Последующие платежи Покупатель производит в равных

долях по __________ от суммы платежа и ежемесячно в течение срока

оплаты по ____________ п.6.2 Настоящего Контракта.

5.4. Порядок оплаты: ________________________________________

5.5. Вид расчетов: __________________________________________

5.6. Форма расчетов: ________________________________________

5.7. Покупатель обязан посредством телефаксной связи извещать

Продавца об осуществлении каждого платежа в срок 7 (семь) дней с

момента осуществления платежа с указанием суммы платежа, а также

номера и даты платежного документа.

5.8. Продавец не возражает и дает предварительное согласие на

оплату товара третьими лицами от имени и по поручению Покупателя

(предварительное согласие на перевод долга по Настоящему

Контракту).

6. Условия поставки

Поставка товара осуществляется на условиях: _________________

7. Пункт поставки

Пунктом поставки товара по Настоящему Контракту является ____

__________________________________________________________________

8. Тара и упаковка

Товар должен отгружаться в такой таре и упаковке, которые

соответствуют характеру поставляемого товара. Тара, упаковка и

консервация должны предохранять товар от повреждений при

транспортировке с учетом всех особенностей перевозки, а также

дополнительного хранения.

9. Маркировка

9.1. Товар должен быть маркирован следующим образом:

9.1.1. Ящики маркируются с трех сторон (на торцевой стороне и

с двух противоположных боковых стенок).

9.1.2. На каждое место несмываемой краской наносится

следующая маркировка:

Держать в сухом месте Адрес грузополучателя

Верх (см. спецификацию N 1)

Осторожно Место ___ N ___

Не кантовать Вес брутто ___кг.

Продавец: ________ Вес нетто ___кг.

Покупатель: _________ Размер ящика __________

Ст. ___________________ (длина, ширина, высота)

Контракт N _____

10. Отгрузка и транспортировка

10.1. Пункт отгрузки: _______________________________________

10.2. Сроки отгрузки: в течение _________ после подписания

Настоящего Контракта.

10.3. Вид транспорта: _______________________________________

10.4. Минимальной нормой отгрузки железнодорожным транспортом

является _______________ (вагон, контейнер, иная минимальная

норма).

10.5. Продавец обязан телеграфом известить Покупателя об

отгрузке в течение 24 (двадцати четырех) часов с момента

завершения отгрузки и получения квитанции от грузоперевозчика.

10.6. В извещении по п.10.5 Настоящего Контракта указываются:

- дата отгрузки;

- наименование и количество товара;

- номер ж/д накладной;

- число мест;

- номер вагона;

- номера мест;

- номер и дата контракта;

- вес брутто и нетто;

- стоимость отгруженной партии.

11. Приемка товара

11.1. Передача (приемка-сдача) товара осуществляется в пункте

поставки.

11.2. Приемка товара по количеству и качеству осуществляется

сторонами в порядке, определяемом законодательством, действующим

на территории Российской Федерации.

11.3. Получив товар, Покупатель обязан телеграфом с

уведомлением подтвердить получение товара в течение 7 (семи) дней.

12. Ответственность сторон

12.1. За нарушение условий Настоящего Контракта виновная

сторона возмещает причиненные этим убытки, в том числе упущенную

прибыль, в порядке, предусмотренном законодательством, действующим

на территории Российской Федерации.

12.2. Покупатель по Настоящему Контракту несет следующую

ответственность:

- за _________ штрафная неустойка в размере ___% от суммы

___________ (договора, долга).

12.3. Продавец по Настоящему Контракту несет следующую

ответственность:

- за _______ штрафная неустойка в размере ___% от суммы

___________ (договора, долга).

Продавец несет ответственность перед Покупателем за порчу

оборудования из-за некачественной или ненадлежащей консервации и

упаковки, а также за убытки, связанные с засылкой оборудования не

по адресу из-за неполноценной или неправильной маркировки.

12.4. За односторонний необоснованный отказ от исполнения

своих обязательств в течение действия Настоящего Контракта

виновная сторона уплачивает штраф в размере ______________________

12.5. За нарушение иных условий Настоящего Контракта виновная

сторона несет следующую ответственность: _________________________

13. Арбитражная оговорка

13.1. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть по

Настоящему Контракту или в связи с ним, в том числе любой вопрос в

отношении его существования, действительности и прекращения, будут

по возможности разрешаться путем дружеских переговоров между

сторонами.

13.2. В случае если стороны не придут к соглашению, дело

подлежит с исключением подсудности общим судам разрешению в

арбитражном суде по месту нахождению Покупателя в соответствии с

Арбитражно-процессуальным кодексом Российской Федерации.

13.3. Местом арбитражного разбирательства будет являться

г. ______________________.

13.4. Стороны договорились проводить судебное разбирательство

при личном участии своих представителей и на основе имеющихся

документов при закрытых дверях.

13.5. Правом, регулирующим Настоящий Контракт, является

материальное право Российской Федерации, в соответствии с которым

и должно выноситься решение арбитражного суда.

13.6. Стороны устанавливают, что все возможные претензии по

Настоящему Контракту должны быть рассмотрены сторонами в течение

______ дней с момента получения претензии.

14. Форс-мажор

14.1. Стороны освобождаются от ответственности за частичное

или полное неисполнение обязательств по Настоящему Контракту, если

наступили обстоятельства непреодолимой силы (пожар, наводнение,

землетрясение, существенное изменение законодательства) и если эти

обстоятельства непосредственно повлияли на исполнение Настоящего

Контракта.

14.2. При согласовании сторонами срок исполнения обязательств

по Контракту отодвигается соразмерно времени, в течение которого

действовал форс-мажор.

14.3. Сторона, на территории которой случились обстоятельства

непреодолимой силы, обязана в течение 10 дней со дня прекращения

обстоятельств бедствий известить другую сторону о характере

непреодолимой силы, степени разрушения и их влияния на исполнение

Настоящего Контракта в письменной форме.

14.4. Если другая сторона заявит претензию по этому поводу,

то сторона, подвергающаяся действию обстоятельств непреодолимой

силы, освобождается от ответственности по свидетельству, выданному

Торговой палатой своей страны.

15. Условия согласования связи между сторонами

Полномочными представителями сторон по Настоящему Контракту

являются:

Продавец: _______________________ тел. ______________________

Покупатель: _____________________ тел. ______________________

16. Прочие условия

16.1. Настоящий Контракт составлен на русском языке в 2-х

подлинных экземплярах, по одному для каждой из сторон.

16.2. После подписания Настоящего Контракта все

предварительные переговоры по нему, переписка, предварительные

соглашения и протоколы о намерениях по вопросам, так или иначе

касающимся Настоящего Контракта, теряют юридическую силу.

16.3. Стороны обязуются при исполнении Настоящего Контракта

не сводить сотрудничество к соблюдению только содержащихся в

Настоящем Контракте требований, поддерживать деловые контакты и

принимать все необходимые меры для обеспечения эффективности и

развития их коммерческих связей.

17. Адреса, банковские и отгрузочные реквизиты

сторон

17.1. Покупатель:

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон ____________, телетайп ____________, факс ___________

Расчетный счет N _________________ в банке __________________

Корреспондентский счет N ______________, БИК ________________

ИНН ____________________

Отгрузочные реквизиты с указанием кодов:

1) для вагонных отправок: ___________________________________

2) для контейнеров: _________________________________________

17.2. Продавец:

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон ____________, телетайп ____________, факс ___________

Расчетный счет N _________________ в банке __________________

Корреспондентский счет N ______________, БИК ________________

ИНН ____________________

Отгрузочные реквизиты с указанием кодов:

1) для вагонных отправок: ___________________________________

2) для контейнеров: _________________________________________

17.3. Стороны обязуются немедленно письменно извещать друг

друга о любом изменении в сведениях, указанных в п.17 Настоящего

Контракта.

Покупатель Продавец

_____________ _____________

М.П. М.П.

3. Контракт

беспроцентного целевого займа в иностранной валюте

г. __________ "__"__________ 200_ г.

Кредитор: ___________________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с одной стороны, и

Заемщик: ____________________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с другой стороны,

учитывая долгосрочное и перспективное сотрудничество сторон в

сфере коммерческой внешнеэкономической деятельности, заключили

Настоящий Контракт о нижеследующем:

1. Предмет контракта

1.1. Кредитор обязуется предоставить Заемщику беспроцентный

целевой заем в иностранной валюте, а последний обязуется

использовать его по целевому назначению и возвратить заем в

определенный Настоящим Контрактом срок.

1.2. В связи с тем что между сторонами по Настоящему

Контракту устанавливаются тесные и взаимовыгодные деловые

отношения, заем Заемщику предоставляется на беспроцентной

(безвозмездной) основе.

2. Цель предоставления займа

2.1. Цель предоставления займа Заемщику:

финансирование производственных программ и валютных затрат

Заемщика по переработке давальческого сырья Кредитора (толлинговая

операция) в рамках контракта N ___ от "__"_________ 200_ г.

2.2. Заемщик в срок __________________ с момента

предоставления займа обязан предоставить Кредитору документы,

подтверждающие целевой характер использования займа.

3. Валюта и размер займа

3.1. Валюта займа: __________________________________________

3.2. Сумма займа по Настоящему Контракту:____________________

4. Порядок предоставления займа

4.1. Кредитор обязан предоставить заем в течение ________ с

момента подписания Настоящего Контракта.

4.2. Заем предоставляется в безналичном порядке платежным

поручением путем перечисления необходимых валютный средств на

текущий валютный счет Заемщика или по поручению последнего на

счета третьих лиц.

Дата перечисления займа является датой предоставления займа.

4.3. Кредитор в срок _____________ после перечисления суммы

валютного займа Заемщику обязан известить последнего о

перечислении средств: __________________________________________

(посредством телеграфа, факса и т.д.)

5. Срок займа

5.1. Срок предоставления займа Заемщику составляет __________

с момента ________________________________________________________

(поступления денег на Заемщика,

перечисления денег Кредитором)

5.2. Срок, указанный в п.5.1 Настоящего Контракта, может быть

пролонгирован (продлен) по соглашению сторон.

6. Порядок возвращения (погашения) займа

6.1. По истечении срока, указанного в п.5.1 Настоящего

Контракта, Заемщик обязуется в течение ____________ возвратить

сумму займа.

6.2. Заем возвращается в безналичном порядке платежным

поручением путем перечисления соответствующих валютных средств на

счет Кредитора.

6.3. Заемщик в срок _______________ после перечисления суммы

валютного займа Кредитору обязан известить последнего о

перечислении средств: __________________________________________

(посредством телеграфа, факса и т.д.)

6.4. Кредитор в течение ____________ после поступления суммы

займа на его счет обязан известить Заемщика об этом: ___________

(посредством телеграфа,

факса и т.д.)

6.5. Возврат (погашение) займа может осуществляться путем

поставки согласованного количества продукции или оказания услуг в

счет погашения задолженности Кредитора по существующим

обязательствам перед Заемщиком.

7. Срок действия Настоящего Контракта

Настоящий Контракт вступает в силу с момента подписания его

сторонами и действует до момента его окончательного исполнения, но

в любом случае до "__"_________ 200_ г.

8. Ответственность сторон

8.1. За нарушение условий Настоящего Контракта виновная

сторона возмещает причиненные этим убытки, в том числе упущенную

выгоду, в порядке, предусмотренном действующим законодательством.

8.2. Заемщик несет следующую ответственность по Настоящему

Контракту: _______________________________________________________

8.3. Кредитор несет следующую ответственность по Настоящему

Контракту: _______________________________________________________

9. Обеспечение обязательств по Настоящему Контракту

__________________________________________________________________

(условия о залоге, страховании или поручительстве, в основном

со стороны Заемщика)

10. Порядок разрешения споров

(арбитражная оговорка)

10.1. Все споры между Сторонами, по которым не было

достигнуто соглашение, разрешаются в соответствии с

законодательством Российской Федерации в арбитражном суде по месту

нахождения Заемщика.

10.2. Стороны устанавливают, что все возможные рекламации по

Настоящему Контракту должны быть рассмотрены Сторонами в течение

_____ дней с момента получения претензии.

11. Условия согласования связи между сторонами.

Полномочными представителями Сторон по Настоящему Контракту

являются:

Заемщик: ________________________________ тел. ______________

Кредитор: _______________________________ тел. ______________

12. Особые условия Настоящего Контракта

__________________________________________________________________

13. Прочие условия

13.1.Настоящий Контракт составлен в 2-х подлинных

экземплярах, по одному для каждой из Сторон.

13.2. В случаях, не предусмотренных Настоящим Контрактом,

Стороны руководствуются действующим гражданским законодательством

РФ.

13.3. После подписания Настоящего Контракта все

предварительные переговоры по нему, переписка, предварительные

соглашения и протоколы о намерениях по вопросам, так или иначе

касающимся Настоящего Контракта, теряют юридическую силу.

14. Адреса и банковские реквизиты сторон

14.1.Кредитор:

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон ____________, телетайп ____________, факс ___________

Расчетный счет N _________________ в банке __________________

Корреспондентский счет N ______________, БИК ________________

ИНН ____________________

14.2. Заемщик:

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон ____________, телетайп ____________, факс ___________

Расчетный счет N _________________ в банке __________________

Корреспондентский счет N ______________, БИК ________________

ИНН ____________________, Текущий валютный счет N ___________

14.3. Стороны обязуются немедленно письменно извещать друг

друга в случае изменения сведений, указанных в п.13 Настоящего

Контракта.

Кредитор Заемщик

_____________ _____________

М.П. М.П.

23.2. Экономико-налоговый комментарий

23.2.1. Внешнеэкономические контракты

с точки зрения валютного регулирования

1. Общие понятия.

Исполнение внешнеэкономических контрактов связано, как правило, с использованием при расчетах иностранной валюты или валютных ценностей (ценных бумаг, выраженных в иностранной валюте, и т.д.). В связи с этим валютное законодательство устанавливает дополнительные требования к порядку проведения внешнеэкономических контрактов. Исходными базовыми понятиями, используемыми при валютном регулировании, являются виды валют и валютных ценностей, резиденты и нерезиденты как участники валютных правоотношений, а также виды валютных операций.

Подробные определения данных понятий содержатся в ст.1 Закона РФ от 9 октября 1992 г. "О валютном регулировании и валютном контроле".

2. Понятие иностранной валюты.

Терминологически валюта означает денежную единицу какой-либо страны (итал. valuta - цена, стоимость, от лат. valeo - стою). В свою очередь, иностранная валюта - это денежный знак иностранного государства, а также кредитные и платежные документы, выраженные в иностранных денежных единицах и применяемые в международных расчетах.

В соответствии с действующим российским законодательством к иностранной валюте относятся:

а) денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монеты, находящиеся в обращении и являющиеся законным платежным средством в соответствующем иностранном государстве или группе государств, а также изъятые или изымаемые из обращения, но подлежащие обмену денежные знаки;

б) средства на счетах в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах.

3. Понятие валютных ценностей.

Понятие валютных ценностей намного шире понятия иностранной валюты - иностранная валюта является только разновидностью валютных ценностей.

В соответствии с действующим законодательством валютными ценностями, помимо иностранной валюты, признаются:

- ценные бумаги в иностранной валюте - платежные документы (чеки, векселя, аккредитивы и др.), фондовые ценности (акции, облигации) и другие долговые обязательства, выраженные в иностранной валюте;

- драгоценные металлы - золото, серебро, платина и металлы платиновой группы (палладий, иридий, родий, рутений и осмий) в любом виде и состоянии, за исключением ювелирных и других бытовых изделий, а также лома таких изделий;

- природные драгоценные камни - алмазы, рубины, изумруды, сапфиры и александриты в сыром и обработанном виде, а также жемчуг, за исключением ювелирных и других бытовых изделий из этих камней и лома таких изделий. Порядок и условия отнесения изделий из драгоценных металлов и природных драгоценных камней к ювелирным и другим бытовым изделиям и лому таких изделий устанавливаются Правительством РФ.

4. Резиденты и нерезиденты как участники валютных отношений.

Валютные отношения отличаются особым составом участников, для характеристики прав и обязанностей которых основное значение имеет отнесение их к "резидентам" или "нерезидентам". Участие в валютных отношениях этих субъектов предопределило структуру и содержание Закона РФ "О валютном регулировании и валютном контроле", а также иных нормативных актов, в которых установлен различный правовой режим совершения валютных операций резидентами и нерезидентами.

В число резидентов входят:

а) физические лица, имеющие постоянное местожительство в РФ, в том числе временно находящиеся за пределами РФ;

б) юридические лица, созданные в соответствии с законодательством РФ, с местонахождением в РФ;

в) предприятия и организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством РФ, с местонахождением в РФ;

г) дипломатические и иные официальные представительства РФ, находящиеся за пределами РФ;

д) находящиеся за пределами РФ филиалы и представительства резидентов, указанных в пп."б" и "в".

К нерезидентам относятся:

а) физические лица, имеющие постоянное местожительство за пределами РФ, в том числе временно находящиеся в РФ;

б) юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, с местонахождением за пределами РФ;

в) предприятия и организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, с местонахождением за пределами РФ;

г) находящиеся в РФ иностранные дипломатические и иные официальные представительства, а также международные организации, их филиалы и представительства;

д) находящиеся в РФ филиалы и представительства нерезидентов, указанных в пп."б" и "в".

В соответствии с Постановлением Верховного Совета РФ от 9 октября 1992 г. N 3617-1 "О введении в действие Закона РФ "О валютном регулировании и валютном контроле" все юридические и физические лица стран - участников СНГ рассматриваются в качестве нерезидентов, если иное не установлено специальными соглашениями России с этими странами.

5. Понятие и виды валютных операций.

Валютные операции - это урегулированные национальным законодательством или международными соглашениями сделки и иные действия, предметом которых являются валютные ценности.

По российскому валютному законодательству валютными операциями считаются:

а) операции, связанные с переходом права собственности и иных прав на валютные ценности, в том числе операции, связанные с использованием в качестве средства платежа иностранной валюты и платежных документов в иностранной валюте;

б) ввоз и пересылка в РФ, а также вывоз и пересылка из РФ валютных ценностей;

в) осуществление международных денежных переводов;

г) расчеты между резидентами и нерезидентами в валюте РФ.

Виды валютных операций. Наряду с общим понятием "валютные операции" законодательством установлен различный правовой режим отдельных видов валютных операций, например: купля-продажа иностранной валюты на внутреннем рынке РФ, перевод иностранной валюты за рубеж и из-за рубежа в оплату продукции (товаров, работ, услуг), расчетные и кредитные операции и т.д.

Операции с иностранной валютой и ценными бумагами в иностранной валюте подразделяются на две основные разновидности: текущие валютные операции и валютные операции, связанные с движением капитала.

Текущие валютные операции:

а) переводы в РФ и из РФ иностранной валюты для осуществления расчетов без отсрочки платежа по экспорту и импорту товаров, работ и услуг, а также для осуществления расчетов, связанных с кредитованием экспортно-импортных операций на срок не более 90 дней;

б) получение и предоставление финансовых кредитов на срок не более 180 дней;

в) переводы в РФ и из РФ процентов, дивидендов и иных доходов по вкладам, инвестициям, кредитам и прочим операциям, связанным с движением капитала;

г) переводы неторгового характера в РФ и из РФ, включая переводы сумм заработной платы, пенсии, алиментов, наследства, а также другие аналогичные операции.

Валютные операции, связанные с движением капитала:

а) прямые инвестиции, т.е. вложения в уставный капитал предприятия с целью извлечения дохода и получения прав на участие в управлении предприятием;

б) портфельные инвестиции, т.е. приобретение ценных бумаг;

в) переводы в оплату права собственности на здания, сооружения и иное имущество, включая землю и ее недра, относимое по законодательству страны его местонахождения к недвижимому имуществу, а также иных прав на недвижимость;

г) предоставление и получение отсрочки платежа на срок более 90 дней по экспорту и импорту товаров, работ и услуг;

д) предоставление и получение финансовых кредитов на срок более 180 дней;

е) все иные валютные операции, не являющиеся текущими валютными операциями.

Оперируя приведенными выше понятиями, Закон РФ "О валютном регулировании и валютном контроле" определяет принципы осуществления валютных операций в Российской Федерации, полномочия и функции органов валютного регулирования и валютного контроля, права и обязанности юридических и физических лиц в отношении владения, пользования и распоряжения валютными ценностями, ответственность за нарушение валютного законодательства. Следует отметить, что особенностью Закона РФ "О валютном регулировании и валютном контроле" является большое количество отсылочных норм. Так, согласно ст.9 этого Закона, ЦБ РФ издает нормативные акты, обязательные к исполнению в Российской Федерации всеми резидентами и нерезидентами.

6. Порядок совершения валютных операций, связанных с движением капитала.

При совершении валютных операций, связанных с движением капитала (за исключением операций, предусмотренных Положением об изменении порядка проведения в Российской Федерации некоторых видов валютных операций, утв. Приказом ЦБ РФ от 24 апреля 1996 г. N 02-94), резиденты должны предварительно получить соответствующее разрешение (лицензию) ЦБ РФ или его территориальными учреждениями.

Положением ЦБ РФ от 21.12.2000 N 129-П "О выдаче территориальными учреждениями ЦБ РФ разрешений юридическим резидентам на осуществление отдельных видов валютных операций, связанных с движением капитала" определен перечень валютных операций, выдача разрешений по которым отнесена к компетенции территориальных органов ЦБ РФ, к таким операциям относятся:

1. Получение иностранной валюты в сумме, не превышающей в эквиваленте 100 млн долл. США, на банковские счета юридических лиц - резидентов в иностранной валюте в уполномоченных банках, поступающей от нерезидентов в оплату права собственности на здания, сооружения и иное имущество, включая землю и ее недра, относимое в соответствии с законодательством Российской Федерации к недвижимому имуществу, а также иных прав на недвижимость.

2. Получение иностранной валюты в сумме, не превышающей в эквиваленте 100 млн долл. США, на банковские счета юридических лиц - резидентов в иностранной валюте в уполномоченных банках, поступающей от нерезидентов в качестве возврата ранее осуществленных данными резидентами инвестиций (приобретение доли в уставном капитале (акций) нерезидента, прочая инвестиционная деятельность) за рубежом.

3. Иные валютные операции, сумма которых не превышает в эквиваленте 100 млн долл. США, предусматривающие получение иностранной валюты, поступающей от нерезидентов, на банковские счета юридических лиц - резидентов в иностранной валюте в уполномоченных банках.

Лицензии на все остальные валютные операции необходимо получать в ЦБ РФ. Порядок получения таких лицензий определен в Письме ЦБ РФ от 6 октября 1995 г. N 12-524.

7. Общие условия совершения валютных операций.

Общими условиями совершения валютных операций являются нормативно закрепленные требования, которые распространяют свое действие на валютные операции любого вида. Таких условий несколько.

1. Любые валютные операции проводятся через уполномоченные банки. К уполномоченным относятся такие банки и иные кредитные учреждения, которые получили лицензии ЦБ РФ на проведение валютных операций. Уполномоченные банки осуществляют контроль за соответствием проводимых клиентами валютных операций действующему валютному законодательству и представляют в ЦБ РФ отчетность о проводимых валютных операциях по установленным формам.

2. При совершении валютных операций клиенты представляют в уполномоченные банки надлежащим образом оформленные банковские документы, содержащие информацию о валютной операции.

3. В случае проведения валютных операций, на совершение которых требуются разрешение или лицензия ЦБ РФ, клиенты представляют в уполномоченный банк копии таких разрешений и лицензий.

4. Расчеты в иностранной валюте осуществляются юридическими лицами - резидентами в пределах имеющихся в их распоряжении валютных средств. Валютные средства должны иметь легальное происхождение и могут быть получены законным путем из следующих источников:

а) из средств тех или иных федеральных валютных фондов, региональных валютных фондов и валютных фондов местных органов власти;

б) из валютной выручки от незапрещенной внешнеэкономической деятельности по установленным нормативам;

в) из взносов в уставный капитал;

г) из валютных кредитов от уполномоченных банков, а также от иностранных банков и финансовых учреждений, других иностранных юридических лиц на основании лицензии ЦБ РФ;

д) за счет валюты, приобретенной на внутреннем валютном рынке РФ за рубли через уполномоченные банки в порядке, установленном законодательством;

е) за счет валюты из благотворительных фондов.

Следует также иметь в виду, что многочисленными актами ЦБ РФ устанавливается специальный порядок проведения отдельных валютных операций, например Указанием ЦБ РФ от 10.09.2001 N 1030-У "О порядке проведения валютных операций, связанных с получением и возвратом юридическими лицами - резидентами кредитов и займов в иностранной валюте, предоставляемых нерезидентами на срок более 180 дней".

8. Валютное регулирование при внешнеэкономических операциях.

В соответствии с п.1 разд.II Основных положений о регулировании валютных операций на территории СССР (Письмо Госбанка СССР от 24 мая 1991 г. N 352) расчеты между юридическими лицами - резидентами и юридическими лицами - нерезидентами осуществляются в свободно конвертируемой валюте либо в рублях в порядке, установленном ЦБ РФ, если иное не предусмотрено в международных договорах с участием РФ. Данное правило распространяется и на отношения между юридическими лицами - резидентами и нерезидентами в случаях, когда товары (работы, услуги), продаваемые российскими фирмами, не вывозятся за пределы таможенной территории, а потребляются расположенными в России представительствами (филиалами) нерезидентов. В соответствии с Письмом Главного Управления валютного регулирования и валютного контроля ЦБ РФ от 19 января 1995 г. N 12-1с-1/7278 расчеты между юридическим лицом - резидентом и представительством (филиалом) нерезидента в указанном выше случае могут проводиться в свободно конвертируемой валюте либо в рублях.

Проведение резидентами текущих валютных операций не требует лицензии или разрешения ЦБ РФ или Главного территориального управления ЦБ РФ (в установленных случаях), в то время как все валютные операции, связанные с движением капитала (за исключением случаев, предусмотренных Положением об изменении порядка проведения в РФ некоторых видов валютных операций), требуют наличия этих разрешений.

При подготовке и исполнении внешнеэкономических контрактов может возникнуть необходимость использования иностранных валют и выраженных в них платежных документов на территории РФ для расчетов не только с иностранными контрагентами, но и с резидентами, способствующими внешнеэкономической деятельности. Согласно валютному законодательству, такие действия запрещены за исключением случаев, предусмотренных в п.1 разд.III Основных положений о регулировании валютных операций на территории СССР.

9. Валютный контроль при внешнеэкономических операциях.

В настоящее время весьма острой стала проблема "оттока" валютных ресурсов за рубеж. Основными формами "бегства" являются не возврат в Россию валютной выручки по экспортным контрактам, бестоварный перевод валюты в виде авансовых платежей по фиктивным импортным контрактам, а также неэквивалентный обмен товарами (работами, услугами).

С целью создания системы валютного контроля по данным операциям были изданы совместные инструкции ЦБ РФ и ГТК России.

Валютный контроль экспортных операций. С 1 января 2000 г. в действие введена Инструкция ЦБ РФ N 86-И и ГТК России N 01-23/26541 от 13 октября 1999 г. "О порядке осуществления валютного контроля за поступлением в РФ валютной выручки от экспорта товаров". Данной Инструкцией в механизм валютного контроля вовлекаются коммерческие банки, в которых находятся валютные счета предприятий, а также таможенные органы. Базовым документом банковско-таможенного валютного контроля выступает паспорт сделки, оформляемый экспортером в уполномоченном банке.

Валютный контроль импортных операций. В целом аналогичный порядок таможенно-банковского валютного контроля при импортных операциях предусмотрен Инструкцией ЦБ РФ N 91-И и ГТК России N 01-11/28644 от 4 октября 2000 г. "О порядке осуществления валютного контроля за обоснованностью платежей в иностранной валюте за импортируемые товары".

Действие данных Инструкций не распространяется на импорт и экспорт работ и услуг поскольку по ним паспорта сделок не оформляются, валютный контроль по таким операциям осуществляется банком производящим платежи.

Валютный контроль бартерных операций. Валютный контроль бартерных операций был установлен Указом Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1209 "О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок". Данным Указом, а также Порядком оформления и учета паспортов бартерных сделок (утв. МВЭС России N 10-83/3225, ГТК России 01-23/21497, Минфином России N 01-14/197 от 3 декабря 1996 г.) предусмотрено оформление паспорта бартерной сделки в МВЭС России, а также установлены иные требования, предъявляемые к бартерному контракту и порядку проведения бартерных сделок. Контроль за исполнением устанавливаемых требований в части совершения бартерных сделок, предусматривающих экспорт товаров, осуществляется таможенными органами РФ.

10. Порядок зачисления валютной выручки от экспорта товаров.

Пунктом 9 Указа Президента РФ от 30 декабря 1991 г. "О формировании республиканского валютного резерва РСФСР в 1992 году" было установлено, что валютная выручка от экспорта товаров (работ, услуг) подлежит обязательному зачислению на счета в уполномоченных банках на территории России, если иное не разрешено ЦБ РФ.

Данное положение не только сохранилось в более позднем валютном законодательстве, в частности, в п.8 Указа Президента РФ от 14 июня 1992 г. N 629 "О частичном изменении порядка обязательной продажи части валютной выручки и взимания экспортных пошлин", но и было дополнено нормой, согласно которой обязательному зачислению на валютные счета подлежит не только выручка от реализации за иностранную валюту товаров (работ, услуг) от экспорта, но и выручка, полученная на территории России.

В соответствии с п.1 ст.5 Закона РФ "О валютном регулировании и валютном контроле" иностранная валюта, получаемая предприятиями-резидентами, подлежит обязательному зачислению на их счета в уполномоченных банках, если иное не установлено ЦБ РФ.

В этой связи следует отметить, что если вышеназванные Указы Президента РФ регулируют порядок зачисления на счета в уполномоченных банках на территории России только валютной выручки, то Закон РФ распространяет это правило и на валюту, поступающую резидентам по другим основаниям, в частности на поступления в качестве дара, пожертвований, благотворительных взносов и иных поступлений неторгового характера.

Поскольку обязанность резидента зачислить валютную выручку от экспорта товаров установлена законом, стороны внешнеэкономического контракта не вправе предусмотреть в договоре условия, освобождающие иностранную сторону от перечисления валютной выручки в РФ.

Обязательному переводу не подлежат:

а) валютные поступления резидентов, связанные с сооружением ими объектов на территории иностранных государств и представляющие собой оплату заказчиками (нерезидентами) местных расходов резидентов, - на период строительства. После завершения строительства объектов за границей резидент обязан перевести в РФ остаток средств в иностранной валюте в течение 30 дней от даты подписания акта о приемке объекта и урегулировании претензий заказчика;

б) валютные поступления резидентов от их участия в фондовых операциях за границей, используемые для дальнейшего проведения этих операций и покрытия операционных расходов, - на период проведения этих операций. Прибыль в иностранной валюте от проведения фондовых операций за границей подлежит переводу в РФ в течение 30 дней от даты завершения операций;

в) валютные поступления резидентов от проведения выставок, спортивных, культурных и иных мероприятий за границей, используемые для покрытия расходов по их проведению, - на период проведения этих мероприятий. Такие валютные поступления подлежат переводу в РФ в течение 30 дней от даты завершения соответствующих мероприятий.

Необходимо отметить, что расходование резидентами вышеуказанных валютных поступлений на цели, не связанные непосредственно с проведением операций, которые являются источником этих поступлений, допускается только с разрешения ЦБ РФ в каждом отдельном случае. Резиденты, упомянутые в пп."а" и "б", ежегодно представляют в ЦБ РФ сведения о поступлении и расходовании валютных средств.

23.2.2. Особенности налогообложения

экспортных операций

При отражении в бухгалтерском учете экспортных операций с точки зрения исчисления НДС необходимо соблюдать следующие условия.

В соответствии с п.1 ст.162 НК РФ предварительная оплата экспортных поставок облагается налогом.

Согласно п.1 ст.164 НК РФ налогообложение экспортных операций производится по налоговой ставке 0 процентов при реализации

Согласно ст.165 НК РФ налогоплательщик обязан подтвердить обоснованность применения налоговой ставки 0 процентов, тем самым подтвердить свое право на получение возмещения при налогообложении по налоговой ставке 0 процентов (налоговых вычетов). Для этого в налоговые органы представляются документы, перечисленные в ст.165 НК РФ.

Согласно п.9 ст.167 НК РФ при реализации на экспорт товаров (работ, услуг) дата реализации указанных товаров (работ, услуг) определяется как наиболее ранняя из следующих дат: последний день месяца, в котором собран полный пакет документов, предусмотренных ст.165 настоящего Кодекса или 181-й день, считая с даты помещения товаров под таможенный режим экспорта или под таможенный режим транзита. Если на момент наступления второй из вышеперечисленных дат реальный экспорт не подтвержден, в бухгалтерском учете отражается сумма НДС, подлежащая уплате в бюджет в порядке, действующем для отражения реализации товаров на территории РФ.

1. Понятие экспорта.

Если обратиться к пп.1 п.1 ст.164 Налогового кодекса РФ, налогообложение НДС производится по налоговой ставке ноль процентов при реализации товаров (за исключением нефти, стабильного газового конденсата, природного газа, которые экспортируются на территории государств - участников СНГ), помещенных под таможенный режим экспорта при условии их фактического вывоза за пределы таможенной территории РФ и представления в налоговые органы соответствующих документов.

Поскольку действующее налоговое законодательство по НДС не определяет понятие экспорта для целей налогообложения, то, по нашему мнению, при рассмотрении данного вопроса необходимо руководствоваться законодательством, регулирующем отношения, возникающие во внешнеэкономической деятельности (Таможенным кодексом РФ и Федеральным законом от 13 октября 1995 г. "О государственном регулировании внешнеторговой деятельности").

Согласно ст.97 Таможенного кодекса РФ, под экспортом понимается "таможенный режим, при котором товары вывозятся за пределы таможенной территории Российской Федерации без обязательства об их ввозе на эту территорию".

Понятие таможенной территории РФ закреплено в ст.3 Таможенного кодекса РФ, согласно которой: "Таможенную территорию РФ составляют сухопутная территория РФ, территориальные и внутренние воды и воздушное пространство над ними... Пределы таможенной территории РФ, а также периметры свободных таможенных зон и свободных складов являются таможенной границей РФ".

Однако следует иметь в виду, что до 1 июля 2001 г. согласно ст.13 Федерального закона от 5 августа 2000 г. N 118-ФЗ "О введении в действие части второй НК РФ и внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ о налогах" гл.21 "НДС" и 22 "Акцизы" части второй Налогового кодекса применяются с учетом следующих особенностей:

1) реализация товаров (работ, услуг) в государства - участники Содружества Независимых Государств приравнивается к реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации;

2) при ввозе на территорию Российской Федерации товаров, происходящих и ввозимых с территорий государств - участников Содружества Независимых Государств, налог на добавленную стоимость таможенными органами Российской Федерации не взимается. Реализация указанных товаров на территории Российской Федерации подлежит налогообложению налогом на добавленную стоимость в порядке и по ставкам, предусмотренным для товаров, произведенных на территории Российской Федерации. При этом суммы налога на добавленную стоимость, уплаченные хозяйствующим субъектам государств - участников Содружества Независимых Государств, подлежат вычету (зачету) в порядке, действовавшем до введения в действие части второй Кодекса;

3) сумма акциза, подлежащая уплате по подакцизным товарам, происходящим и ввозимым с территорий государств - участников Содружества Независимых Государств, уменьшается на сумму акциза, уплаченную в стране их происхождения, в порядке, действовавшем до введения в действие части второй Кодекса.

Таким образом, с 1 января 2001 г. и до 1 июля 2001 г. реализация на экспорт продукции (товаров, работ, услуг) в государства - участники Содружества Независимых Государств для целей налогообложения НДС производится в общем порядке, применяемом для учета реализации товаров на территории РФ. Соответственно, такая реализация подлежит обложению НДС по ставкам 20% или 10% (за исключением операций, не подлежащих налогообложению) согласно ст.164 НК РФ.

В аналогичном порядке решается вопрос и о налогообложении НДС работ (услуг), непосредственно связанных с производством и реализацией товаров, отгружаемых на экспорт в государства - участники Содружества Независимых Государств, а также их транспортировкой, погрузкой, перегрузкой, сопровождением.

2. Налогообложение экспортного аванса.

В соответствии с п.1 ст.162 НК РФ установлено правило, согласно которому НДС облагаются суммы авансовых платежей, полученные российскими организациями от иностранных и российских лиц в счет предстоящего экспорта товаров, работ и услуг.

Исключение из данного правила составляют только суммы авансовых и иных платежей, полученных в счет предстоящих экспортных поставок товаров, длительность производственного цикла изготовления которых составляет свыше шести месяцев (по перечню и в порядке, определяемом Правительством РФ).

По общему правилу при получении аванса организация обязана:

а) в бухгалтерском учете отразить получение аванса и начислить НДС:

Д-т 51, 52 К-т 62 получен аванс

Д-т 62 К-т 68 начислен НДС;

б) в налоговом учете отразить в специальной Декларации сумму НДС с аванса полученного.

В момент закрытия аванса на реализацию предприятие должно:

а) в бухгалтерском учете восстановить сумму полученного аванса:

Д-т 68 К-т 62;

б) в налоговом учете отразить в специальной Декларации сумму НДС, уплаченную с аванса, но только после подтверждения реального экспорта товаров (предоставления всех необходимых документов).

Несколько иная ситуация складывается в отношении налогового вычета при реализации на экспорт: после реального подтверждения (в данном случае подтверждение носит явочный характер, поскольку установлена обязанность по предоставлению указанных документов) экспорта предприятие получает право на зачет сумм НДС, уплаченных при получении экспортного аванса. Иными словами, суммы НДС с экспортного аванса как бы "замораживаются" до факта подтверждения экспорта.

3. Порядок подтверждения экспорта.

Анализ общих требований. Порядок подтверждения реального экспорта установлен ст.165 Налогового кодекса РФ. При анализе положений данной статьи можно сделать вывод о том, что для обоснования права на получение возмещения НДС при налогообложении НДС по налоговой ставке 0 процентов могут представляться различные документы.

По порядку подтверждения экспорта все операции можно разделить на две группы.

I группа: представляются отдельные документы.

II группа: представляются все документы, подтверждающие реальный экспорт.

По порядку возмещения сумм НДС по материальным ресурсам (работам, услугам) экспортные операции также можно разделить на две группы.

I группа: экспорт, при котором возмещение (зачет) осуществляется на основании представленных в налоговый орган документов, подтверждающих факт поступления средств на счет российского экспортера от иностранного или российского лица.

Указанный порядок применяется по экспортным работам, услугам:

1) услуги по перевозке пассажиров и багажа за пределы территорий государств - участников СНГ, в том числе и по территории РФ, при оформлении перевозок едиными международными перевозочными документами, а также услуги (работы) по перевозке пассажиров и багажа воздушными судами между Россией и государствами - участниками СНГ, в связи с заключением РФ межправительственных соглашений о воздушном сообщении с государствами - участниками СНГ;

2) услуги международной связи;

3) работы и услуги, оказываемые плательщиками НДС, зарегистрированными в РФ в установленном порядке, иностранным юридическим и физическим лицам: работы и услуги, оказываемые в космическом пространстве; услуги (работы) по обслуживанию иностранных судов; услуги, оказываемые непосредственно в российских аэропортах и воздушном пространстве России, по обслуживанию иностранных судов.

II группа: экспорт, при котором возмещение (зачет) осуществляется на основании представления в налоговый орган всех документов, подтверждающих реальный экспорт. Данный порядок применяется по всем остальным экспортным операциям.

Действующий порядок подтверждения экспорта. Этот порядок состоит из представления документов по следующим четырем уровням.

I. Контракт или заверенная копия.

I. Платежные документы или выписки банка, свидетельствующие об оплате иностранным контрагентом экспортируемых товаров.

III. Грузовая таможенная декларация (для разных ситуаций):

1) с отметками региональной и пограничной таможни РФ (представляется во всех обычных случаях);

2) с отметкой только региональной таможни:

а) если вывоз товаров осуществляется с использованием трубопроводного транспорта или по линиям электропередач;

б) если вывоз товаров осуществляется через границу РФ с государством - участником Таможенного союза, на которой таможенный контроль отменен;

3) с отметкой региональной таможни и специальным реестром (представляется в случаях, определяемых Госналогслужбой России и ГТК России для отдельных экспортеров).

IV. Документы, подтверждающие вывоз товаров (копии); это могут быть транспортные, товаросопроводительные, таможенные или любые иные документы с отметками:

1) пограничных таможенных органов стран - участников СНГ;

2) таможенных органов стран, находящихся за пределами территории государств - участников СНГ.

Как видно из данного перечня, сбор подобных документов - сам по себе достаточно трудоемкий процесс. Поэтому уже на стадии предварительных переговоров следует проработать вопросы сбора и получения вышеуказанных документов. В случае осуществления экспортных операций через посредника обязательство представления данных документов посредником должно стать одним из обязательных условий контракта. В противном случае отсутствие хотя бы одного документа будет формальным поводом по лишению льготы, что чревато серьезными финансовыми потерями.

Порядок подтверждения применения нулевой ставки по НДС при экспорте, перечень необходимых для этого документов, порядок возмещения НДС, уплаченного поставщикам за материальные ресурсы, использованные при производстве экспортной продукции, регламентируются ст.ст.151, 152, 164 и 165 Налогового кодекса РФ.

23.2.3. Особенности применения НДС по операциям

с хозяйствующими субъектами государств - участников СНГ

1. Общие положения.

В соответствии с пп.1 п.1 ст.164 Налогового кодекса РФ, налогообложение НДС производится по налоговой ставке ноль процентов при реализации товаров, помещенных под таможенный режим экспорта при условии их фактического вывоза за пределы таможенной территории РФ и представления в налоговые органы соответствующих документов. Таким образом, за исключением нефти, стабильного газового конденсата, природного газа, которые экспортируются на территории государств - участников СНГ, поставки товаров в страны СНГ при подтверждении реального экспорта НДС не облагаются (нулевая ставка налогообложения).

Однако следует иметь в виду, что до 1 июля 2001 г. согласно ст.13 Федерального закона от 5 августа 2000 г. N 118-ФЗ "О введении в действие части второй НК РФ и внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ о налогах" гл.21 "НДС" и 22 "Акцизы" части второй Налогового кодекса применяются с учетом следующих особенностей:

1) реализация товаров (работ, услуг) в государства - участники Содружества Независимых Государств приравнивается к реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации;

2) при ввозе на территорию Российской Федерации товаров, происходящих и ввозимых с территорий государств - участников Содружества Независимых Государств, налог на добавленную стоимость таможенными органами Российской Федерации не взимается. Реализация указанных товаров на территории Российской Федерации подлежит налогообложению налогом на добавленную стоимость в порядке и по ставкам, предусмотренным для товаров, произведенных на территории Российской Федерации. При этом суммы налога на добавленную стоимость, уплаченные хозяйствующим субъектам государств - участников Содружества Независимых Государств, подлежат вычету (зачету) в порядке, действовавшем до введения в действие части второй Кодекса (т.е. при условии выделения предъявленной к оплате суммы НДС в первичных учетных документах);

3) сумма акциза, подлежащая уплате по подакцизным товарам, происходящим и ввозимым с территорий государств - участников Содружества Независимых Государств, уменьшается на сумму акциза, уплаченную в стране их происхождения, в порядке, действовавшем до введения в действие части второй Кодекса.

Таким образом, с 1 января 2001 г. и до 1 июля 2001 г. реализация на экспорт продукции (товаров, работ, услуг) в государства - участники Содружества Независимых Государств для целей налогообложения НДС производится в общем порядке, применяемом для учета реализации товаров на территории РФ. Соответственно, такая реализация подлежит обложению НДС по ставкам 20% или 10% (за исключением операций, не подлежащих налогообложению) согласно ст.164 НК РФ.

В аналогичном порядке решается вопрос и о налогообложении НДС работ (услуг), непосредственно связанных с производством и реализацией товаров, отгружаемых на экспорт в государства - участники Содружества Независимых Государств, а также их транспортировкой, погрузкой, перегрузкой, сопровождением.

С 1 июля 2001 г. по общему правилу отношения с СНГ по НДС и акцизам приравниваются к экспортно-импортным операциям.

2. Применение НДС по воздушным перевозкам в рамках СНГ.

В соответствии с Межгосударственными соглашениями РФ с государствами - участниками СНГ о воздушном сообщении воздушные перевозки между Россией и государствами - участниками СНГ являются международными. Поэтому для целей налогообложения услуги (работы) по перевозке пассажиров и багажа воздушными судами между Россией и государствами - участниками СНГ, в том числе и по территории РФ, считаются экспортируемыми.

Поскольку данные операции освобождены от НДС, то в их отношении не может быть и зачета. Поэтому самостоятельное выделение суммы НДС из стоимости авиабилета при командировке в страны СНГ и отнесении ее к зачету будет являться нарушением налогового законодательства. Указанная позиция также отражена в Письме Минфина России от 28 мая 1999 г. N 04-03-11.

3. Применение НДС при поставках в рамках производственной кооперации.

По поставкам товаров (работ, услуг) в рамках производственной кооперации стран - участников СНГ действует специальный порядок исчисления и уплаты НДС: операции в рамках производственной кооперации НДС не облагаются.

Воспользоваться данным порядком предприятие могло, если выполнить требования, предусмотренные Постановлением Правительства РФ от 18 февраля 1998 г. N 205 "О порядке применения налога на добавленную стоимость и акцизов в отношении товаров (услуг), поставляемых в рамках производственной кооперации, при расчетах между хозяйствующими субъектами государств-участников Содружества Независимых Государств".

Данное Постановление Правительства РФ было издано для реализации следующих документов:

- Соглашение об общих условиях и механизме поддержки развития производственной кооперации предприятий и отраслей государств - участников СНГ от 23 декабря 1993 г.;

- Протокол о механизме реализации Соглашения об общих условиях и механизме поддержки развития производственной кооперации предприятий и отраслей государств - участников СНГ от 15 апреля 1994 г.;

- Решение Совета глав правительств СНГ "Об утверждении Положения о порядке применения налога на добавленную стоимость и акцизов по поставкам товаров (услуг) по производственной кооперации при расчетах между хозяйствующими субъектами государств - участников СНГ" от 17 января 1997 г.

До принятия последнего документа вопрос о практической реализации особого порядка применения НДС был установлен Порядком применения налога на добавленную стоимость и акцизов по кооперированным поставкам товаров (работ, услуг) при расчетах между хозяйствующими субъектами России и государств - членов СНГ (утв. Письмом Минфина России от 23 января 1996 г. N 04-03-17).

Основные условия данного порядка применения НДС заключаются в следующем:

во-первых, рассматриваемый порядок осуществляется по поставкам товаров: сырья, материалов, узлов, деталей, запасных частей, заготовок, полуфабрикатов, комплектующих и других изделий отраслевого и межотраслевого назначения (за исключением специфических для каждого государства отдельных видов материально-технических ресурсов), технологически взаимосвязанных и необходимых для совместного изготовления конечной продукции, а также в отношении проектных, ремонтных работ, технического обслуживания;

во-вторых, расчеты за товары (работы, услуги), поставляемые хозяйствующими субъектами государств - участников СНГ в соответствии с контрактами (заключенными согласно Протоколу от 15 апреля 1994 г.) на основе межгосударственных отраслевых и межотраслевых соглашений о производственной кооперации, производятся по свободным (рыночным) ценам и тарифам без взимания НДС и акцизов;

в-третьих, при отгрузке товаров и предоставлении услуг в соответствии с условиями поставок по производственной кооперации расчетные документы выписываются без выделения сумм НДС, на них делается надпись (ставится штамп) "без НДС", а по подакцизным товарам - надпись "без акцизов" со ссылкой на Соглашение об общих условиях и механизме поддержки развития производственной кооперации предприятий и отраслей государств - участников СНГ от 23 декабря 1993 г.;

в-четвертых, возмещение сумм НДС, уплаченных хозяйствующими субъектами государств - участников СНГ поставщикам - юридическим лицам, зарегистрированным на территории этих государств в качестве налогоплательщиков (по материальным ресурсам, услугам производственного назначения, использованным для изготовления товаров (услуг), реализуемых в рамках вышеуказанного Соглашения), в полном объеме производится за счет средств их государственных бюджетов путем зачета уплаченных сумм НДС при расчетах с налоговыми органами;

в-пятых, предприятия, объединения и организации государств - участников СНГ, осуществляющие поставку товаров (работ, услуг) по производственной кооперации, должны вести в обязательном порядке раздельный учет затрат на производство и реализацию товаров (услуг), поставляемых по производственной кооперации в государства - участники СНГ.

ГЛАВА 24. ДОГОВОР ПЕРЕВОЗКИ

24.1. Правовой комментарий

1. Нормативная основа.

Отношения по перевозке грузов, пассажиров и багажа регулируются, прежде всего, Гражданским кодексом РФ (гл.40), а также транспортными уставами и кодексами, иными законами и издаваемыми в соответствии с ними правилами. Это:

- Федеральный закон от 10.01.2003 N 17-ФЗ "О железнодорожном транспорте в Российской Федерации";

- Федеральный закон от 10.01.2003 N 18-ФЗ "Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации";

- Правила приема грузов к перевозке на железнодорожном транспорте (утв. Приказом МПС России от 18.06.2003 N 28);

- Правила заполнения перевозочных документов на перевозку грузов железнодорожным транспортом (утв. Приказом МПС России от 18.06.2003 N 39);

- Правила составления актов при перевозках грузов железнодорожным транспортом (утв. Приказом МПС России от 18.06.2003 N 45);

- Правила перевозок железнодорожным транспортом грузов группами вагонов по одной накладной (утв. Приказом МПС России от 18.06.2003 N 32);

- Воздушный кодекс РФ (Федеральный закон от 19.03.1997 N 60-ФЗ);

- Устав автомобильного транспорта РСФСР (утв. Постановлением СМ РСФСР от 08.01.1969 N 12);

- Кодекс внутреннего водного транспорта РФ (Федеральный закон от 07.03.2001 N 24-ФЗ);

- Кодекс торгового мореплавания РФ (Федеральный закон от 30.04.1999 N 81-ФЗ) и др.

Условия перевозки грузов, пассажиров и багажа отдельными видами транспорта, а также ответственность сторон по этим перевозкам определяются соглашением сторон, если ГК РФ, транспортными уставами и кодексами, иными законами и правилами не установлено иное.

2. Оформление договора.

Заключение договора перевозки груза подтверждается составлением и выдачей отправителю груза транспортной накладной (коносамента или иного документа на груз, предусмотренного соответствующим транспортным уставом или кодексом).

Судебно-арбитражная практика. Общество с ограниченной ответственностью (ООО) обратилось с иском к отделению железной дороги о понуждении ответчиков исполнить в натуре обязательство по подаче вагонов.

Решением суда в иске было отказано по причине отсутствия оснований для удовлетворения требования об обязании ответчиков исполнить обязательство по подаче вагонов. Постановлением апелляционной инстанции решение было изменено, однако Федеральный арбитражный суд отменил указанные судебные акты и удовлетворил иск за счет железной дороги.

На указанный судебный акт был принесен протест, который был удовлетворен по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, между ООО, частным индивидуальным предприятием и отделением железной дороги был заключен договор по взаиморасчетам. Согласно этому договору ООО обязался поставить частному индивидуальному предприятию топлинг. Последнее же обязалась после реализации данной продукции произвести расчеты с отделением железной дороги, которое в свою очередь гарантировало бесперебойную подачу железнодорожных вагонов по заявке ООО.

Согласно действовавшему на тот момент Уставу железных дорог и Правилам перевозок грузов вагоны под погрузку подаются железной дорогой в соответствии с согласованным планом перевозок грузов, в основе которого лежат декадные заявки грузоотправителей.

Однако доказательства, свидетельствующие о согласовании с железной дорогой плана перевозки груза и о подаче декадных заявок на вагоны в соответствии с условиями договора и указанными правовыми актами, истцом представлены не были.

В связи с указанным обстоятельством ВАС РФ указал, что суды первой и апелляционной инстанций обоснованно пришли к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требования об обязании ответчика исполнить в натуре обязательство по подаче вагонов, поскольку такое обязательство у железной дороги не возникло, и отменил постановление кассационной инстанции (Постановление Президиума ВАС РФ от 16 ноября 1999 г. N 3811/99).

Заключение договора перевозки пассажира удостоверяется билетом, а сдача пассажиром багажа багажной квитанцией. Форма билета и багажной квитанции устанавливаются в порядке, предусмотренном транспортными уставами и кодексами.

Соответствующими транспортными уставами и кодексами определяются также порядок заключения и форма договора фрахтования.

Судебно-арбитражная практика. 4. При систематических перевозках грузов железная дорога и грузоотправитель в соответствии со ст.798 Гражданского кодекса РФ и ст.17 Транспортного устава могут заключить долгосрочный договор об организации перевозок. Такие договоры заключаются в письменной форме. В договоре определяются объемы, сроки и условия предоставления транспортных средств и предъявления грузов для перевозок, порядок расчетов и иные условия организации перевозок. В этом договоре может быть установлена и ответственность за нарушение предусмотренных в нем обязательств.

Договор об организации перевозок не освобождает грузоотправителя от представления заявки на перевозку грузов в порядке и сроки, предусмотренные ст.18 Транспортного устава, а также не заменяет договор на перевозку конкретного груза и не освобождает стороны от обязанности заключить договор, связанный с эксплуатацией железнодорожного подъездного пути или с подачей и уборкой вагонов в установленных Транспортным уставом случаях.

Поскольку заключение договора об организации перевозок не является обязательным, при отказе одной из сторон заключить такой договор другая сторона через арбитражный суд не может требовать его заключения.

В принятии такого искового заявления, а также заявления о рассмотрении разногласий по этому договору, если стороны добровольно его заключили, когда истцом не представлено письменное соглашение с ответчиком о передаче спора на разрешение арбитражного суда, должно быть отказано в соответствии с п.1 ч.1 ст.107 Арбитражного процессуального кодекса РФ (Постановление Пленума ВАС РФ от 12 ноября 1998 г. N 18 "О некоторых вопросах судебной практики арбитражных судов в связи с введением в действие Транспортного устава железных дорог РФ").

3. Провозная плата.

Согласно ст.790 ГК РФ, за перевозку грузов, пассажиров и багажа взимается провозная плата, установленная соглашением сторон, если иное не предусмотрено законом или иными правовыми актами. Работы и услуги, выполняемые перевозчиком по требованию грузовладельца и не предусмотренные тарифами, оплачиваются по соглашению сторон.

Плата за перевозку грузов, пассажиров и багажа транспортом общего пользования определяется на основании тарифов, утверждаемых в порядке, установленном транспортными уставами и кодексами.

Перевозчик имеет право удерживать переданные ему для перевозки грузы и багаж в обеспечение причитающихся ему провозной платы и других платежей по перевозке, если иное не установлено законом, иными правовыми актами, договором перевозки или не вытекает из существа обязательства.

Судебно-арбитражная практика. По договору, заключенному между Абаканским отделением Красноярской железной дороги и акционерным обществом "Саянский алюминиевый завод", возникли разногласия относительно порядка расчетов за перевозку грузов и дополнительно оказываемые железнодорожные услуги.

Согласно ст.ст.64, 75 Устава, железной дороге предоставлено право задержать отправление груза до внесения платежей и выдать груз на станции назначения после их внесения в полном размере.

Стороны договорились о предварительной оплате грузовых операций. Одновременно они включили в договор условие об оплате операций в форме акцепта плательщиком платежного требования отделения в случае, если предварительная оплата произведена не будет. Запись о том, что до акцепта платежного требования отделение вправе задержать отправку и выдачу груза, соответствует Уставу железных дорог (Постановление Президиума ВАС РФ от 26 октября 1995 г. N 5311/95 // Вестник ВАС. 1996. N 1)

4. Ответственность по договору перевозки.

В случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения обязательств по перевозке стороны несут ответственность, предусмотренную ГК РФ, транспортными уставами и кодексами, а также договором.

Соглашения транспортных организаций с пассажирами и грузовладельцами об ограничении или устранении установленной законом ответственности перевозчика недействительны, за исключением случаев, когда возможность таких соглашений при перевозках груза предусмотрена транспортными уставами и кодексами.

Перевозчик за неподачу транспортных средств для перевозки груза в соответствии с принятой заявкой (заказом) или иным договором, а отправитель за непредъявление груза либо неиспользование поданных транспортных средств по иным причинам несут ответственность, установленную транспортными уставами и кодексами, а также соглашением сторон.

Судебно-арбитражная практика. АО "Горнозаводскцемент" предъявило к Чусовскому отделению Свердловской железной дороги иск о взыскании штрафа за невыполнение плана перевозок цемента в декабре 1994 г.

Материалы дела свидетельствуют о том, что причиной невыполнения плана перевозок в первой и второй декадах декабря 1994 г. явилась подача железной дорогой негодных под погрузку цемента вагонов и за невыполнение плана в этих декадах железная дорога должна уплатить грузоотправителю штраф в сумме 587 102 руб. за вычетом причитающегося дороге с грузоотправителя штрафа за невыполнение плана по дорогам назначения в сумме 276 120 руб.

В третьей декаде декабря при плане 220 вагонов железная дорога подала под погрузку 266 вагонов. Грузоотправитель все поданные дорогой вагоны в этой декаде погрузил, но дорога не указала в учетной карточке количество фактически погруженных отправителем с 21 по 24 декабря вагонов в связи с неуплатой им тарифа за перевозку груза. Согласно ст.144 Устава железных дорог, железная дорога несет ответственность за неподачу вагонов для выполнения плана перевозок, а грузоотправитель - за неиспользование поданных вагонов.

Погруженные грузоотправителем вагоны считаются использованными независимо от того, что железная дорога задержала их отправку в связи с неуплатой тарифа за перевозку груза.

Поэтому требования грузоотправителя к железной дороге, а равно и дороги к отправителю об уплате штрафа за невыполнение плана перевозок в третьей декаде декабря 1994 г. являются необоснованными (Постановление Президиума ВАС РФ от 31 октября 1995 г. N 6573/95).

Судебно-арбитражная практика. 22. При возникновении между грузоотправителем и железной дорогой спора, связанного с взысканием дорогой штрафа, предусмотренного ст.113 Транспортного устава, арбитражным судам следует исходить из того, что штраф подлежит взысканию за сам факт допущенных грузоотправителем нарушений, указанных в этой статье, установленных железной дорогой как на станции назначения или в период перевозки, так и на станции отправления после сдачи груза к перевозке, независимо от того, понесла ли железная дорога от этого какие-либо убытки.

Однако штраф за отправление запрещенного к перевозке груза подлежит взысканию, если нарушение обнаружено железной дорогой после заключения договора перевозки (ст.31 Транспортного устава).

Убытки, понесенные железной дорогой из-за указанных в ст.113 Транспортного устава нарушений, допущенных грузоотправителем, подлежат взысканию независимо от уплаты штрафа (Постановление Пленума ВАС РФ от 12 ноября 1998 г. N 18 "О некоторых вопросах судебной практики арбитражных судов в связи с введением в действие Транспортного устава железных дорог РФ").

Перевозчик и отправитель груза освобождаются от ответственности в случае неподачи транспортных средств либо неиспользования поданных транспортных средств, если это произошло вследствие:

- непреодолимой силы, а также иных явлений стихийного характера, заносов, наводнений и военных действий;

- прекращения или ограничения перевозки грузов в определенных направлениях, установленного в порядке, предусмотренном соответствующим транспортным уставом или кодексом;

- в иных случаях, предусмотренных транспортными уставами и кодексами.

За задержку отправления транспортного средства, перевозящего пассажира, или опоздание прибытия такого транспортного средства в пункт назначения (за исключением перевозок в городском и пригородном сообщениях) перевозчик уплачивает пассажиру штраф в размере, установленном соответствующим транспортным уставом или кодексом, если не докажет, что задержка или опоздание имели место вследствие непреодолимой силы, устранения неисправности транспортных средств, угрожающей жизни и здоровью пассажиров, или иных обстоятельств, не зависящих от перевозчика.

В случае отказа пассажира от перевозки из-за задержки отправления транспортного средства перевозчик обязан возвратить пассажиру провозную плату.

Перевозчик несет ответственность за несохранность груза или багажа, происшедшую после принятия его к перевозке и до выдачи грузополучателю, управомоченному им лицу или лицу, управомоченному на получение багажа, если не докажет, что утрата, недостача или повреждение (порча) груза или багажа произошли вследствие обстоятельств, которые перевозчик не мог предотвратить и устранение которых от него не зависело.

Ущерб, причиненный при перевозке груза или багажа, возмещается перевозчиком:

- в случае утраты или недостачи груза или багажа - в размере стоимости утраченного или недостающего груза или багажа;

- в случае повреждения (порчи) груза или багажа - в размере суммы, на которую понизилась его стоимость, а при невозможности восстановления поврежденного груза или багажа - в размере его стоимости;

- в случае утраты груза или багажа, сданного к перевозке с объявлением его ценности, - в размере объявленной стоимости груза или багажа.

Стоимость груза или багажа определяется исходя из его цены, указанной в счете продавца или предусмотренной договором, а при отсутствии счета или указания цены в договоре - исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары.

Перевозчик наряду с возмещением установленного ущерба, вызванного утратой, недостачей или повреждением (порчей) груза или багажа, возвращает отправителю (получателю) провозную плату, взысканную за перевозку утраченного, недостающего, испорченного или поврежденного груза или багажа, если эта плата не входит в стоимость груза.

Документы о причинах несохранности груза или багажа (коммерческий акт, акт общей формы и т.п.), составленные перевозчиком в одностороннем порядке, подлежат в случае спора оценке судом наряду с другими документами, удостоверяющими обстоятельства, которые могут служить основанием для ответственности перевозчика, отправителя либо получателя груза или багажа.

5. Следует обратить внимание на то, что до предъявления к перевозчику иска, вытекающего из перевозки груза, обязательно предъявление ему претензии в порядке, предусмотренном соответствующим транспортным уставом или кодексом (ст.797 ГК РФ). Если возникнет необходимость обращения в суд, копию указанной претензии нужно будет приложить к исковому заявлению. Отсутствие в качестве приложения к иску претензии как доказательства досудебного урегулирования спора является основанием для возвращения искового заявления.

Иск к перевозчику может быть предъявлен грузоотправителем или грузополучателем в случае полного или частичного отказа перевозчика удовлетворить претензию либо неполучения от перевозчика ответа в тридцатидневный срок.

Срок исковой давности по требованиям, вытекающим из перевозки груза, устанавливается в один год с момента, определяемого в соответствии с транспортными уставами и кодексами.

Образцы документов

1. Договор

на перевозку грузов автомобильным транспортом

г. __________ "__"__________ 200_ г.

Автотранспортное Предприятие: ______________________________

__________________________________________________________________

(подробное наименование автотранспортного предприятия)

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с одной стороны, и

Клиент: _____________________________________________________

(наименование грузоотправителя, грузополучателя)

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с другой стороны,

заключили Настоящий Договор о нижеследующем:

1. Предмет Договора

1.1. Автотранспортное Предприятие обязывается принимать, а

Клиент предъявлять к перевозке грузы на основании утвержденного

годового плана в объеме ______ тыс. т и _____ тыс. т/км с

распределением по номенклатуре грузов и кварталам согласно

Приложению N 1.

Из общего объема перевозок централизованно выполняются

перевозки следующих грузов: товары народного потребления в объеме

______ тыс. тонн и _____ тыс. т/км с распределением по

номенклатуре грузов и кварталам согласно Приложению N 1.

1.2. Для выполнения перевозок с оплатой по повременным

тарифам Автотранспортное Предприятие выделяет Клиенту автомобили с

объемом работы _____ тыс. машино-часов.

1.3. В соответствии с годовым договором и в пределах

квартального плана Автотранспортное Предприятие по согласованию с

Клиентом за 10 дней до начала квартала утверждает месячные планы и

определяет декадные плановые задания на перевозку грузов на первый

месяц квартала согласно Приложению N 2.

Декадные плановые задания на второй и третий месяцы квартала

устанавливаются в таком же порядке за 10 дней до начала

соответствующего месяца.

1.4. Автотранспортное Предприятие выполняет для Клиента

следующие транспортно-экспедиционные операции и услуги, связанные

с перевозкой:

1) раскредитование грузов;

2) проверку транспортных и сопроводительных документов;

3) прием и сдачу грузов.

1.5. Сумма Настоящего Договора определяется ориентировочно в

сумме _________ руб.

2. Условия перевозок

2.1. Перевозки грузов выполняются Автотранспортным

Предприятием на основании заявок, представляемых Клиентом, по

форме, согласно Приложению N 3. Клиент представляет заявку на

перевозку грузов в письменной форме или по телефону:

2.1.1. не позднее ____ час. дня, предшествующего дню

перевозки, при осуществлении внутригородских, пригородных и

технологических перевозок;

2.1.2. не позднее 48 час. при осуществлении междугородных

перевозок.

К заявке прилагается согласованный сторонами график подачи

автомобилей в пункты погрузки с указанием суточного или

среднесуточного объема перевозок грузов.

Среднесуточный объем перевозок грузов должен соответствовать,

как правило, 1/10 объема перевозок грузов, установленного декадным

плановым заданием с возможным отклонением в сторону увеличения или

уменьшения до 10% от общего декадного объема перевозок.

2.2. Автотранспортное Предприятие обязано:

2.2.1. Определять типы и количество автомобилей, необходимых

для осуществления перевозок грузов, в зависимости от объема и

характера перевозок и обеспечивать подачу подвижного состава по

всем пунктам погрузки в часы, указанные в согласованном сторонами

графике.

2.2.2. Подавать под погрузку исправный подвижной состав в

состоянии, пригодном для перевозки данного вида груза и отвечающем

санитарным требованиям.

2.2.3. Принимать на себя ответственность за сохранность в

пути всех перевозимых по Настоящему Договору грузов без

исключения.

2.2.4. Доставить вверенный ему Клиентом груз в пункт

назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу

(грузополучателю).

2.3. Клиент обязан:

2.3.1. Обеспечивать при перевозке строительных и других

грузов в массовых количествах прием и отпуск грузов ежесуточно не

менее чем в две смены, в том числе в выходные и праздничные дни,

не допуская при этом снижения объема погрузочно-разгрузочных

работ.

2.3.2. Осуществлять своими силами и средствами с соблюдением

требований безопасности движения и обеспечения сохранности грузов

и подвижного состава погрузку на автомобили (автопоезда) и

разгрузку с автомобилей (автопоездов) грузов на своих складах и

базах с 8.00 до 20.00 без перерыва на обед, не допуская простоя

автомобилей (автопоездов) под погрузкой или выгрузкой сверх

установленных предельных норм времени и обеспечивая в соответствии

со ст.60 Устава автомобильного транспорта РСФСР механизацию

погрузочно-разгрузочных работ, а именно используя краны,

погрузчики и средства малой механизации.

2.3.3. До прибытия автомобиля под погрузку подготовить груз к

перевозке (затарить, подгруппировать по грузополучателям,

заготовить перевозочные документы, а также пропуска на право

проезда к месту погрузки и выгрузки и т.п.).

2.3.4. Проверить перед погрузкой пригодность в коммерческом

отношении подвижного состава для перевозки данного груза.

2.3.5. Представить Автотранспортному Предприятию на

предъявленный к перевозке груз товарного характера

товарно-транспортную накладную установленной формы, являющуюся

основным перевозочным документом, по которому производится прием

груза к перевозке, перевозка грузов и сдача его грузополучателю.

Грузы товарного характера, не оформленные

товарно-транспортными накладными, автотранспортным предприятием

или организацией к перевозке не принимаются.

Перевозка грузов нетоварного характера оформляется в

установленном порядке актом замера или взвешивания.

2.3.6. Содержать подъездные пути к пунктам погрузки или

выгрузки, а также погрузочно-разгрузочные площадки в исправном

состоянии, обеспечивающем в любое время осуществление перевозок,

беспрепятственное и безопасное движение и свободное маневрирование

автомобилей (автопоездов) грузоподъемностью до 20 т при

одновременном фронте погрузки (выгрузки) для автомобилей и

прицепов автопоездов.

Иметь устройства для освещения рабочих мест и подъездных

путей к ним при работе в вечернее и ночное время, а также

необходимые для погрузки и перевозки приспособления и

вспомогательные материалы.

2.3.7. Обеспечить своевременное и надлежащее оформление в

установленном порядке путевых листов и товарно-транспортных

документов, с указанием фактического времени прибытия и убытия

автомобилей из пунктов погрузки и выгрузки.

2.3.8. Предоставлять в пунктах погрузки шоферам и другим

представителям Автотранспортного Предприятия для служебного

пользования телефонную связь.

2.3.9. Не допускать перевозок грузов, выполняемых в

централизованном порядке Автотранспортным Предприятием,

автомобилями других организаций.

При выполнении централизованных перевозок въезд подвижного

состава на территорию Клиента, а также погрузка и выгрузка его в

пределах согласованного сторонами графика производятся вне

очереди.

2.4. Путевой лист, заверенный печатью Автотранспортного

Предприятия, при предъявлении шофером-экспедитором документа,

удостоверяющего его личность, является основанием для получения им

груза к перевозке с материальной ответственностью

Автотранспортного Предприятия.

2.5. Дополнительные условия: ________________________________

3. Расчеты за перевозку

3.1. Размер платы за перевозку грузов, а также размер сборов

за выполнение Автотранспортным Предприятием связанных с перевозкой

операций и услуг определяются на основании тарифов.

3.2. Причитающаяся Автотранспортному Предприятию оплата за

перевозку грузов и связанные с ней транспортно-экспедиционные

операции и другие услуги производятся Клиентом Автотранспортному

Предприятию при приеме заявки на перевозку.

Сторонами могут предусматриваться в установленном порядке

расчеты плановыми платежами.

3.3. Окончательный расчет по платежам за перевозку грузов, а

также за транспортно-экспедиционные операции и другие услуги

производится Клиентом на основании счета Автотранспортного

Предприятия. Основанием для выписки счета за осуществленную

перевозку служат товарно-транспортные накладные либо акты замера

или акты взвешивания груза, а за пользование автомобилями,

оплачиваемыми по временному тарифу, - данные путевых листов,

заверенные Клиентом.

4. Ответственность сторон

4.1. Автотранспортное Предприятие и Клиент в случае

неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, вытекающих

из Настоящего Договора, несут взаимную материальную

ответственность в пределах, предусмотренных Уставом автомобильного

транспорта РСФСР.

4.2. При систематическом нарушении Клиентом п.п.2.3.1, 2.3.2,

2.3.6 Настоящего Договора, а также порядка расчетов

Автотранспортное Предприятие, помимо санкций, предусмотренных

Уставом автомобильного транспорта РСФСР, имеет право приостановить

перевозку грузов, предупредив об этом Клиента за 5 дней.

5. Срок действия Настоящего Договора

Срок действия Настоящего Договора устанавливается с

"__"_________ 200_ г. по "__"_________ 200_ г.

6. Адреса и реквизиты сторон

6.1. Автотранспортное Предприятие:

Почтовый адрес и индекс: _____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ____________

Расчетный счет N __________ в банке __________________________

Корреспондентский счет N _________________, БИК ______________

ИНН __________________________

6.2. Клиент:

Почтовый адрес и индекс: _____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ____________

Расчетный счет N __________ в банке __________________________

Корреспондентский счет N _________________, БИК ______________

ИНН __________________________

Автотранспортное

Предприятие Клиент

________________ _____________

М.П. М.П.

2. Договор

на эксплуатацию железнодорожного подъездного пути

(при обслуживании локомотивом железной дороги)

г. __________ "__"__________ 200_ г.

Дорога: _____________________________________________________

(отделение железной дороги)

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с одной стороны, и

Ветвевладелец: ______________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с другой стороны,

заключили Настоящий Договор о нижеследующем:

1. На основании Транспортного устава железных дорог и Правил

на условиях Настоящего Договора производится эксплуатация

принадлежащего Ветвевладельцу подъездного пути, примыкающего к

станции __________________ железной дороги через стрелку N ____,

обслуживаемого локомотивом железной дороги.

Границей подъездного пути является знак "Граница подъездного

пути", установленный железной дорогой на расстоянии 20 пог. м от

стрелки примыкания.

Развернутая длина подъездного пути составляет ___________ м.

В границе полосы отвода подъездным путем и сооружениями

Ветвевладельца занят участок земли площадью _____________ кв. м.

2. Подача и уборка вагонов производится локомотивом Дороги с

расстановкой вагонов по фронтам погрузки и выгрузки.

Расстояние для взыскания платы за подачу или уборку вагонов

___________________ км в оба конца.

3. О предстоящей подаче вагонов Дорога уведомляет

Ветвевладельца.

Уведомления передаются дежурному по предприятию круглосуточно

по тел. __________________

4. Об окончании погрузки (выгрузки) и готовности к уборке

одновременно поданных к фронту вагонов Ветвевладелец уведомляет

станцию с указанием номеров и оснастки вагонов, а также того,

груженые они или порожние.

Готовые вагоны убирает Дорога не позже чем через два часа по

получению уведомления от Ветвевладельца о готовности их к уборке.

5. При необходимости Ветвевладелец организует работу по

разметке вагонов на путях станций до подачи их на подъездной путь.

6. Сдача и прием вагонов и грузов производится в местах

погрузки и выгрузки в соответствии с Правилами.

7. На погрузку и выгрузку грузов Ветвевладельцу

предоставляются следующие сроки простоя вагонов:

- на погрузку - _____________________________________________

- на выгрузку - _____________________________________________

8. На подъездном пути устанавливается одновременный фронт

погрузки и выгрузки для однородных грузов в следующих размерах:

- по погрузке - _____________________________________ вагона;

- по выгрузке - _____________________________________ вагона.

Размер одновременной подачи - ______________________ вагонов.

На подкатку и откатку вагонов средствами Ветвевладельца

добавляется ________ мин. на вагон

9. Учет простоя вагонов на подъездном пути производится по

номерному способу.

10. На условиях Настоящего Договора подаются вагоны следующим

предприятиям, учреждениям: _______________________________________

11. Ветвевладелец уплачивает Дороге:

11.1. за подачу и уборку вагонов и за маневровую работу - по

ставкам, установленным тарифом;

11.2. за содержание участка земли, занятого подъездными

путями и сооружениями в полосе отвода, - ___________ руб. в год.

Эти платы вносятся Дороге:

по п.11.1 - раз в декаду;

по п.11.2 - равномерно раз в квартал.

12. Для сокращения простоя вагонов, механизации

погрузочно-разгрузочных работ и обеспечения сохранности вагонов

Ветвевладелец обязуется выполнить следующие мероприятия:

Наименование мероприятий: ___________________________________

Срок выполнения: ____________________________________________

13. По всем вопросам, не предусмотренным Настоящим Договором,

стороны руководствуются Уставом железных дорог и соответствующими

правилами и положениями.

Односторонний отказ от выполнения Настоящего Договора и

одностороннее изменение его условий может иметь место по

соглашению сторон, заключивших Настоящий Договор, а при наличии

спора - по решению соответствующего арбитражного суда.

В случае издания правомочными органами нормативных актов,

изменяющих условия эксплуатации железнодорожных подъездных путей,

размер плат и сборов и порядок их оплаты, условия предоставления

участков земли в полосе отвода и т.п., стороны обязаны привести

договор в соответствие с названными нормативными актами.

14. Дополнительные условия:

уведомление об окончании грузовых операций Ветвевладелец

передает по телефону маневровому диспетчеру с последующим

письменным подтверждением.

15. Настоящий Договор заключается сроком на _______ лет с

"__"_________ 200_ г. по "__"_________ 200_ г. включительно.

16. Адреса и реквизиты сторон.

16.1. Дорога

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет N _________________, БИК _____________

ИНН __________________________

16.2. Ветвевладелец

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет N _________________, БИК _____________

ИНН __________________________

Дорога Ветвевладелец

_____________ _____________

М.П. М.П.

3. Договор

на подачу и уборку вагонов

(при обслуживании контрагента

локомотивом железной дороги)

г. __________ "__"__________ 200_ г.

Дорога: _____________________________________________________

(отделение железной дороги)

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с одной стороны, и

Контрагент: _________________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

и на основании справки основного Ветвевладелеца о согласии

пропускать вагоны Контрагента по своим путям,

с другой стороны,

заключили Настоящий Договор о нижеследующем:

1. На основании Транспортного устава железных дорог и Правил

на условиях Настоящего Договора Дорога производит подачу и уборку

вагонов на подъездной путь фирмы "_____________________".

Развернутая длина подъездного пути Контрагента составляет

_________ м.

В границе полосы отвода подъездным путем и сооружениями

Контрагента занятого участка земли нет.

2. Подача и уборка вагонов производится локомотивом Дороги с

расстановкой вагонов по фронтам погрузки и выгрузки.

Расстояние для взыскания платы за подачу или уборку вагонов

______________ км в оба конца.

3. О предстоящей подаче вагонов Дорога уведомляет Контрагента

круглосуточно по телефону __________________________

Уведомления передаются директору фирмы, а с 18.00 до 9.00

дежурному по предприятию.

4. Об окончании погрузки и выгрузки и готовности к уборке

одновременно поданных к фронту вагонов Контрагент уведомляет

станцию с указанием номеров и оснастки вагонов, груженый или

порожний вагон.

Вагоны убираются Дорогой не позже чем через два часа по

получении указанного уведомления.

5. Сдача и прием вагонов и грузов производится в местах

погрузки и выгрузки в соответствии с Правилами.

6. На погрузку в вагоны и выгрузку из вагонов предоставляются

следующие сроки простоя вагонов:

- на погрузку - __________ часа;

- на выгрузку - __________ часа.

7. На подъездном пути устанавливается одновременный фронт

погрузки и выгрузки для однородных грузов в следующих размерах:

а) по погрузке - ____________________________________ вагона;

б) по выгрузке - ____________________________________ вагона.

Размер одновременной подачи - ______________________ вагонов.

На подкатку и откатку вагонов средствами Контрагента

добавляется _____ мин. на вагон.

8. Учет простоя вагонов на подъездном пути производится по

номерному способу.

9. Контрагент по Настоящему Договору уплачивает Дороге:

за подачу и уборку вагонов и за маневровую работу - по

ставкам, установленным тарифом.

Эти платы вносятся по ведомостям подачи и уборки вагонов.

10. Расчеты по платежам, связанные с амортизацией

железнодорожного подъездного пути ________________________, к

которому примыкает подъездной путь Контрагента, производится без

участия железной дороги.

11. Для сокращения простоя вагонов и обеспечения их

сохранности Контрагент обязуется выполнить следующие мероприятия:

11.1. Наименование мероприятий: _____________________________

11.2. Срок выполнения: ______________________________________

12. По всем вопросам, не предусмотренным Настоящим Договором,

стороны руководствуются Уставом железных дорог и соответствующими

правилами и положениями.

Односторонний отказ от выполнения Настоящего Договора и

одностороннее изменение его условий запрещается. Расторжение

Настоящего Договора или изменение его условий может иметь место по

соглашению сторон, заключивших Настоящий Договор, а при наличии

спора - по решению соответствующего арбитражного суда.

В случае издания правомочными органами нормативных актов,

изменяющих условия эксплуатации железнодорожных подъездных путей,

размер плат и сборов и порядок их оплаты, условия предоставления

участков земли в полосе отвода и т.п., стороны обязаны привести

Настоящий Договор в соответствие с названными нормативными актами.

13. Настоящий Договор заключается сроком на ________ лет с

"__"_________ 200_ г. по "__" _________ 200_ г. включительно.

14. Адреса и реквизиты сторон.

14.1. Дорога:

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет N _________________, БИК _____________

ИНН __________________________

14.2. Контрагент:

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет N _________________, БИК _____________

ИНН __________________________

Дорога Контрагент

_____________ _____________

М.П. М.П.

Примечание. В п.1 (абз.3) имеется в виду, что участок, занятый подъездным путем и сооружениями Контрагента, ему не принадлежит.

24.2. Экономико-налоговый комментарий

Согласно пп.6 п.1 ст.254 НК РФ к материальным расходам, учитываемым при налогообложении прибыли, относятся транспортные услуги сторонних организаций (включая индивидуальных предпринимателей) по перевозкам грузов внутри организации и по доставке готовой продукции в соответствии с условиями договоров (контрактов). Таким образом, при решении вопроса о возможности отнесения оплаченных сторонней организации транспортных расходов по доставке готовой продукции до покупателя для целей налогообложения прибыли на расходы, связанные с производством и реализацией, необходимо учитывать условия договоров поставки в части определения стороны, которая обязана нести указанные расходы.

Помимо этого необходимо учитывать и п.2 ст.254 НК РФ, согласно которому стоимость приобретаемых товарно-материальных ценностей, включаемых в материальные расходы для целей налогообложения прибыли по мере отпуска их в производство, определяется исходя из цен их приобретения, включая расходы на транспортировку.

Для предприятий, занимающихся торговой деятельностью, для целей определения налоговой базы по налогу на прибыль согласно ст.320 НК РФ необходимо разделять транспортные расходы следующим образом: к прямым расходам налогоплательщика относятся только транспортные расходы по доставке товара до склада налогоплательщика-покупателя в случае, если эти расходы не включены в цену приобретения товара по условиям договора поставки; все остальные расходы налогоплательщика, в том числе и иные транспортные расходы (кроме вышеуказанных), относятся к косвенным и в полном объеме уменьшают налогооблагаемую прибыль в отчетном периоде их возникновения. Прямые расходы также уменьшают налогооблагаемую прибыль отчетного периода, но за исключением сумм, приходящихся на остатки товаров на складе организации.

Кроме того, следует учитывать, что согласно ст.257 НК РФ расходы по доставке приобретаемого предприятием амортизируемого имущества включаются в первоначальную стоимость этого имущества и уменьшают налогооблагаемую прибыль только путем начисления амортизации в течение срока полезного использования этих объектов основных средств.

И наконец, согласно п.49 ст.270 НК РФ некоторые транспортные расходы, в отношении которых не соблюдены общие обязательные условия признания для целей налогообложения прибыли расходов, указанные в ст.252 НК РФ, не могут учитываться при исчислении налога на прибыль. На основании анализа выполнения условий ст.252 НК РФ может быть также подвергнут сомнению со стороны налоговых органов и размер учитываемых для целей налогообложения прибыли транспортных расходов. Таким образом, обоснованность, экономическая оправданность и производственная направленность таких затрат должна контролироваться еще на стадии заключения договоров.

Сложным до сих пор является вопрос об источнике уплаты так называемых платежей демерредж и диспач.

Демерредж представляет собой плату перевозчику за дополнительное по окончании срока погрузки время ожидания судна в порту, т.е. за задержку судна в порту после погрузки на него товара. Диспач - это вознаграждение перевозчику за досрочное окончание погрузки товара в судно до истечения нормативного периода (Кодекс торгового мореплавания РФ). Согласно п.15 Международных правил толкования торговых терминов "Инкотермс" (Публикация Международной торговой палаты 1990 г. N 460), условия о демерредже и диспаче обычно предусматриваются сторонами в контракте как условия о распределении между ними транспортных расходов (расходов по договору перевозки грузов морским транспортом). Иными словами, наряду с чисто традиционными транспортными расходами, такими, как фрахт, законодательством и контрактом могут быть предусмотрены и иные разновидности платы перевозчику, что позволяет рассматривать демерредж и диспач как разновидности транспортных расходов. Таким образом, если условиями заключенных контрактов предусмотрено, что предприятие несет расходы по демерреджу и диспачу, то эти расходы включаются в себестоимость в общеустановленном порядке.

По общему правилу одним из условий учета затрат в целях налогообложения прибыли заказчика по договору перевозки является наличие у перевозчика соответствующей лицензии.

При заключении договора на перевозку необходимо учитывать, что в соответствии со ст.7 Федерального закона N 196-ФЗ от 10 декабря 1995 г. "О безопасности дорожного движения" (в ред. от 25 апреля 2002 г.) в целях обеспечения безопасности дорожного движения перевозочная деятельность в РФ подлежит обязательному лицензированию. Перечень видов транспортных услуг, подлежащих лицензированию, определен Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (в ред. от 21 марта 2002 г.).

Порядок обложения НДС операций транспортной перевозки осуществляется в общеустановленном гл.21 НК РФ порядке, за исключением особенностей, предусмотренных ст.157 Налогового кодекса РФ.

ГЛАВА 25. ДОГОВОР ЭКСПЕДИЦИИ

25.1. Правовой комментарий

В соответствии со ст.801 Гражданского кодекса РФ по договору транспортной экспедиции одна сторона (экспедитор) обязуется за вознаграждение и за счет другой стороны (клиента-грузоотправителя или грузополучателя) выполнить или организовать выполнение определенных договором экспедиции услуг, связанных с перевозкой груза.

Отношения сторон по договору транспортной экспедиции регулируются в настоящее время нормами главы гл.41 Гражданского кодекса РФ, а также Федерального закона от 30.06.2003 N 87-ФЗ "О транспортно-экспедиционной деятельности" (вступил в силу с 03.07.2003). Кроме того, ст.2 Федерального закона "О транспортно-экспедиционной деятельности" предусматривает утверждение Правительством РФ правил транспортно-экспедиционной деятельности, которыми должны быть определены:

- перечень экспедиторских документов (документов, подтверждающих заключение договора транспортной экспедиции);

- требования к качеству экспедиционных услуг;

- порядок оказания экспедиционных услуг.

1. Предмет договора транспортной экспедиции.

В отличие от договора перевозки груза, по условиям перевозчик обязуется доставить вверенный ему груз в определенный пункт назначения, договор транспортной экспедиции опосредует собой отношения между экспедитором и клиентом по поводу оказания услуг, связанных с перевозкой груза. В частности, содержанием экспедиционных услуг могут охватываться:

- организация перевозки груза транспортом и по маршруту, которые избраны экспедитором или клиентом;

- заключение от имени клиента или от имени экспедитора договора (договоров) перевозки груза;

- обеспечение отправки и получения груза, и т.д.

В качестве дополнительных услуг договором транспортной экспедиции может быть предусмотрено осуществление таких необходимых для доставки груза операций, как:

- получение требующихся для экспорта или импорта документов;

- выполнение таможенных и иных формальностей;

- проверка количества и состояния груза, его погрузка и выгрузка;

- уплата пошлин, сборов и других расходов, возлагаемых на клиента;

- хранение груза;

- получение груза в пункте назначения;

- выполнение иных операций и услуг, предусмотренных договором.

Условия выполнения договора транспортной экспедиции определяются, как правило, соглашением сторон, если иное не установлено законом о транспортно-экспедиционной деятельности, другими законами или иными правовыми актами.

Таким образом, путем заключения договора транспортной экспедиции клиент обеспечивает себе перевозку грузов в необходимое ему место посредством третьего лица, при этом он вообще может не вступать в контакт с перевозчиком. Иначе говоря, экспедитор в договоре выступает как организатор перевозки имущества клиента.

2. Форма договора экспедиции и документы, необходимые для исполнения договора транспортной экспедиции.

Согласно ст.802 ГК РФ, договор транспортной экспедиции заключается в письменной форме, при этом клиент должен выдать экспедитору доверенность, если она необходима для выполнения его обязанностей.

При этом, как уже было отмечено выше, Правилами транспортно-экспедиционной деятельности должны быть определен перечень экспедиторских документов, подтверждающих заключение договора транспортной экспедиции.

Доверенность необходима в том случае, если экспедитору в рамках оказания экспедиционных услуг поручается совершение каких-либо юридически значимых действий от имени клиента, например заключение от имени клиента договора перевозки груза, договора страхования груза, получение груза от перевозчика и т.д.

3. Права и обязанности сторон договора.

Клиент обязан своевременно предоставить экспедитору полную, точную и достоверную информацию о свойствах груза, об условиях его перевозки и иную информацию, необходимую для исполнения экспедитором обязанностей, предусмотренных договором транспортной экспедиции, и документы, необходимые для осуществления таможенного, санитарного и других видов государственного контроля (п.1 ст.5 Закона). При этом обязанность экспедитора по оказанию экспедиторских услуг является встречной по отношению к обязанности клиента по предоставлению вышеперечисленных информации и документов (ст.328 ГК РФ). Так, в соответствии с п.4 ст.3 Закона экспедитор вправе не приступать к исполнению своих обязанностей до представления клиентом необходимых документов и информации.

Другая основная обязанность клиента по договору транспортной экспедиции - уплатить причитающееся экспедитору вознаграждение, а также возместить понесенные им расходы в интересах клиента (п.2 ст.5 Закона). Следует отметить, что поскольку нормативно условие о размере вознаграждения экспедитора не названо в качестве существенного условия договора транспортной экспедиции, то при отсутствии данного условия в договоре при определении размера вознаграждения необходимо руководствоваться общим правилом определения цены, закрепленным в п.3 ст.424 ГК РФ.

Основные права клиента предусмотрены п.6 ст.3 Закона, согласно которому клиент вправе:

- выбирать маршрут следования груза и вид транспорта;

- требовать у экспедитора, если это предусмотрено договором транспортной экспедиции, предоставления информации о процессе перевозки груза.

Клиент имеет право давать указания экспедитору в соответствии с договором транспортной экспедиции. В свою очередь экспедитор вправе отступать от указаний клиента при наличии двух обязательных условий:

а) если это необходимо в интересах клиента;

б) если экспедитор по не зависящим от него обстоятельствам не смог предварительно запросить клиента о его согласии на такое отступление или получить в течение суток ответ на свой запрос.

В любом случае экспедитор обязан уведомить клиента о допущенных отступлениях, как только уведомление станет возможным.

Порядок направления запроса о согласии на отступление от указаний клиента, а также порядок уведомления клиента об уже допущенных отступлениях целесообразно определить в договоре транспортной экспедиции.

4. Ответственность по договору транспортной экспедиции.

Федеральный закон "О транспортно-экспедиционной деятельности" детально регламентирует основания и размер ответственности сторон по договору транспортной экспедиции.

За утрату, недостачу или повреждение (порчу) груза экспедитор отвечает перед клиентом в виде возмещения реального ущерба и упущенной выгоды. При этом важно отметить, что ответственность в виде возмещения упущенной выгоды наступает только в случае виновного нарушения экспедитором своих обязательств. От возмещения реального ущерба экспедитор может быть освобожден лишь в случае, если докажет, что утрата, недостача или повреждение (порча) груза произошли вследствие обстоятельств, которые экспедитор не мог предотвратить и устранение которых от него не зависело.

Кроме того, договором транспортной экспедиции может быть предусмотрено, что помимо возмещения реального ущерба экспедитор возвращает клиенту ранее уплаченное вознаграждение, если оно не входит в стоимость груза. В противном случае, если затраты на оплату экспедиционных услуг включены клиентом в стоимость груза, обязанность по возврату вознаграждения у экспедитора не возникает, поскольку указанные затраты могут быть компенсированы клиентом из иных источников (в частности, за счет покупателя груза). Следует также учесть, что вознаграждение возвращается экспедитором в размере, пропорциональном стоимости утраченного, недостающего или поврежденного (испорченного) груза.

Размер ответственности экспедитора в виде возмещения реального ущерба зависит от того, принят ли груз для перевозки с объявлением ценности или без объявления таковой. В первом случае ущерб возмещается в размере объявленной ценности или части объявленной ценности, пропорциональной недостающей части груза (если имеет место утрата или недостача груза), либо в размере суммы, на которую понизилась объявленная ценность (если имеет место повреждение груза). Если же груз поврежден настолько, что его восстановление невозможно, ущерб возмещается в размере объявленной ценности.

Во втором случае ущерб возмещается в размере действительной стоимости груза или недостающей его части либо в размере суммы, на которую понизилась действительная стоимость груза, при невозможности восстановления поврежденного груза - в размере действительной его стоимости. При этом действительная (документально подтвержденная) стоимость груза определяется исходя из цены, указанной в договоре или счете продавца, а при ее отсутствии - исходя из средней цены на аналогичный товар, существовавшей в том месте, в котором груз подлежал выдаче, в день добровольного удовлетворения требования клиента о возмещении ущерба или, если требование добровольно не удовлетворено, в день принятия судебного решения.

Условия, при наличии которых груз считается утраченным экспедитором, определены в п.7 ст.7 Федерального закона "О транспортно-экспедиционной деятельности".

Интересно отметить, что на основании п.5 ст.6 Федерального закона "О транспортно-экспедиционной деятельности" клиент и экспедитор могут быть привлечены к ответственности в виде уплаты штрафа в размере десяти процентов от суммы понесенных клиентом или экспедитором затрат за односторонний отказ от исполнения договора транспортной экспедиции. Соответствие указанной нормы Закона Гражданскому кодексу РФ вызывает серьезные сомнения, так как ответственность в виде штрафа (неустойки, пени и т.п.) наступает в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения гражданско-правового обязательства, иными словами, за совершение той или иной стороной обязательства неправомерных действий. При этом применительно к договору транспортной экспедиции односторонний отказ от исполнения данного договора не может рассматриваться как неправомерное действие, поскольку право на односторонний отказ от договора транспортной экспедиции прямо предоставлено сторонам ст.806 ГК РФ.

Иные положения об ответственности сторон договора транспортной экспедиции:

а) за нарушение срока исполнения обязательств по договору экспедитор возмещает клиенту вызванные таким нарушением убытки, если иное не предусмотрено договором и экспедитор не докажет, что нарушение срока произошло вследствие обстоятельств непреодолимой силы или по вине клиента. Неустойка за нарушение срока исполнения обязательств может быть взыскана с экспедитора только в том случае, если условие о неустойке закреплено в договоре;

б) если клиентом является физическое лицо, использующее услуги экспедитора в целях, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, за нарушение срока исполнения своих обязательств по договору экспедитор уплачивает клиенту за каждые сутки или час (если срок указан в часах) просрочки неустойку в размере трех процентов, но не более восьмидесяти процентов суммы причитающегося экспедитору вознаграждения, а также возмещает причиненные просрочкой убытки;

в) за необоснованный отказ от оплаты расходов, понесенных экспедитором в целях исполнения им своих обязанностей по договору, клиент уплачивает экспедитору штраф в размере десяти процентов от суммы этих расходов;

г) за несвоевременную уплату вознаграждения и возмещение понесенных в интересах клиента расходов клиент уплачивает экспедитору неустойку в размере одной десятой процента вознаграждения и понесенных расходов за каждый день просрочки, но не более чем в размере причитающегося экспедитору вознаграждения и понесенных им в интересах клиента расходов.

В соответствии со ст.11 Федерального закона "О транспортно-экспедиционной деятельности" в договоре транспортной экспедиции может быть предусмотрен более высокий размер ответственности экспедитора по сравнению с размером, установленным данным Законом (см. выше) или международным договором РФ. Соглашение об устранении имущественной ответственности экспедитора или об уменьшении ее размера ничтожно.

5. Разрешение споров по договору транспортной экспедиции.

Прежде всего необходимо отметить, что Федеральный закон "О транспортно-экспедиционной деятельности" устанавливает обязательный досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров, вытекающих из договора транспортной экспедиции и связанных с неисполнением или ненадлежащим исполнением своих обязательств экспедитором.

Так, в соответствии с п.1 ст.12 упомянутого Закона до предъявления экспедитору иска, обязательно предъявление экспедитору претензии, за исключением предъявления иска при оказании экспедиционных услуг для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением клиентом предпринимательской деятельности.

Претензия предъявляется в письменной форме. При этом к претензии об утрате, о недостаче или повреждении (порче) груза должны быть приложены документы, подтверждающие право на предъявление претензии, и документы, подтверждающие количество и стоимость отправленного груза. Документы прилагаются в подлиннике либо в копиях, засвидетельствованных в установленном порядке.

Претензии к экспедитору предъявляются в течение шести месяцев со дня возникновения права на предъявление претензии. В отношении претензии о возмещении убытков за утрату, недостачу или повреждение (порчу) груза этот срок исчисляется со дня, следующего за днем, когда груз должен быть выдан; о возмещении убытков, причиненных нарушением срока выполнения обязательств по договору экспедиции, - со дня, следующего за последним днем действия договора, если иное не определено сторонами. Наконец, претензии, связанные с другими нарушениями обязательства экспедитором, предъявляются в течение шести месяцев со дня, когда управомоченные на предъявление претензии лица (клиент или уполномоченное им на предъявление претензии лицо; получатель груза, указанный в договоре экспедиции; страховщик, приобретший право суброгации, - п.2 ст.12 Закона) узнали или должны были узнать о таких нарушениях.

Установлен срок рассмотрения претензии - тридцать дней с момента ее получения. В течение этого срока экспедитор обязан рассмотреть претензию и в письменной форме уведомить заявителя об ее удовлетворении или отклонении.

Важно также отметить, что Федеральный закон "О транспортно-экспедиционной деятельности" (ст.13) устанавливает сокращенный срок исковой давности для требований, вытекающий из договора транспортной экспедиции. Указанный срок составляет один год, который исчисляется со дня возникновения у соответствующего лица права на иск.

Образцы документов

Договор

транспортной экспедиции

г. __________ "__"__________ 200_ г.

Экспедитор: _________________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с одной стороны, и

Клиент: _____________________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с другой стороны,

заключили Настоящий Договор о нижеследующем:

1. Предмет Договора

Клиент поручает, а Экспедитор обязуется от своего имени и за

счет первого принимать и отправлять принадлежащие Клиенту грузы и

выполнять иные услуги экспедиторского характера.

2. Содержание экспедиторских услуг

Экспедитор оказывает Клиенту следующие экспедиторские услуги:

__________________________________________________________________

3. Обязанности Клиента

Клиент в течение _______________ с момента подписания

Настоящего Договора предоставляет Экспедитору необходимые

документы и информацию для качественного оказания экспедиторских

услуг.

4. Вознаграждение экспедитора

4.1. Клиент выплачивает Экспедитору вознаграждение в размере

______________ руб. (с учетом НДС).

4.2. Расходы Экспедитора возмещаются им из вознаграждения,

выплачиваемого Клиентом.

5. Порядок расчетов

5.1. Сроки оплаты:

- в течение _______________ с момента подписания Настоящего

Договора - аванс в размере ______________ руб.;

- в течение _______________ с момента подписания акта

сдачи-приемки работ - окончательный расчет.

5.2. Вид расчетов: __________________________________________

(наличный, безналичный, смешанный)

5.3. Форма расчетов: ________________________________________

(платежное поручение, чек,

требование-поручение)

6. Срок выполнения работ

6.1. Экспедитор обязуется приступить к выполнению работ в

течение ______________ с момента предоставления необходимой

документации.

6.2. Экспедитор обязуется выполнить работу в течение _______

с правом досрочного выполнения.

7. Ответственность сторон

7.1. За неисполнение или ненадлежащее исполнение своих

обязательств по настоящему договору, стороны несут

ответственность, предусмотренную Гражданским кодексом РФ и

Федеральным законом "О транспортно-экспедиционной деятельности".

8. Особые условия Настоящего Договора

__________________________________________________________________

9. Прочие условия

9.1. Настоящий Договор составлен в 2-х подлинных экземплярах,

по одному для каждой из сторон.

9.2. В случаях, не предусмотренных Настоящим Договором,

стороны руководствуются действующим гражданским законодательством.

9.3. После подписания Настоящего Договора все предварительные

переговоры по нему, переписка, предварительные соглашения и

протоколы о намерениях по вопросам, так или иначе касающимся

Настоящего Договора, теряют юридическую силу.

10. Адреса и банковские реквизиты сторон

10.1. Экспедитор

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет N _________________, БИК _____________

ИНН __________________________

10.2. Клиент

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет N _________________, БИК _____________

ИНН __________________________

Клиент Экспедитор

_____________ _____________

М.П. М.П.

25.2. Экономико-налоговый комментарий

Как уже упоминалось, для обоснования отнесения расходов для целей налогообложения прибыли клиента по договору транспортной экспедиции необходимо наличие у экспедитора лицензии на осуществление транспортно-экспедиционной деятельности, полученной в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности".

Следует обратить внимание на то, что если предметом договора транспортной экспедиции является заключение экспедитором от имени клиента или своего имени договоров перевозки грузов (ч.2 п.1 ст.801 ГК РФ), то такие услуги в рамках договора транспортной экспедиции относятся к посреднической деятельности. Особенности налогообложения посреднических сделок рассмотрены в соответствующем разделе настоящего издания.

ГЛАВА 26. ДОГОВОР ПОДРЯДА

26.1. Правовой комментарий

Подрядные отношения регулируются гл.37 Гражданского кодекса РФ. В соответствии со ст.702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

1. Предмет договора подряда.

Договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи, либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику. Главное отличие договора подряда от договора возмездного оказания услуг заключается в том, что результат договора подряда всегда овеществлен, например создана или отремонтирована какая-либо вещь, в то время как в результате исполнения договора возмездного оказания услуг заказчик получает услугу, например информацию, юридическое или аудиторское заключение и т.д.

По договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик передает права на нее заказчику. Если иное не предусмотрено договором, подрядчик самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика (ст.703 ГК РФ).

2. Порядок выполнения работ по договору подряда.

Согласно ст.704 ГК РФ, работа выполняется подрядчиком из его материалов, его силами и средствами, при этом он несет ответственность за ненадлежащее качество предоставленных им материалов и оборудования, а также за предоставление материалов и оборудования, обремененных правами третьих лиц, если иное не предусмотрено договором подряда.

Подрядчик может как выполнять предусмотренную договором подряда работу лично, так и привлечь к исполнению своих обязательств других лиц - субподрядчиков, если это не противоречит договору (подрядчик, который привлек к исполнению договора подряда субподрядчика в нарушение договора, несет перед заказчиком ответственность за убытки, причиненные участием субподрядчика в исполнении договора). В случае привлечения к работе третьих лиц подрядчик выступает в качестве генерального подрядчика (ст.706 ГК РФ).

Генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком, а перед субподрядчиком - ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда.

Если иное не предусмотрено законом или договором, заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком. Вместе с тем если с согласия генерального подрядчика заказчик заключил договоры на выполнение отдельных работ с другими лицами, то они несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение работы непосредственно перед заказчиком.

При заключении договора подряда стороны могут установить, что работа будет выполняться подрядчиком с использованием материалов заказчика. В этом случае в соответствии со ст.713 ГК РФ подрядчик обязан использовать предоставленный заказчиком материал экономно и расчетливо, после окончания работы представить заказчику отчет об израсходовании материала, а также возвратить его остаток, либо с согласия заказчика уменьшить цену работы с учетом стоимости остающегося у подрядчика неиспользованного материала.

3. Распределение рисков между сторонами.

Статья 705 ГК РФ устанавливает распределение рисков между сторонами. В соответствии с указанной статьей, если иное не предусмотрено законодательством или договором подряда:

- риск случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного используемого для исполнения договора имущества несет предоставившая их сторона;

- риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком несет подрядчик.

При просрочке передачи или приемки результата работы предусмотренные выше риски несет сторона, допустившая просрочку.

4. Сроки, цена и порядок расчетов по договору подряда.

Стороны при заключении договора подряда свободны в выборе сроков выполнения работ, однако в соответствии со ст.708 ГК РФ в договоре подряда должны указываться начальный и конечный сроки выполнения работы. Кроме того, по согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы. Однако указанные в договоре подряда начальный, конечный и промежуточные сроки выполнения работы могут быть изменены в случаях и в порядке, предусмотренных договором.

Согласно ст.709 ГК РФ, в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения, однако при отсутствии в договоре таких указаний исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные работы. Цена в договоре подряда включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение.

Как правило, цена работы определяется путем составления сметы. В случае когда работа выполняется в соответствии со сметой, составленной подрядчиком, смета приобретает силу и становится частью договора подряда с момента подтверждения ее заказчиком.

Цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой. При отсутствии в договоре подряда указаний на вид цены (сметы) цена работы считается твердой.

Судебно-арбитражная практика. В договоре может быть установлен способ определения цены или ее составной части.

Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика стоимости выполненных работ на основании акта, подписанного обеими сторонами.

Истец ссылался на факт установления в договоре конкретной цены работ, исходя из базисного уровня сметных цен, и применения при расчетах текущих индексов стоимостных показателей, определенных областным центром по ценообразованию на день сдачи работ.

Конкретный вид индексов был указан в акте приемки работ, подписанном заказчиком.

Возражая против иска, заказчик высказал мнение, что применение индексов должно быть оформлено как дополнение к договору, а поскольку этого не было сделано, использование их при расчетах неправомерно.

Суд удовлетворил иск по следующим основаниям.

В соответствии со ст.709 ГК РФ в договоре подряда указывается цена подлежащей выполнению работы или способ ее определения.

На основании ст.746 ГК РФ расчеты должны осуществляться в порядке, предусмотренном договором.

В договоре определено, что цена работ состоит из двух частей: сметной, выраженной конкретной суммой, и переменной, выраженной текущим индексом стоимостного показателя. Способ определения цены согласован сторонами в форме, позволяющей произвести ее расчет без дополнительных согласований, что подтверждается отсутствием между подрядчиком и заказчиком в течение длительного времени разногласий по стоимости работ при проведении промежуточных платежей.

Договором не установлено, что каждое изменение рекомендуемого индекса цен требует внесения соответствующей поправки в условия договора в отношении стоимости работ, поэтому иск подлежал удовлетворению в размере, определенном подрядчиком (п.6 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда").

На практике при осуществлении работ по договору подряда нередко возникает необходимость в проведении дополнительных работ, в связи с чем происходит существенное превышение определенной цены работы. В этом случае подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика. Заказчик, не согласившийся на превышение указанной в договоре подряда цены работы, вправе отказаться от договора. В этом случае подрядчик может требовать от заказчика уплаты ему цены выполненной части работы.

Вместе с тем подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения указанной в договоре цены работы, обязан выполнить договор, сохраняя право на оплату работы по цене, определенной в договоре.

Подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик ее уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов.

При существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора, подрядчик имеет право требовать увеличения установленной цены, а при отказе заказчика выполнить это требование - расторжения договора в соответствии со ст.451 ГК РФ.

Однако на практике может возникнуть и обратная ситуация, при которой фактические расходы подрядчика оказались меньше тех, которые учитывались при определении цены работы (экономия подрядчика). В этом случае подрядчик сохраняет право на оплату работ по цене, предусмотренной договором подряда, если заказчик не докажет, что полученная подрядчиком экономия повлияла на качество выполненных работ. Кроме того, стороны в договоре подряда могут предусмотреть порядок распределения между собой полученной подрядчиком экономии (ст.710 ГК РФ).

Судебно-арбитражная практика. Акционерное общество открытого типа "Уралтранстехмонтаж" обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании с акционерного общества "Свердловскметрострой" задолженности за выполненные строительно-монтажные работы и пени за несвоевременную оплату работ.

Решением суда иск удовлетворен. Постановлением апелляционной инстанции решение оставлено без изменения. Однако на вышеуказанные решения суда был заявлен протест, в котором предлагалось их отменить и направить дело на новое рассмотрение. Данный протест был удовлетворен по следующим основаниям.

Между сторонами заключен договор субподряда на выполнение специальных строительно-монтажных работ. Пунктом 4.4 указанного договора было предусмотрено, что генподрядчик в трехдневный срок после извещения должен принять работы и подписать справку формы N 3, подтверждающую стоимость выполненных работ и других затрат. Согласно п.6.1 договора, выполненные работы должны быть оплачены в течение пятнадцати банковских дней со дня приемки.

Поскольку факт выполнения работ и их стоимость подтверждены справками формы N 3, а задолженность выявлена актом сверки, суд иск удовлетворил, считая, что ответчик выполнил вышеназванные условия договора не полностью.

Однако ВАС РФ указал на то, что при вынесении решения суд не принял во внимание условие п.2.2 заключенного договора, где оговорено, что установленная в п.2.1 стоимость работ не является окончательной и может быть пересмотрена в связи с изменением проекта или условий строительства.

В соответствии с этим условием договора ответчик письмом внес частичные изменения в проект и предложил субподрядчику выполнить работы по монтажу систем водоснабжения объектов метрополитена с использованием горячекатаных бесшовных труб вместо антикоррозийных труб, при этом такая замена значительно удешевляла стоимость работ. Кроме того, в процессе выполнения работ на отдельных участках отменялась установка трубопроводов, а на других сокращалась длина пускового участка и соответственно длина трубопроводов.

Истец все указанные изменения принял и выполнил, но в предъявлявшихся к оплате счетах указывал стоимость работ, предусмотренных первоначальной сметой, без учета изменений, касающихся удешевления работ. Вышеуказанное, по мнению истца, привело к образованию задолженности по оплате выполненных работ.

Из переписки между истцом и ответчиком видно, что истец признал удешевление работ, однако указал на то, что поскольку изменения в сметную документацию не внесены, а справки формы N 3 ответчиком подписаны, он посчитал, что спорная сумма должна быть им получена.

Однако ВАС РФ, отправляя дело на новое рассмотрение, указал, что взыскание пени за несвоевременную оплату выполненных работ возможно только после установления нарушений сроков оплаты работ конкретно по каждому акту приемки, а не по результатам акта сверки. Поэтому, не приняв во внимание и не исследовав указанные обстоятельства, нельзя сделать обоснованный вывод о нарушении сроков оплаты выполненных работ и наличии задолженности (Постановление Президиума ВАС РФ от 6 августа 1996 г. N 2330/96 // Вестник ВАС. 1996. N 10).

Как в выборе сроков выполнения работ, стороны свободны и в определении порядка оплаты работ посредством закрепления данного условия в договоре. Вместе с тем в ст.711 ГК РФ указано, что если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно. Подрядчик вправе требовать выплаты ему аванса либо задатка только в случаях и в размере, указанных в законе или договоре подряда.

При неисполнении заказчиком обязанности уплатить установленную цену либо иную сумму, причитающуюся подрядчику в связи с выполнением договора подряда, подрядчик имеет право на удержание результата работ, а также принадлежащих заказчику оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи, остатка неиспользованного материала и другого оказавшегося у него имущества заказчика до уплаты заказчиком соответствующих сумм (ст.712 ГК РФ).

Если результат работы не был достигнут либо достигнутый результат оказался с недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре подряда использования, а при отсутствии в договоре соответствующего условия не пригодным для обычного использования по причинам, вызванным недостатками предоставленного заказчиком материала, подрядчик вправе потребовать оплаты выполненной им работы. Это правило применяется и в том случае, если подрядчик докажет, что недостатки материала не могли быть им обнаружены при надлежащей приемке этого материала.

Согласно ст.714 ГК РФ, подрядчик несет ответственность за несохранность предоставленных заказчиком материала, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного имущества, оказавшегося во владении подрядчика в связи с исполнением договора подряда.

5. Права и обязанности заказчика и подрядчика по договору подряда.

Законодательство в достаточной степени охраняет интересы заказчика. Так, например, ему предоставлено право осуществлять контроль за выполнением работ, обусловленных договором подряда. В соответствии со ст.715 ГК РФ он вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь, однако, в его деятельность. Осуществление контроля дает заказчику в ряде случаев возможность повлиять на ход исполнения договора или вообще отказаться от договора. В частности:

- если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков;

- если во время выполнения работы станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчик вправе назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков и при неисполнении подрядчиком в назначенный срок этого требования отказаться от договора подряда либо поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика, а также потребовать возмещения убытков.

Кроме возможности заказчика осуществлять контроль за ходом выполнения работ, подрядчик в силу ст.716 ГК РФ обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении:

- непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи;

- возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы;

- иных, не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

Подрядчик, не предупредивший заказчика о вышеуказанных обстоятельствах либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии - разумного срока для ответа на предупреждение, или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства.

Если заказчик, несмотря на своевременное и обоснованное предупреждение со стороны подрядчика об обстоятельствах, указанных выше, в разумный срок не заменит непригодные или недоброкачественные материал, оборудование, техническую документацию или переданную для переработки (обработки) вещь, не изменит указаний о способе выполнения работы или не примет других необходимых мер для устранения обстоятельств, грозящих ее годности, подрядчик вправе отказаться от исполнения договора подряда и потребовать возмещения причиненных его прекращением убытков.

Статья 717 ГК РФ предоставляет заказчику право в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу.

Судебно-арбитражная практика. АО обратилось в арбитражный суд с иском к открытому акционерному обществу о взыскании убытков, представляющих собой разницу между ценой, определенной в договорах подряда за всю работу, и частью цены, оплаченной подрядчику за работы, выполненные до досрочного прекращения заказчиком названных договоров.

Решением исковые требования удовлетворены в части взыскания с ответчика убытков. Постановлением апелляционной инстанции решение оставлено без изменения.

На указанные судебные акты был принесен протест, который был удовлетворен по следующим основаниям.

Между истцом и ответчиком были заключены договоры подряда на выполнение ремонтных работ, однако заказчик до истечения срока действия договоров и сдачи ему результата работы отказался от исполнения договоров. Факт расторжения договоров сторонами признан.

В соответствии с п.1 ст.15 ГК РФ причиненный ущерб возмещается полностью, если законом или договором не предусмотрено возмещения убытков в меньшем размере. Кроме того, ст.717 Кодекса определено, что помимо уплаты подрядчику части установленной договором цены пропорционально объему работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора, заказчик обязан возместить убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу.

Данная норма не содержит исключения из общего правила возмещения убытков и не освобождает истца от обязанности доказывания возникших у него убытков в соответствии со ст.393 Гражданского кодекса Российской Федерации, а лишь ограничивает размер возмещения в случае, если фактический ущерб превышает установленный законом максимальный предел.

При рассмотрении данного дела ВАС РФ указал, что, разрешая спор, арбитражный суд необоснованно взыскал с ответчика убытки в размере, составляющем разницу между ценой работ, определенной в договорах подряда, и частью цены, оплаченной заказчиком за выполненные работы, не исследовав доказательств, подтверждающих размер ущерба и наличие причинной связи между досрочным прекращением договоров и причиненными истцу убытками, в связи с чем дело было направлено на новое рассмотрение (Постановление Президиума ВАС РФ от 9 февраля 1999 г. N 5506/98).

Кроме прав у заказчика существуют еще и определенные обязанности, неисполнение которых может повлечь для него неблагоприятные последствия, а именно:

- он обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором подряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы; при неисполнении заказчиком этой обязанности подрядчик вправе требовать возмещения причиненных убытков, включая дополнительные издержки, вызванные простоем, либо перенесения сроков исполнения работы, либо увеличения указанной в договоре цены работы. В случаях, когда исполнение работы по договору подряда стало невозможным вследствие действий или упущений заказчика, подрядчик сохраняет право на уплату ему указанной в договоре цены с учетом выполненной части работы (ст.718 ГК РФ);

- если это предусмотрено договором подряда, заказчик должен предоставить подрядчику материалы, оборудование, техническую документацию или подлежащую переработке (обработке) вещь; в противном случае подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить, а также отказаться от договора и потребовать возмещения убытков (ст.719 ГК РФ).

Одна из главных обязанностей заказчика - принять работу, выполненную подрядчиком. В соответствии со ст.720 ГК РФ заказчик обязан в сроки и в порядке, предусмотренные договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

Заказчик, обнаруживший недостатки в работе при ее приемке, вправе ссылаться на них в случаях, если в акте либо в ином документе, удостоверяющем приемку, были оговорены эти недостатки либо возможность последующего предъявления требования об их устранении. Если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик, принявший работу без проверки, лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки (явные недостатки).

Заказчик, обнаруживший после приемки работы отступления в ней от договора подряда или иные недостатки, которые не могли быть установлены при обычном способе приемки (скрытые недостатки), в том числе такие, которые были умышленно скрыты подрядчиком, обязан известить об этом подрядчика в разумный срок по их обнаружению.

При возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза. Расходы на экспертизу несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений подрядчиком договора подряда или причинной связи между действиями подрядчика и обнаруженными недостатками. В указанных случаях расходы на экспертизу несет сторона, потребовавшая назначения экспертизы, а если она назначена по соглашению между сторонами, обе стороны поровну.

Если иное не предусмотрено договором подряда, при уклонении заказчика от принятия выполненной работы подрядчик вправе по истечении месяца со дня, когда, согласно договору, результат работы должен был быть передан заказчику, и при условии последующего двукратного предупреждения заказчика о продаже результата работы и внесения вырученной суммы, за вычетом всех причитающихся подрядчику платежей, на имя заказчика в депозит в порядке, предусмотренном ст.327 ГК РФ.

Если уклонение заказчика от принятия выполненной работы повлекло за собой просрочку в сдаче работы, риск случайной гибели изготовленной (переработанной или обработанной) вещи признается перешедшим к заказчику в момент, когда передача вещи должна была состояться.

При приемке заказчиком качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора - требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода (ст.721 ГК РФ).

Иногда законодательством, договором подряда или обычаями делового оборота для результатов работы может быть предусмотрен гарантийный срок. В этом случае, согласно ст.722 ГК РФ, результат работы должен в течение всего гарантийного срока соответствовать условиям договора о качестве. Гарантия качества результата работы, если иное не предусмотрено договором подряда, распространяется на все составляющие результата работы.

В соответствии со ст.724 ГК РФ заказчик вправе предъявить требования, связанные с ненадлежащим качеством результата работы, в следующие сроки.

В случае когда на результат работы не установлен гарантийный срок, требования, связанные с недостатками результата работы, могут быть предъявлены заказчиком при условии, что они были обнаружены в разумный срок, но в пределах двух лет со дня передачи результата работы, если иные сроки не установлены законом, договором или обычаями делового оборота.

Заказчик вправе предъявить требования, связанные с недостатками результата работы, обнаруженными в течение гарантийного срока.

В случае когда предусмотренный договором гарантийный срок составляет менее двух лет и недостатки результата работы обнаружены заказчиком по истечении гарантийного срока, но в пределах двух лет с момента, когда результат выполненной работы был принят или должен был быть принят заказчиком, подрядчик несет ответственность, если заказчик докажет, что недостатки возникли до передачи результата работы заказчику или по причинам, возникшим до этого момента.

В случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика:

- безвозмездного устранения недостатков в разумный срок;

- соразмерного уменьшения установленной за работу цены;

- возмещения своих расходов на устранение недостатков, если право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда.

В последних двух случаях, кроме всего прочего, подрядчик обязан возвратить предоставленные заказчиком материалы, оборудование, переданную для переработки (обработки) вещь и иное имущество либо передать их указанному заказчиком лицу, а если это невозможно, - возместить стоимость материалов, оборудования и иного имущества (ст.728 ГК РФ).

Подрядчик вправе вместо устранения недостатков, за которые он отвечает, безвозмездно выполнить работу заново с возмещением заказчику причиненных просрочкой исполнения убытков. В этом случае заказчик обязан возвратить ранее переданный ему результат работы подрядчику, если по характеру работы такой возврат возможен.

Если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков.

Условие договора подряда об освобождении подрядчика от ответственности за определенные недостатки не освобождает его от ответственности, если доказано, что такие недостатки возникли вследствие виновных действий или бездействия подрядчика (ст.723 ГК РФ).

Судебно-арбитражная практика. Заказчик может устранить брак в подрядных работах своими силами или поручить это третьим лицам, если такое условие прямо предусмотрено в договоре строительного подряда.

Общество с ограниченной ответственностью предъявило в арбитражный суд иск о взыскании с акционерного общества денежной суммы, составляющей убытки, понесенные им по устранению протечек в складе-ангаре, изготовленном и установленном ответчиком.

Суд первой инстанции удовлетворил иск, сославшись на то, что право выбора ответственности за ненадлежащее качество товара принадлежит покупателю в соответствии со ст.475 ГК РФ.

Апелляционная инстанция решение отменила и в удовлетворении иска отказала по следующим основаниям.

В соответствии со ст.421 ГК РФ сторонами заключен смешанный договор, по которому акционерное общество должно было поставить обществу с ограниченной ответственностью детали сборного металлического склада-ангара, то есть выступить продавцом по договору купли-продажи. Кроме того, оно обязалось установить ангар на фундамент, смонтировать, подключить к действующим коммуникациям и сдать в эксплуатацию. Эта часть договора отвечает требованиям ст.740 ГК РФ и устанавливает между сторонами отношения по договору строительного подряда.

Как следует из материалов дела, после сдачи объекта заказчику в сооружении появились протечки, связанные с нарушением строительных норм и правил при производстве работ по герметизации стыков. Металлоконструкции изготовлены в полном соответствии с чертежами.

Следовательно, в данном случае установлено ненадлежащее качество подрядных работ. Поэтому ответственность подрядчика должна определяться требованиями ст.723 ГК РФ, а не положениями ст.475 ГК РФ.

Согласно названной норме заказчик вправе устранить недостатки своими силами, потребовав от подрядчика возмещения своих расходов, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда.

В договоре сторон такого условия нет, поэтому требование заказчика неправомерно (п.16 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда").

Обязанности заказчика принять выполненную подрядчиком работу соответствует обязанность последнего передать выполненную работу. Кроме того, в соответствии со ст.726 ГК РФ подрядчик обязан передать заказчику вместе с результатом работы информацию, касающуюся эксплуатации или иного использования предмета договора подряда, если это предусмотрено договором либо если характер информации таков, что без нее невозможно использование результата работы для целей, указанных в договоре.

Кроме индивидуальных обязанностей сторон по договору подряда законодательством для них установлена общая обязанность. В силу ст.727 ГК РФ, если сторона благодаря исполнению своего обязательства по договору подряда получила от другой стороны информацию о новых решениях и технических знаниях, в том числе не защищаемых законом, а также сведения, которые могут рассматриваться как коммерческая тайна, сторона, получившая такую информацию, не вправе сообщать ее третьим лицам без согласия другой стороны. Порядок и условия пользования такой информацией определяются соглашением сторон.

Выше были рассмотрены общие положения о договоре подряда. При этом законодательство различает несколько его разновидностей: бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд, для которых наряду с общими положениями применяются специальные правила, установленные законодательством. Подробней мы хотели бы остановиться только на договорах строительного подряда и подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, так как они достаточно часто встречаются в хозяйственной деятельности многих предприятий.

26.1.1. Строительный подряд

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (ст.740 ГК РФ).

Судебно-арбитражная практика. Работы, выполненные без договора на основании административного акта и не принятые заказчиком, не подлежат оплате.

Общество с ограниченной ответственностью обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании с администрации города стоимости работ по реконструкции здания, выполненных до заключения договора с другим подрядчиком.

Как видно из материалов дела, администрацией города было издано распоряжение о проведении реконструкции ветхого строения с последующей передачей здания в аренду обществу для размещения в нем банка.

Производителем работ указано общество при условии заключения договора строительного подряда, проект которого общество должно было представить в месячный срок.

Возражая против иска, администрация сослалась на то, что проект договора не был представлен истцом в течение года.

В связи с этим администрация отменила названное распоряжение и приняла решение о размещении в упомянутом здании магазина и передаче его другому подрядчику - будущему владельцу.

Арбитражный суд в удовлетворении искового требования отказал по следующим основаниям.

В соответствии со ст.740 ГК РФ основанием для возникновения правоотношения по строительному подряду является договор, который в данном случае не заключался.

Поэтому истец не вправе был начинать реконструкцию здания только на основании административного акта.

Поскольку новое назначение здания исключало возможность использования выполненных истцом работ, администрация обоснованно отказалась принять и оплатить их (п.1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда").

Судебно-арбитражная практика. Договор строительного подряда считается незаключенным, если в нем отсутствует условие о сроке выполнения работ.

Генеральный подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика установленных договором строительного подряда пеней за просрочку передачи технической документации для производства работ.

Возражая против заявленного иска, ответчик сослался на то, что, поскольку в договоре подряда отсутствует условие о сроке выполнения работ, он считается незаключенным.

Суд отказал в удовлетворении иска по следующим основаниям.

В соответствии со ст.740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный срок по заданию заказчика построить определенный объект либо выполнить иные строительные работы. Следовательно, условие о сроке окончания работ является существенным условием договора. Поскольку в договоре это условие отсутствовало, в силу ст.432 ГК РФ данный договор следует считать незаключенным. Таким образом, у заказчика не возникло обязательства по передаче документации. Поэтому и пени, установленные этим договором, взысканию не подлежат (п.4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда").

Договор строительного подряда может заключаться на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

В случаях, когда по договору строительного подряда выполняются работы для удовлетворения бытовых или других личных потребностей гражданина (заказчика), к такому договору соответственно применяются правила о правах заказчика по договору бытового подряда. Таким образом, договор строительного подряда опосредует отношения по выполнению строительных работ в рамках предпринимательской деятельности между хозяйствующими субъектами - юридическими лицами и гражданами, занимающимися предпринимательской деятельностью.

В соответствии со ст.741 ГК РФ риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства, составляющего предмет договора строительного подряда, до приемки этого объекта заказчиком несет подрядчик.

Судебно-арбитражная практика. Подписание промежуточных актов приемки работ не означает перехода к заказчику риска гибели объекта.

Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика задолженности по оплате работ.

Возражая против иска, заказчик сослался на то, что стоимость выполненных работ перечислена подрядчику, а отказывается он оплатить только повторно включенные в акт работы.

Как установлено при разрешении спора, подрядчик осуществлял строительство административного здания речного пароходства. Весенним разливом реки, сопровождавшимся подъемом воды выше предельных отметок, смыло фундамент, и работы по его сооружению подрядчик вынужден был выполнить повторно. Предъявляя их к оплате, подрядчик полагал, что, поскольку приемка соответствующих работ произведена по актам формы N 2, риск их гибели перешел на заказчика.

Арбитражный суд отказал в удовлетворении иска по следующим мотивам.

Согласно п.3 ст.753 ГК РФ в случае приемки результата этапа работ заказчик несет риск гибели или повреждения имущества, которые произошли не по вине подрядчика.

В договоре этапы работ не выделялись.

Акты, на которые ссылается истец, подтверждают лишь выполнение промежуточных работ для проведения расчетов. Они не являются актом предварительной приемки результата отдельного этапа работ, с которыми закон связывает переход риска на заказчика.

Риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства до приемки этого объекта заказчиком, как это указано в ст.741 ГК РФ, несет подрядчик.

При таких обстоятельствах фундамент здания должен быть восстановлен за счет подрядчика и заказчик обоснованно отказался от возмещения стоимости повторных работ (п.18 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда").

Судебно-арбитражная практика. Правила распределения рисков случайной гибели или повреждения имущества не применяются, когда указанные последствия наступили в связи с ненадлежащим исполнением обязательств одной из сторон.

Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика стоимости материалов, которые последний должен был предоставить по договору. Заказчик иска не признал, поскольку материалы были переданы подрядчику, но уничтожены при пожаре.

Суд удовлетворил исковое требование, так как договором сторон предусмотрено, что несвоевременная передача материалов дает подрядчику право приобрести их по рыночным ценам за счет заказчика.

В соответствии же со ст.705 ГК РФ риск случайной гибели или повреждения материалов, переданных для переработки или иного использования для исполнения договора, несет предоставившая их сторона.

Суд кассационной инстанции отменил решение и передал дело на новое рассмотрение по следующим основаниям.

Нормы о риске случайной гибели применяются только в том случае, если порча и повреждение имущества произошли не по вине одной из сторон по договору.

Статьей 714 ГК РФ ответственность за несохранность предоставленных заказчиком материалов, переданных подрядчику для использования в строительстве, возложена на подрядчика. Поэтому существенное значение имела проверка доводов ответчика о том, что возгорание материалов произошло не вследствие естественных их свойств, а вызвано нарушением истцом правил складирования (п.20 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда").

Вместе с тем, если объект строительства до его приемки заказчиком погиб или поврежден вследствие недоброкачественности предоставленного заказчиком материала (деталей, конструкций) или оборудования либо исполнения ошибочных указаний заказчика, подрядчик вправе требовать оплаты всей предусмотренной сметой стоимости работ при условии, что им были выполнены обязанности, предусмотренные ст.716 ГК РФ (см. выше).

Договором строительного подряда может быть предусмотрена обязанность стороны, на которой лежит риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства, материала, оборудования и другого имущества, используемых при строительстве, либо ответственность за причинение при осуществлении строительства вреда другим лицам, застраховать соответствующие риски.

Сторона, на которую возлагается обязанность по страхованию, должна предоставить другой стороне доказательства заключения ею договора страхования на условиях, предусмотренных договором строительного подряда, включая данные о страховщике, размере страховой суммы и застрахованных рисках.

Страхование не освобождает соответствующую сторону от обязанности принять необходимые меры для предотвращения наступления страхового случая (ст.742 ГК РФ).

Согласно ст.743 ГК РФ, строительство и связанные с ним работы осуществляются подрядчиком на основании сметы, определяющей цену работ и в соответствии с технической документацией их объем, содержание, а также другие требования, при этом при отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете. В связи с этими обстоятельствами договором строительного подряда должны быть определены состав и содержание технической документации, а также должно быть предусмотрено, какая из сторон и в какой срок должна предоставить соответствующую документацию.

Судебно-арбитражная практика. Отсутствие утвержденной в установленном порядке технической документации не является безусловным основанием для признания договора незаключенным.

Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика неустойки за просрочку оплаты работ. В своих возражениях заказчик сослался на ст.743 ГК РФ, в соответствии с которой подрядчик обязан осуществить строительство и связанные с ним работы согласно технической документации, определяющей объем, содержание работ и другие требования. В связи с отсутствием технической документации, определяющей предмет договора, или соглашения о ее предоставлении договор следует считать незаключенным.

Суд удовлетворил иск о взыскании неустойки, так как обязательство не выполнено к установленному сроку.

Суд отклонил доводы заказчика по следующим основаниям.

Предмет договора, как следует из ст.740 ГК РФ, является существенным условием договора, при отсутствии которого он считается незаключенным.

В соответствии со ст.743 ГК РФ техническая документация определяет объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, то есть предмет договора.

В договоре стороны предусмотрели, что обязанностью подрядчика является постройка хозблока из бруса площадью 6 на 8 метров, и указана договорная цена этих работ. До заключения договора заказчик был ознакомлен с типовым образцом хозблока, возводимого подрядчиком. Следовательно, это свидетельствовало о том, что сторонами фактически был определен предмет договора.

У сторон не возникло разногласий по этому предмету договора, и они сочли возможным приступить к его исполнению. Заказчик принял результат работ по акту. Совокупность указанных обстоятельств не дает оснований считать договор незаключенным в связи с отсутствием технической документации (п.5 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда").

Подрядчик несет ответственность перед заказчиком за допущенные отступления от требований, предусмотренных в технической документации и в обязательных для сторон строительных нормах и правилах, а также за недостижение указанных в технической документации показателей объекта строительства, в том числе таких, как производственная мощность предприятия (ст.754 ГК РФ).

При реконструкции (обновлении, перестройке, реставрации и т.п.) здания или сооружения на подрядчика возлагается ответственность за снижение или потерю прочности, устойчивости, надежности здания, сооружения или его части. Вместе с тем подрядчик не несет ответственности за допущенные им без согласия заказчика мелкие отступления от технической документации, если докажет, что они не повлияли на качество объекта строительства.

В соответствии со ст.755 ГК РФ подрядчик, если иное не предусмотрено договором строительного подряда, гарантирует достижение объектом строительства указанных в технической документации показателей и возможность эксплуатации объекта в соответствии с договором строительного подряда на протяжении гарантийного срока.

Установленный законом гарантийный срок может быть увеличен соглашением сторон.

Подрядчик несет ответственность за недостатки (дефекты), обнаруженные в пределах гарантийного срока, если не докажет, что они произошли вследствие нормального износа объекта или его частей, неправильной его эксплуатации или неправильности инструкций по его эксплуатации, разработанных самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами, ненадлежащего ремонта объекта, произведенного самим заказчиком или привлеченными им третьими лицами.

Течение гарантийного срока прерывается на все время, на протяжении которого объект не мог эксплуатироваться вследствие недостатков, за которые отвечает подрядчик. Предельный срок обнаружения недостатков составляет пять лет.

Договором строительного подряда может быть предусмотрена обязанность подрядчика устранять по требованию заказчика и за его счет недостатки, за которые подрядчик не несет ответственности, однако он вправе отказаться от выполнения этой обязанности в случаях, когда устранение недостатков не связано непосредственно с предметом договора либо не может быть осуществлено подрядчиком по не зависящим от него причинам (ст.757 ГК РФ).

Подрядчик, обнаруживший в ходе строительства неучтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику. Подрядчик, не выполнивший данной обязанности, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности, в связи с тем что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства.

При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Однако заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ.

При согласии заказчика на проведение и оплату дополнительных работ подрядчик вправе отказаться от их выполнения лишь в случаях, когда они не входят в сферу профессиональной деятельности подрядчика либо не могут быть выполнены подрядчиком по не зависящим от него причинам.

Иногда на практике возникает необходимость проведения дополнительных работ, в связи с чем ст.744 ГК РФ предоставляет заказчику право вносить изменения в техническую документацию. Однако внесение данных изменений возможно при условии, если вызываемые этим дополнительные работы по стоимости не превышают 10% указанной в смете общей стоимости строительства и не меняют характера предусмотренных в договоре строительного подряда работ. Внесение в техническую документацию изменений в большем объеме осуществляется на основе согласованной сторонами дополнительной сметы.

Судебно-арбитражная практика. Подрядчик, не сообщивший заказчику о необходимости выполнения дополнительных работ, не учтенных в технической документации, не вправе требовать оплаты этих работ и в случае, когда такие работы были включены в акт приемки, подписанный представителем заказчика.

Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика суммы, не доплаченной последним за выполненные дополнительные работы.

Ответчик иска не признал, ссылаясь на то, что о необходимости выполнения дополнительных работ подрядчик заказчику не сообщил, поэтому не имеет права требовать их оплаты.

Суд в удовлетворении иска отказал по следующим мотивам.

Подрядчик наряду с работами, указанными в договоре, выполнил работы, не учтенные в технической документации и не предусмотренные договором, в связи с чем увеличилась сметная стоимость строительных работ.

Согласно ст.743 ГК РФ подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику.

При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в установленный срок подрядчик обязан приостановить дополнительные работы. При невыполнении этой обязанности подрядчик лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков.

Подрядчик о необходимости выполнения дополнительных работ, не учтенных в технической документации, не сообщил заказчику, а произвел их без согласия последнего и включил в акт приемки работ наряду с работами, выполненными в соответствии с договором. Заказчик своего согласия на эти работы не давал и впоследствии.

Поскольку подрядчиком была нарушена обязанность, предусмотренная п.3 ст.743 ГК РФ, он не вправе требовать от заказчика оплаты дополнительных работ и в том случае, если акт приемки строительно-монтажных работ подписан представителем заказчика, так как этот акт подтверждает лишь факт выполнения подрядчиком работ, а не согласие заказчика на оплату дополнительных работ (п.10 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда").

Подрядчик также вправе требовать у заказчика пересмотра сметы и соответственно договора или обратиться с этим требованием в суд, если по не зависящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на 10%. Кроме того, подрядчик вправе требовать возмещения разумных расходов, которые понесены им в связи с установлением и устранением дефектов в технической документации.

В соответствии со ст.745 обязанность по обеспечению строительства материалами, в том числе деталями и конструкциями, или оборудованием несет подрядчик, если договором строительного подряда не предусмотрено иное. При этом сторона, в обязанность которой входит обеспечение строительства, несет ответственность за обнаружившуюся невозможность использования предоставленных ею материалов или оборудования без ухудшения качества выполняемых работ, если не докажет, что невозможность использования возникла по обстоятельствам, за которые отвечает другая сторона.

Подрядчик в ходе осуществления работ не вправе использовать материалы и оборудование, предоставленные заказчиком, или выполнять его указания, если это может привести к нарушению обязательных для сторон требований к охране окружающей среды и безопасности строительных работ (ст.751 ГК РФ).

В случае обнаружившейся невозможности использования предоставленных заказчиком материалов или оборудования без ухудшения качества выполняемых работ и отказа заказчика от их замены подрядчик вправе отказаться от договора строительного подряда и потребовать от заказчика уплаты цены договора пропорционально выполненной части работ.

Как уже отмечалось выше, одной из обязанностей заказчика является оплата выполненной подрядчиком работы. Согласно ст.746 ГК РФ, оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда (при отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со ст.711 ГК РФ) (см. выше). Договором строительного подряда может быть предусмотрена оплата работ единовременно и в полном объеме после приемки объекта заказчиком.

Судебно-арбитражная практика. Признание договора строительного подряда недействительной сделкой не является безусловным основанием для отказа от оплаты работ.

Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика стоимости работ, выполненных при строительстве цеха обжига керамических изделий, что подтверждено актом приемки работ.

Заказчик заявил встречное требование о признании договора ничтожной сделкой.

Суд первой инстанции удовлетворил встречный иск, согласившись с доводами заказчика о ничтожности договора в силу ст.168 ГК РФ.

В соответствии со ст.167 ГК РФ при признании сделки недействительной каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре возместить его стоимость.

Возврат выполненных работ и использованных при их исполнении материалов невозможен. Однако подписание акта заказчиком свидетельствует о потребительской ценности для него этих работ и желании ими воспользоваться. При таких обстоятельствах заявленное исковое требование подлежит удовлетворению, а понесенные подрядчиком затраты - компенсации (п.2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда").

Судебно-арбитражная практика. Расчеты по договору строительного подряда, заключенному неуполномоченным лицом, но впоследствии одобренному заказчиком, должны быть произведены в установленном порядке.

Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с предприятия-заказчика стоимости выполненных работ на основании акта приемки результатов работ.

Заказчик заявил встречное требование о признании договора недействительным, так как он подписан неуполномоченным лицом.

Суд первой инстанции удовлетворил встречный иск, согласившись с доводами заказчика о недействительности письменного договора, и отказал в иске о взыскании стоимости работ.

Апелляционная инстанция отменила решение, удовлетворила исковое требование и отказала во встречном иске по следующим основаниям.

В период строительства предприятие производило промежуточные платежи. В деле имеются документы за подписью руководителя предприятия, в которых обсуждаются особенности производства отдельных видов работ и качество используемых материалов.

Все это свидетельствует о последующем одобрении сделки заказчиком в лице компетентного органа (ст.183 ГК РФ).

Поскольку обусловленная договором работа выполнена и заказчиком это не оспаривается, стоимость ее подлежит взысканию (п.3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда").

Заказчик обязан, если по не зависящим от сторон причинам работы приостановлены и объект строительства законсервирован, оплатить подрядчику в полном объеме выполненные до момента консервации работы, а также возместить расходы, вызванные необходимостью прекращения работ и консервацией строительства, с зачетом выгод, которые подрядчик получил или мог получить вследствие прекращения работ (ст.752 ГК РФ).

В отличие от других разновидностей договора подряда заказчик несет дополнительные обязанности по договору, что обусловлено спецификой строительства. Согласно ст.747 ГК РФ заказчик обязан своевременно предоставить для строительства земельный участок. Площадь и состояние предоставляемого земельного участка должны соответствовать содержащимся в договоре строительного подряда условиям, а при отсутствии таких условий обеспечивать своевременное начало работ, нормальное их ведение и завершение в срок.

Кроме того, в случаях и порядке, предусмотренных в договоре, заказчик обязан передавать подрядчику в пользование необходимые для осуществления работ здания и сооружения, обеспечивать транспортировку грузов в его адрес, временную подводку сетей энергоснабжения, водо- и паропровода и оказывать другие услуги.

Право заказчика контролировать и надзирать за выполнением работ распространяется и на договор строительного подряда (ст.748 ГК РФ), при этом подрядчик обязан исполнять полученные в ходе строительства указания заказчика, если такие указания не противоречат условиям договора строительного подряда и не представляют собой вмешательство в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика.

Заказчик, обнаруживший при осуществлении контроля и надзора за выполнением работ отступления от условий договора строительного подряда, которые могут ухудшить качество работ, или иные их недостатки, обязан немедленно заявить об этом подрядчику. Заказчик, не сделавший такого заявления, теряет право в дальнейшем ссылаться на обнаруженные им недостатки.

Вместе с тем особенностью контроля и надзора заказчика за выполнением работ по договору строительного подряда является то, что он может заключить самостоятельно без согласия подрядчика договор об оказании ему услуг с соответствующим инженером (инженерной организацией). В этом случае в договоре строительного подряда определяются функции такого инженера (инженерной организации), связанные с последствиями его действий для подрядчика (ст.749 ГК РФ).

В соответствии со ст.750 ГК РФ, если при выполнении строительства и связанных с ним работ обнаруживаются препятствия к надлежащему исполнению договора строительного подряда, каждая из сторон обязана принять все зависящие от нее разумные меры по устранению таких препятствий.

Судебно-арбитражная практика. Неисполнение стороной по договору строительного подряда обязанности по сотрудничеству может учитываться при применении меры ответственности за неисполнение договорного обязательства.

Заказчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с подрядчика пеней за просрочку завершения работ по договору подряда на строительство жилого дома.

Подрядчик, возражая против иска, сослался на то, что все работы по строительству и отделке дома окончены в срок, но заказчик не принимает результатов работ, поскольку дом не подключен к системе водо- и теплоснабжения, что не может быть сделано, так как администрация города отказывается временно отключить подачу тепла и воды для выполнения врезки коммуникаций дома в общегородскую систему ресурсоснабжения.

Как установлено при рассмотрении дела, заказчику - муниципальному предприятию по эксплуатации жилья - неоднократно направлялись письма с просьбой оказать содействие в получении разрешения на указанные работы и согласовании их графика, которые оставлены без ответа. Заказчик приглашался подрядчиком на совещания с руководством города, где обсуждался вопрос о возможности изменения способа подключения объекта, но не являлся на них.

Отказывая в удовлетворении иска, арбитражный суд отклонил доводы заказчика о том, что обязанность по подключению объекта возложена на подрядчика, и пришел к выводу, что заказчик должен нести ответственность независимо от действия третьих лиц, препятствующих исполнению обязательства.

При этом суд сослался на ст.750 ГК РФ, в соответствии с которой, если при выполнении строительства и связанных с ним работ обнаруживаются препятствия к надлежащему исполнению договора строительного подряда, каждая из сторон обязана принять все зависящие от нее разумные меры по их устранению.

Договором было предусмотрено участие заказчика в разработке графика производства работ по подключению дома к городским коммуникациям и в получении от администрации города разрешения на временное отключение этих коммуникаций.

Неисполнение заказчиком обязательств по сотрудничеству явилось единственной причиной, по которой подрядчик не сдал объект в эксплуатацию (п.17 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда").

Судебно-арбитражная практика. ТОО "Предприятие "Прима" обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании с акционерного общества "Спецстрой" пеней за просрочку оплаты выполненных работ по договору подряда.

Решением иск удовлетворен. Кассационной инстанцией решение оставлено без изменений. Однако на данные решения был принесен протест, в котором предлагается названные судебные акты отменить и в иске отказать. Президиум считает, что протест подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

ТОО "Предприятие "Прима" (генподрядчик) заключило с АООТ "Спецстрой" (субподрядчик) договор на прокладку водопровода и канализации жилого дома. Субподрядчик выполнил все работы за исключением врезки водопровода Д-200, поскольку администрация г. Иваново отказалась отключить действующий водопровод до окончания отопительного сезона.

Как следует из материалов дела, субподрядчик принял все зависящие от него меры для отключения действующего водопровода с целью обеспечения врезки нового водопровода в действующие системы, а именно он известил генерального подрядчика о невозможности выполнения врезки и соответствующей работы по договору, однако подрядчик отказался оказать субподрядчику содействие в выполнении работ.

Вместе с тем договором подряда не предусмотрена конкретная сторона, обязанная получить разрешение на отключение действующего водопровода. В соответствии со ст.750 ГК РФ, если при выполнении строительства и связанных с ним работ обнаруживаются препятствия к надлежащему исполнению договора строительного подряда, каждая из сторон обязана принять все зависящие от нее разумные меры по устранению таких препятствий.

Учитывая вышеизложенное, ВАС РФ указал, что при таких обстоятельствах следует признать, что генподрядчиком не выполнены обязательства по сотрудничеству, предусмотренные договором строительного подряда, поэтому у него отсутствуют основания требовать от субподрядчика взыскания санкций с момента, когда исполнение обязательства зависело от действий истца (Постановление Президиума ВАС РФ от 29 июля 1997 г. N 3136/97 // Вестник ВАС РФ. 1997. N 11).

Подрядчик, как и заказчик, по договору строительного подряда несет дополнительные обязанности. В соответствии со ст.751 ГК РФ он обязан при осуществлении строительства и связанных с ним работ соблюдать требования закона и иных правовых актов об охране окружающей среды и о безопасности строительных работ. За нарушение указанных требований подрядчик несет ответственность.

Согласно ст.753 ГК РФ, заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке. Для этого он организует и осуществляет приемку результата работ за свой счет, если иное не предусмотрено договором строительного подряда (в предусмотренных законом или иными правовыми актами случаях в приемке результата работ должны участвовать представители государственных органов и органов местного самоуправления).

Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

Судебно-арбитражная практика. Основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.

Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика стоимости выполненных работ на основании акта приемки результата работ, от подписания которого отказался директор школы, отремонтированной по договору строительного подряда.

Возражая против заявленного иска, заказчик - отдел народного образования - сослался на то, что по договору строительного подряда предусмотрено выполнение подрядчиком работ по капитальному ремонту школы, но не установлено, что директор школы представляет интересы заказчика и производит приемку результатов работ. Поэтому директор школы обоснованно отказался от подписания акта приемки работ. Кроме того, в акт приемки включены работы, не предусмотренные договором, а также выполненные с отступлением от строительных норм и правил. Заказчик был лишен возможности заявить свои возражения, так как не был извещен о времени приемки результатов работ.

Арбитражный суд в удовлетворении иска отказал по следующим основаниям.

Статья 753 ГК РФ предусматривает возможность составления одностороннего акта. Названная норма защищает интересы подрядчика, если заказчик необоснованно отказался от надлежащего оформления документов, удостоверяющих приемку.

При разрешении данного спора было установлено, что подрядчик не известил заказчика о завершении работ по договору и не вызвал его для участия в приемке результата работ. Поэтому подрядчик не мог ссылаться на отказ заказчика от исполнения договорного обязательства по приемке работ и требовать их оплаты на основании одностороннего акта сдачи результата работ, так как фактически объект в установленном порядке заказчику не передавался (п.8 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда").

Судебно-арбитражная практика. Наличие акта приемки работ, подписанного заказчиком, не лишает заказчика права представить суду возражения по объему и стоимости работ.

Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика стоимости выполненных работ на основании двусторонних актов приемки и взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами.

Отказываясь от оплаты, заказчик полагает, что фактически работы выполнены в меньшем объеме, а при расчете их стоимости применены цены, не предусмотренные договором.

Судом первой инстанции исковое требование удовлетворено, так как работы приняты заказчиком, а поэтому подлежат оплате.

Апелляционная инстанция, изменяя решение суда первой инстанции, сослалась на предусмотренное договором ежемесячное перечисление подрядчику части договорной цены, соответствующей объему произведенных работ.

Представленные ответчиком доказательства подтвердили, что объемы по отдельным видам работ и их сметная стоимость, указанная в акте, завышены.

Однако это не освобождало заказчика от обязанности оплатить фактически выполненные работы по согласованным ценам. Поэтому требование о взыскании основного долга удовлетворено частично и на взысканную сумму начислены проценты за пользование чужими денежными средствами, предусмотренные ст.395 ГК РФ (п.12 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда").

Судебно-арбитражная практика. Заказчик не лишен права представить суду свои возражения по качеству работ, принятых им по двустороннему акту.

Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика стоимости работ, выполненных в декабре 1998 г., поскольку договором строительного подряда предусмотрено проведение ежемесячных предварительных платежей в размере стоимости работ, выполненных в предыдущем месяце, на основании акта формы N 2.

Заказчик отказался от оплаты, ссылаясь на наличие брака в отдельных видах произведенных работ.

Суд первой инстанции удовлетворил иск, отказавшись исследовать представленные заказчиком доказательства наличия брака в работах, так как им подписан акт формы N 2 без возражений.

Апелляционная инстанция изменила решение, удовлетворив исковые требования частично по следующим основаниям.

В силу ст.721 ГК РФ качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда и в случае отступления от этого требования обязательство считается исполненным ненадлежащим образом. Следовательно, работы, выполненные с отступлением от требований строительных норм и правил, не могли считаться выполненными и учитываться при определении размера предварительного платежа за декабрь 1998 г. Суд отклонил довод подрядчика о том, что недостатки, на которые ссылается заказчик, могли быть установлены при обычном способе приемки, и согласно ст.720 ГК РФ заказчик, подписав акт формы N 2 без надлежащей проверки, лишился права ссылаться на явные недостатки работы. Суд указал на то, что правила, установленные названной статьей, применяются только при приемке результата работ.

Заказчик доказал факт некачественного выполнения некоторых видов работ, включенных в акт.

Однако ненадлежащее качество этих работ не являлось основанием для полного отказа в предварительном платеже.

Поэтому апелляционная инстанция, удовлетворяя иск частично, в своем постановлении указала на обязанность оплатить работы, качество которых соответствует договору (п.13 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда").

Судебно-арбитражная практика. Требование о признании недействительным одностороннего акта приемки результата работ рассматривается одновременно с иском о взыскании стоимости работ.

Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика стоимости сданного в эксплуатацию кормораздаточного цеха на основании одностороннего акта приемки результата работ.

Получив уведомление, заказчик не явился для приемки работ, сославшись на несоответствие объекта требованиям, указанным в договоре и технической документации (кормораздача не производится в нормативные сроки).

Сделав отметку в акте приемки об отказе заказчика его подписать, предусмотренную ст.753 ГК РФ, подрядчик требовал произвести с ним полный расчет.

Суд первой инстанции удовлетворил исковое требование, указав на то, что ст.753 ГК РФ порождает обязанность заказчика, уклонившегося от приемки работ, оплатить результат договора на основании одностороннего акта, так как иск о признании акта недействительным не заявлялся.

Кассационная инстанция отменила решение по следующим основаниям.

В соответствии с п.4 ст.753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляется актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

Односторонний акт приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в том случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

Указанная норма означает, что оформленный в таком порядке акт является доказательством исполнения подрядчиком обязательства по договору и при отказе заказчика от оплаты на суд возлагается обязанность рассмотреть доводы заказчика, обосновывающие его отказ от подписания акта приемки результата работ.

Согласно п.1 ст.754 ГК РФ подрядчик несет ответственность перед заказчиком за допущенные отступления от требований, предусмотренных в технической документации и в обязательных для сторон строительных нормах и правилах, а также за недостижение указанных в технической документации показателей объекта строительства, в том числе таких, как производственная мощность предприятия.

При указанных обстоятельствах суд должен был дать оценку возражениям заказчика о том, что объект не выведен на проектную мощность, поскольку в случае подтверждения этого факта отказ заказчика от принятия результата работ был бы обоснован (п.14 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда").

Иногда законодательством или договором может быть предусмотрено условие о приемке результата работ с их предварительным испытанием. В этих случаях приемка может осуществляться только при положительном результате предварительных испытаний.

Заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком.

Судебно-арбитражная практика. Если приемке результатов работ должны предшествовать предварительные испытания, приемка может осуществляться только при положительном результате предварительных испытаний.

Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика стоимости работ, выполненных по договору строительного подряда. В обоснование иска он представил акт приемки выполненных работ, подписанный только подрядчиком. Заказчик подписать акт отказался.

Заказчик иска не признал, поскольку по условиям договора приемке результата работ должны предшествовать предварительные испытания. Такие испытания проводились, но их результат оказался отрицательным, а повторных испытаний подрядчик не проводил. Это и послужило основанием для отказа от подписания заказчиком акта приемки.

Подрядчик, возражая против доводов заказчика, заявил, что выявленные при предварительном испытании дефекты устранены и необходимости в повторных предварительных испытаниях не было.

Поэтому заказчик отказался от подписания акта необоснованно. Арбитражный суд в удовлетворении иска отказал по следующим основаниям.

Согласно п.5 ст.753 ГК РФ в случаях, когда это предусмотрено законом или договором строительного подряда либо вытекает из характера работ, выполненных по договору, приемке работ должны предшествовать предварительные испытания. В этих случаях приемка может осуществляться только при положительном результате предварительных испытаний.

Поскольку первоначально предварительные испытания дали отрицательный результат, необходимо было провести такие испытания повторно. При отсутствии положительных результатов испытаний заказчик имел право отказаться от подписания акта приемки работ (п.7 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда").

26.1.2. Подряд на выполнение

проектных и изыскательских работ

В соответствии со ст.758 ГК РФ по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат.

По договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ заказчик обязан передать подрядчику задание на проектирование, а также иные исходные данные, необходимые для составления технической документации. Задание на выполнение проектных работ может быть по поручению заказчика подготовлено подрядчиком. В этом случае задание становится обязательным для сторон с момента его утверждения заказчиком. Подрядчик обязан соблюдать требования, содержащиеся в задании и других исходных данных для выполнения проектных и изыскательских работ, и вправе отступить от них только с согласия заказчика (ст.759 ГК РФ).

Отношения по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ опосредуются в основном общими положениями о договоре подряда, однако законодательством довольно детально урегулированы обязанности сторон и ответственность подрядчика.

Согласно ст.760 ГК РФ, по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик обязан:

- выполнять работы в соответствии с заданием и иными исходными данными на проектирование и договором;

- согласовывать готовую техническую документацию с заказчиком, а при необходимости вместе с заказчиком - с компетентными государственными органами и органами местного самоуправления;

- передать заказчику готовую техническую документацию и результаты изыскательских работ.

Подрядчик по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ гарантирует заказчику отсутствие у третьих лиц права препятствовать выполнению работ или ограничивать их выполнение на основе подготовленной подрядчиком технической документации. Он также не вправе передавать техническую документацию третьим лицам без согласия заказчика.

Что касается ответственности подрядчика, то в соответствии со ст.761 ГК РФ он несет ее за ненадлежащее составление технической документации и выполнение изыскательских работ, включая недостатки, обнаруженные впоследствии в ходе строительства, а также в процессе эксплуатации объекта, созданного на основе технической документации и данных изыскательских работ.

Кроме того, при обнаружении недостатков в технической документации или в изыскательских работах подрядчик по требованию заказчика обязан безвозмездно переделать техническую документацию и соответственно произвести необходимые дополнительные изыскательские работы, а также возместить заказчику причиненные убытки, если законом или договором подряда на выполнение проектных и изыскательских работ не установлено иное.

Согласно ст.762 ГК РФ, заказчик обязан (если иное не предусмотрено договором):

- уплатить подрядчику установленную цену полностью после завершения всех работ или ее часть после завершения отдельных этапов работ;

- использовать техническую документацию, полученную от подрядчика, только на цели, предусмотренные договором;

- не передавать техническую документацию третьим лицам и не разглашать содержащиеся в ней данные без согласия подрядчика;

- оказывать содействие подрядчику в выполнении проектных и изыскательских работ в объеме и на условиях, предусмотренных в договоре;

- участвовать вместе с подрядчиком в согласовании готовой технической документации с соответствующими государственными органами и органами местного самоуправления;

- возмещать подрядчику дополнительные расходы, вызванные изменением исходных данных для выполнения проектных и изыскательских работ вследствие обстоятельств, не зависящих от подрядчика;

- привлекать подрядчика к участию в деле по иску, предъявленному к заказчику третьим лицом в связи с недостатками составленной технической документации или выполненных изыскательских работ.

Образцы документов

1. Договор

подряда

г. __________ "__"__________ 200_ г.

Заказчик: ___________________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с одной стороны, и

Подрядчик: __________________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с другой стороны,

заключили Настоящий Договор о нижеследующем:

1. Предмет Договора

Заказчик поручает, а Подрядчик обязуется за свой риск

выполнить в соответствии с условиями Настоящего Договора

квалифицированную работу, а Заказчик обязуется принять эту работу

и оплатить ее.

2. Характер выполняемых Подрядчиком работ

__________________________________________________________________

(указывается точное наименование работы,

которую выполняет Подрядчик)

3. Требования Заказчика к предмету подряда

3.1. Предметом подряда (результатом выполненных работ по

Настоящему Договору) является: ___________________________________

3.2. Количественные характеристики предмета подряда:________

__________________________________________________________________

3.3. Качество предмета подряда должно отвечать следующим

условиям: ________________________________________________________

3.4. Подрядчик обязан строго выполнять все указания Заказчика

по поводу выполнения работы.

3.5. Подрядчик обязан немедленно информировать Заказчика о

том, что соблюдение им указаний Заказчика грозит годности или

прочности выполняемой работы.

4. Инструмент, материалы и условия

выполнения работ

4.1. Работы выполняются из материалов Заказчика за

исключением тех материалов, которые по условиям Настоящего

Договора предоставил Подрядчик.

4.2. Работа выполняется из следующих материалов Подрядчика:

1. в количестве _________ цена ___________

2. в количестве _________ цена ___________

3. в количестве _________ цена ___________

4.3. Качество материала Подрядчика должно соответствовать __

__________________________________________________________________

4.4. Риск случайной гибели или порчи материалов Подрядчика с

момента передачи несет (Заказчик или Подрядчик).

4.5. Заказчик на срок действия Договора предоставляет

Подрядчику следующий инструмент и оборудование для выполнения

работ:

1. в количестве_______ цена_________

2. в количестве_______ цена_________

4.6. Заказчик в течение ______________ с момента подписания

Настоящего Договора предоставляет Подрядчику необходимую проектную

документацию: чертежи, образцы, а также иные необходимые документы

для выполнения работ.

4.7. Заказчик обязуется обеспечить Подрядчику необходимые

условия для выполнения работ, включающие в себя ________________

________________________________________________________________

4.8. Материал, инструмент, оборудование и необходимые условия

по п.4.З должны быть предоставлены Подрядчику для выполнения работ

по акту в течение _____________ с момента подписания Настоящего

Договора.

4.9. В случае недоброкачественности предоставленного

материала Заказчик обязан произвести замену материала в срок

________________ с момента уведомления его Подрядчиком.

5. Вознаграждение подрядчика

5.1. Стоимость и расходы по выполнению работ определяются

согласно приблизительной смете (Приложение N 1 к Настоящему

Договору).

5.2. В случае необходимости превысить приблизительную смету

Подрядчик обязан письменно известить об этом Заказчика в течение

____________ дней.

К извещению должны быть приложены документы, обосновывающие

повышение сметы.

5.3. Заказчик обязан в течение ________ дней после извещения

дать Подрядчику соответствующий ответ о подтверждение заказа или

об отказе от Договора.

5.4. Значительным считается превышение приблизительной сметы

более чем на ______% от общей суммы приблизительной сметы.

5.5. Расходы Подрядчика возмещаются им из вознаграждения,

выплачиваемого Заказчиком.

5.6. Стоимость работ по Настоящему Договору указана без учета

НДС (с учетом НДС).

6. Доплаты

6.1. За досрочное выполнение работ более чем на _______ дней

Заказчик производит Подрядчику доплату в размере ___________ от

стоимости работ.

7. Порядок расчетов

7.1. Сроки оплаты:

- в течение __________ с момента подписания Настоящего

Договора аванс (задаток) в размере __________________;

- в течение ______________ с момента подписания акта

сдачи-приемки работ окончательный расчет.

7.2. Порядок оплаты: ________________________________________

7.3. Вид расчетов: __________________________________________

(наличный, безналичный, смешанный)

7.4. Форма расчетов: ________________________________________

(платежное требование, чек,

требование-поручение, аккредитив)

7.5. Заказчик обязан известить Подрядчика об осуществлении

платежа в срок __________________ с момента _______________ путем

__________________________________________________________________

(телеграмма с уведомлением, факс и т.д.)

7.6. Доплата по п.6 Настоящего Договора выплачивается в том

же порядке, что и основная сумма платежа.

8. Срок выполнения работ

8.1. Подрядчик обязуется приступить к выполнению работ в

течение ______ с момента предоставления материалов, инструмента и

необходимой документации.

8.2. Подрядчик обязуется выполнить работу в течение ________

с правом досрочного выполнения.

8.3. Промежуточные сроки: ___________________________________

8.4. По окончании выполнения работ Подрядчик обязан письменно

известить Заказчика о готовности предмета к сдаче в течение

__________________________________________________________________

9. Контроль Заказчика за ходом выполнения работ

9.1. Подрядчик обязуется в срок __________ информировать

Заказчика о ходе выполнения работ.

9.2. Заказчик имеет право беспрепятственного доступа к

работам Подрядчика для проверки хода и качества выполняемых работ.

10. Порядок сдачи-приемки предмета подряда

10.1. Сдача-приемка выполненных работ производится сторонами

по акту в течение ______________ с момента извещения Заказчика о

готовности предмета подряда к приемке.

10.2. Пункт сдачи-приемки: _________________________________.

10.3. Предмет подряда должен быть представлен Заказчику в

виде ____________________________________________________________.

10.4. Доставка предмета подряда осуществляется ________

(Заказчиком или Подрядчиком) за счет _________________ в следующем

порядке _________________________________________________________.

10.5. В срок после подписания акта сдачи-приемки Подрядчик

обязан предоставить Заказчику остатки материала, отчет об

использовании материала, а также передать последнему всю

документацию и чертежи, предоставленные по п.4.6 Настоящего

Договора.

11. Гарантийные сроки

Гарантийный срок по Настоящему Договору составляет _______ с

момента передачи предмета подряда.

12. Срок действия Настоящего Договора

12.1. Настоящий Договор вступает в силу с момента подписания

его сторонами и действует до момента его окончательного

исполнения, но в любом случае до "__"_________ 200_ г.

12.2. Настоящий Договор может быть пролонгирован по

соглашению сторон.

13. Ответственность сторон

13.1. За нарушение условий Настоящего Договора виновная

сторона возмещает причиненные этим убытки, в том числе упущенную

выгоду, в порядке, предусмотренном действующим законодательством.

13.2. Подрядчик по Настоящему Договору несет следующую

ответственность: _________________________________________________

13.3. Заказчик по Настоящему Договору несет следующую

ответственность: _________________________________________________

13.4. За односторонний необоснованный отказ от исполнения

своих обязательств в течение срока действия Настоящего Договора

виновная сторона уплачивает штраф в размере ______________________

13.5. За нарушение иных условий Настоящего Договора виновная

сторона несет следующую ответственность __________________________

14. Обеспечение обязательств по Настоящему Договору

__________________________________________________________________

(могут предусматриваться условия о залоге, страховании

или поручительстве со стороны как Заказчика, так и Подрядчика)

15. Порядок разрешения споров

15.1. Все споры между сторонами, по которым не было

достигнуто соглашение, разрешаются в соответствии с

законодательством Российской Федерации в арбитражном суде

(третейском суде, с указанием конкретного третейского суда или

порядка формирования этого третейского суда).

15.2. Стороны устанавливают, что все возможные претензии по

Настоящему Договору должны быть рассмотрены сторонами в течение

_____ дней с момента получения претензии.

16. Изменение условий Настоящего Договора

16.1. Условия Настоящего Договора имеют одинаковую

обязательную силу для сторон и могут быть изменены по взаимному

согласию с обязательным составлением письменного документа.

16.2. Ни одна из сторон не вправе передавать свои права по

Настоящему Договору третьей стороне без письменного согласия

другой стороны.

17. Условия согласования связи между сторонами

Полномочными представителями сторон по Настоящему Договору

являются:

Подрядчик: _____________________________ тел. _______________

Заказчик: ______________________________ тел. _______________

18. Особые условия Настоящего Договора

__________________________________________________________________

19. Прочие условия

19.1. Настоящий Договор составлен в 2-х подлинных

экземплярах, по одному для каждой из сторон.

19.2. В случаях, не предусмотренных Настоящим Договором,

стороны руководствуются действующим гражданским законодательством.

19.3. После подписания Настоящего Договора все

предварительные переговоры по нему, переписка, предварительные

соглашения и протоколы о намерениях по вопросам, так или иначе

касающимся Настоящего Договора, теряют юридическую силу.

19.4. Все исправления по тексту Настоящего Договора имеют

юридическую силу только при взаимном их удостоверении

представителями сторон в каждом отдельном случае.

19.5. Стороны обязуются при исполнении Настоящего Договора не

сводить сотрудничество к соблюдению только содержащихся в

Настоящем Договоре требований, поддерживать деловые контакты и

принимать все необходимые меры для обеспечения эффективности и

развития их коммерческих связей.

20. Адреса и банковские реквизиты сторон

20.1. Подрядчик:

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет N _________________, БИК _____________

ИНН __________________________

20.2. Заказчик:

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет N _________________, БИК _____________

ИНН __________________________

20.3. Стороны обязуются немедленно письменно извещать друг

друга в случае изменения сведений, указанных в п.20 Настоящего

Договора.

21. Приложения к Настоящему Договору

21.1. К Настоящему Договору прилагаются:

1. Приложение N 1 "Приблизительная смета" на ____ стр.

21.2. Приложение к Настоящему Договору составляет его

неотъемлемую часть.

Заказчик Подрядчик

_____________ _____________

М.П. М.П.

2. Договор

подряда на производство работ по капитальному ремонту

г. __________ "__"__________ 200_ г.

Подрядчик: __________________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с одной стороны, и

Заказчик: ___________________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с другой стороны,

заключили Настоящий Договор о нижеследующем:

1. Заказчик поручает, а Подрядчик принимает на себя

производство работ по капитальному ремонту ______________________,

(наименование объекта кап. ремонта)

согласно утвержденным проектам, сметам, а также рабочим чертежам

на эти объекты.

2. Подрядчик обязан выполнить все обусловленные Договором

работы и сдать их в законченном виде в срок до "__"_________

200_ г. в полном соответствии с проектами, сметами, а также

рабочими чертежами, передаваемыми Подрядчиком Заказчику.

3. Заказчик обязан передать Подрядчику в установленном

порядке утвержденную проектно-сметную документацию, необходимое

для производства работ оборудование и материалы, принять от

Подрядчика по акту объект капитального ремонта и оплатить

выполненные работы.

4. Стоимость всех поручаемых Подрядчику по Настоящему

Договору работ составляет руб., в том числе НДС - _________ руб.

5. При выполнении Настоящего Договора стороны руководствуются

действующими Правилами о подрядных договорах по строительству,

нормативными актами по вопросам капитального строительства, а

также Особыми условиями к Настоящему Договору.

Приложения:

1) Особые условия к Настоящему Договору;

2) документация, передаваемая Заказчиком Подрядчику при

заключении Настоящего Договора;

3) график производства работ по капитальному ремонту;

4) перечень оборудования и материалов, предоставляемых

Заказчиком, порядок и сроки их поставки.

6. Адреса и реквизиты сторон:

6.1. Заказчик:

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет N _________________, БИК _____________

ИНН __________________________

6.2. Подрядчик:

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет N _________________, БИК _____________

ИНН __________________________

Заказчик Подрядчик

_____________ _____________

М.П. М.П.

3. Договор

на проведение научно-исследовательских,

опытно-конструкторских и технологических работ

г. __________ "__"__________ 200_ г.

Заказчик: ___________________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с одной стороны, и

Исполнитель: ________________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с другой стороны,

заключили Настоящий Договор о нижеследующем:

1. Предмет договора

1.1. Заказчик поручает, а Исполнитель принимает на себя

проведение следующих научно-исследовательских,

опытно-конструкторских и технологических работ: _________________.

1.2. Содержание и объем работы в целом и по этапам (разделам)

определяются прилагаемой к Договору согласованной сторонами

Программой, составляющей неотъемлемую часть Настоящего Договора.

По работам, выполняемым в срок более года, Программа

составляется на весь объем работы с обязательным выделением объема

стоимости работ текущего года, а также с указанием ориентировочной

стоимости работ каждого последующего года.

1.3. Работа по Настоящему Договору выполняется в соответствии

с согласованными сторонами техническим заданием, техническими,

научными, экономическими и другими требованиями.

1.4. Срок выполнения всей работы с __________ по ____________

Срок выполнения отдельных этапов (разделов, частей) работы

определяется календарным планом (Приложение).

В случае досрочного выполнения работы Исполнителем стороны

определяют порядок приемки и оплаты выполненных работ.

1.5. Если в процессе выполнения работы выясняется

неизбежность получения отрицательного результата или

нецелесообразность дальнейшего проведения работы, Исполнитель

вправе приостановить ее, поставив об этом в известность Заказчика

в трехдневный срок после остановки.

В этом случае стороны обязаны в пятидневный срок рассмотреть

вопрос о целесообразности продолжения работ и в случае

необходимости войти с ходатайством в соответствующие организации о

прекращении работы.

1.6. Использование законченной научно-исследовательской,

опытно-конструкторской, технологической работы осуществляется

Заказчиком на _____________________________________________ заводе

(указать предприятие, организацию)

путем ___________________________________________________________.

(указать, каким образом будет использоваться

результат работы)

Все расходы по освоению результатов исследования оплачиваются

непосредственно Заказчиком в установленном порядке. Исполнитель

никаких затрат по освоению не несет, кроме расходов по авторскому

надзору за освоением, включаемых в сметную стоимость работы.

2. Стоимость работы и порядок расчетов

2.1. За выполненные работы, указанные в п.1 Договора,

Заказчик уплачивает Исполнителю __________ руб., согласно

прилагаемым к Настоящему Договору сметным расчетам (калькуляциям).

2.2. Не позднее месячного срока со дня подписания Настоящего

Договора Заказчик обязан перечислить Исполнителю аванс в размере

20% от сметной стоимости работ, т.е. ______________________ руб.

В случае если выполнение работы предусмотрено Настоящим

Договором в срок более года, Заказчик перечисляет Исполнителю

аванс в размере 25% от стоимости работ текущего года.

2.3. Промежуточные платежи Заказчик производит по счетам

Исполнителя на основании актов, составляемых сторонами по мере

готовности отдельных этапов работы.

При нецелесообразности вызова представителя Заказчика

(дальность расстояния, небольшой объем и т.п.) порядок оформления

актов для сдачи и приемки отдельных этапов работы определяется

соглашением сторон в "Других условиях".

При оплате промежуточных счетов Заказчиком удерживается часть

аванса, соответствующая стоимости выполненной работы. Первое

удержание аванса производится при первой оплате после 50%

готовности научно-исследовательской, опытно-конструкторской,

технологической работы.

Окончательный расчет производится после сдачи и приемки всей

работы с зачетом оставшейся части аванса, а также после доработки

темы, если она имела место.

Счета Исполнителя с приложенными к ним актами о проделанной

работе оплачиваются Заказчиком в установленном порядке.

3. Порядок сдачи и приемки работ

3.1. Об окончании выполнения каждого этапа работ, а также

работы в целом Исполнитель обязан уведомить Заказчика, после чего

стороны составляют двусторонний акт приемки и сдачи в 2-х или 3-х

экземплярах, по одному для каждой из сторон и для приложения к

счету в случаях, предусмотренных указаниями банка. В случае

необеспечения Заказчиком приемки этапа работы в течение 5 дней

после получения уведомления Исполнитель вправе составить

односторонний акт, который является основанием для расчета.

Приемка работы по этапам и в целом производится по согласованной

программе.

3.2. При завершении научно-исследовательских работ

Исполнитель представляет Заказчику научно-технический отчет о

выполненной работе, заключения экспертов и другие документы (по

требованию Заказчика), оговоренные договором. В случае если у

Заказчика выявляются замечания или претензии по выполненной

работе, ему предоставляется право заявить их Исполнителю в течение

10 дней после вручения ему научно-технического отчета и других

документов.

3.3. Если при приемке результатов опытно-конструкторских или

технологических работ (разработок) будет обнаружено несоответствие

изготовленного образца техническому заданию, техническим и другим

требованиям вследствие неудовлетворительного изготовления, плохого

качества материала или несоответствия чертежей и технической

документации представленному образцу, сторонами составляется

двусторонний акт с перечнем необходимых доработок. Претензии о

проведении доработок должны быть предъявлены Заказчиком в течение

5 дней.

3.4. Если при приемке образцов будет выявлена необходимость

доработки или конструктивных изменений отдельных узлов и опытного

образца в отличие от первоначального технического задания,

технических и других требований, а в соответствии с этим изменения

чертежей и технических условий по требованию Заказчика, эти работы

производятся по дополнительному соглашению с указанием срока

исполнения работ и их стоимости.

3.5. Если во время выполнения работы Заказчик или Исполнитель

найдут необходимым заменить один вид работы другим, то такая

замена допускается по письменному соглашению между сторонами в

пределах данной работы.

4. Ответственность сторон

За нарушение принятых по договору обязательств стороны несут

ответственность в соответствии с Типовым положением о порядке

заключения хозяйственных договоров и выдачи внутриминистерских

заказов на проведение научно-исследовательских,

опытно-конструкторских и технологических работ.

5. Прочие условия

5.1. Настоящий Договор составлен в 2-х подлинных экземплярах,

по одному для каждой из сторон.

5.2. В случаях, не предусмотренных Настоящим Договором,

стороны руководствуются действующим гражданским законодательством.

5.3. После подписания Настоящего Договора все предварительные

переговоры по нему, переписка, предварительные соглашения и

протоколы о намерениях по вопросам, так или иначе касающимся

Настоящего Договора, теряют юридическую силу.

5.4. Все исправления по тексту Настоящего Договора имеют

юридическую силу только при взаимном их удостоверении

представителями сторон в каждом отдельном случае.

6. Срок действия Договора

Срок действия Настоящего Договора устанавливается с ________

__________________________ по ____________________________________

7. Адреса и реквизиты сторон

7.1. Исполнитель:

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет N _________________, БИК _____________

ИНН __________________________

7.2. Заказчик:

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет N _________________, БИК _____________

ИНН __________________________

Исполнитель Заказчик

_____________ _____________

М.П. М.П.

26.2. Экономико-налоговый комментарий

Бухгалтерский учет

Согласно действующему законодательству по бухгалтерскому учету предприятия вправе включать в себестоимость продукции затраты на ремонт либо по мере их производства, либо по технически сложным видам ремонта предприятием может быть создан ремонтный фонд. Для создания ремонтного фонда необходимо соблюдение ряда требований:

- фонд создается для проведения особо сложных видов ремонта;

- данные работы проводятся в течение ряда лет.

а) Порядок отнесения на расходы затрат по ремонту с образованием ремонтного фонда.

В целях бухгалтерского учета для равномерного включения затрат по технически сложным видам ремонта основных средств предприятие вправе создать ремонтный фонд. Размер этого фонда определяется предприятием самостоятельно исходя из балансовой стоимости основных средств и нормативов отчислений, утверждаемых самим предприятием. Решение о создании ремонтного фонда принимается в начале года и фиксируется в Приказе об учетной политике предприятия.

Создание ремонтного фонда отражается по счету 96 "Резервы предстоящих расходов". Резервирование осуществляется равномерно ежемесячно по кредиту счета 96 "Резервы предстоящих расходов" в корреспонденции со счетами учета затрат на производство или расходов на продажу. Фактические расходы и платежи, на которые был ранее образован резерв, относятся в дебет счета 96 "Резервы предстоящих расходов" в корреспонденции со счетом 23 "Вспомогательные производства" на стоимость ремонта основных средств, произведенного цехами (мастерскими) предприятия, либо со счетом 60 "Расчеты с поставщиками и подрядчиками" при выполнении ремонта силами сторонних организаций.

Правильность образования и использования сумм по ремонтному фонду периодически (а на конец года обязательно) проверяется по данным смет, расчетов и т.п. и при необходимости корректируется. Фактически это означает, что по окончании года неиспользованный остаток ремонтного фонда следует отнести на финансовый результат. Однако существует точка зрения, что этого можно не делать, при этом неиспользованный остаток ремонтного фонда "переходит" на следующий год. В принципе подобный механизм можно использовать в целях бухгалтерского и финансового учета. Если при уточнении учетной политики на следующий отчетный год организация считает нецелесообразным начислять резервы предстоящих расходов, то остатки средств резервов, по которым в установленном порядке имеют место переходящие остатки, по состоянию на 1 января следующего за отчетным года подлежат присоединению для целей бухгалтерского учета к финансовому результату организации с отражением в бухгалтерском учете организации за январь.

б) Порядок отнесения на расходы фактических затрат без образования ремонтного фонда.

Затраты на проведение остальных видов ремонтов, которые не относятся к технически сложным, включаются в себестоимость продукции по соответствующим элементам затрат (материальные затраты, затраты на оплату труда, услуги сторонних организаций и т.д.). В том случае, когда затраты на проведение ремонтов могут иметь значительные колебания по отдельным отчетным периодам, для равномерного отнесения затрат на себестоимость можно использовать счет 97 "Расходы будущих периодов". В этом случае затраты включаются в себестоимость продукции исходя из установленного предприятием норматива отчислений. Возникающая разница между суммой фактически затраченных на ремонт средств и суммой средств, отнесенных на себестоимость продукции, учитывается на счете 97 "Расходы будущих периодов". Последующее списание со счета 97 также происходит равномерно с закрытием данных затрат по окончании года.

в) Документация по оформлению ремонтных работ.

В целях более полного учета затрат по проведению ремонта того или иного объекта можно рекомендовать следующий порядок оформления документов.

1) Проведению любого ремонта должен предшествовать план проведения ремонта данного объекта.

В плане необходимо указать наименование объекта и подробный перечень работ, материалов, металлоконструкций и т.д., необходимых для ремонта. В плане необходимо также отметить, какими силами планируется осуществить ремонтные работы (собственными средствами, при помощи сторонних подрядных организаций и т.д.).

2) В соответствии с планом заключаются договоры с подрядчиками. В текст данного договора можно включить оговорку, что данный договор заключается предприятием в соответствии с планом проведения ремонтных работ от "__" _________ 200_ г. N __. В разделе "Предмет договора" указывается соответствующий вид ремонтных работ. При этом желательно, чтобы данная формулировка совпадала с формулировкой, указанной в плане ремонта.

3) Для расшифровки работ по каждому договору составляется смета либо иной соответствующий документ, при составлении которых должны использоваться соответствующие "ремонтные" термины.

4) По каждому договору должен составляться акт приемки выполненных работ.

5) В платежных документах (документах по взаимозачетам, письмах) при назначении платежа необходимо правильно подбирать формулировки:

- по договору N __ от "__" _________ 200_ г.;

- по договору N __ от "__" _________ 200_ г. за ремонтные работы.

Таким образом, во всех документах, свидетельствующих о проведении ремонта, необходимо придерживаться одинаковых формулировок. Данное единство в случае какого-либо конфликта с налоговыми органами упростит процедуру доказывания фактического содержания операций, осуществляемых предприятием.

г) Рекомендации по проведению ремонта совместно с модернизацией.

В случаях, когда одновременно с ремонтом осуществляется модернизация, следует обеспечить раздельный учет затрат по ремонту и модернизации.

Такой учет необходимо вести начиная с юридических документов и правильно доводить его до бухгалтерской службы. Так, отдельно составляются план проведения ремонта и план проведения модернизации с указанием перечня работ по данным направлениям. На основе этих планов заключаются договоры отдельно по ремонтным работам и по модернизации, даже если данные работы осуществляет один подрядчик. Если все же в одном договоре предусмотрено выполнение ремонтных работ и проведение модернизации, то необходимо всю сумму договора разделить на затраты по ремонту и по модернизации оборудования.

Налог на прибыль

В соответствии с п.1 ст.260 и ст.324 Налогового кодекса РФ расходы на ремонт основных средств рассматриваются как прочие расходы и признаются для целей налогообложения в том отчетном (налоговом) периоде, в котором они были осуществлены, в размере фактических затрат. Данные затраты нормированию не подлежат.

Положения ст.260 и ст.324 Налогового кодекса РФ распространяются на все организации, в том числе и на расходы арендатора основных средств, если договором (соглашением) между арендатором и арендодателем возмещение указанных расходов арендодателем не предусмотрено.

При этом для обеспечения в течение двух и более налоговых периодов равномерного включения расходов на проведение ремонта основных средств налогоплательщики вправе создавать резервы под предстоящие ремонты основных средств. Порядок создания таких резервов установлен в ст.324 Налогового кодекса РФ.

а) Организация аналитического учета по учету расходов на ремонт основных средств.

В соответствии с п.1 ст.324 Налогового кодекса РФ в аналитическом учете налогоплательщик формирует сумму расходов на ремонт основных средств с учетом группировки всех осуществленных расходов, включая стоимость запасных частей и расходных материалов, используемых для ремонта, расходов на оплату труда работников, осуществляющих ремонт, и прочих расходов, связанных с ведением указанного ремонта собственными силами, а также с учетом затрат на оплату работ, выполненных сторонними силами.

Если налогоплательщик осуществляет виды деятельности, в отношении которых в соответствии со ст.274 Налогового кодекса РФ отдельно исчисляется налоговая база по налогу, то аналитический учет расходов на ремонт основных средств для целей налогообложения ведется по видам производства, по видам деятельности.

б) Формирование резервов предстоящих расходов на ремонт.

Налогоплательщик, образующий резерв предстоящих расходов на ремонт, рассчитывает отчисления в такой резерв, исходя из совокупной стоимости основных средств, рассчитанной в соответствии с порядком, установленным настоящим пунктом, и нормативов отчислений, утверждаемых налогоплательщиком самостоятельно в учетной политике для целей налогообложения. Совокупная стоимость основных средств определяется как сумма первоначальной стоимости всех амортизируемых основных средств, введенных в эксплуатацию по состоянию на начало налогового периода, в котором образуется резерв предстоящих расходов на ремонт основных средств. Для расчета совокупной стоимости амортизируемых основных средств, введенных в эксплуатацию до вступления в силу настоящей главы, принимается восстановительная стоимость, определенная в соответствии с п.1 ст.257 Налогового кодекса РФ.

При определении нормативов отчислений в резерв предстоящих расходов на ремонт основных средств налогоплательщик обязан определить предельную сумму отчислений в резерв предстоящих расходов на ремонт основных средств, исходя из периодичности осуществления ремонта объекта основных средств, частоты замены элементов основных средств (в частности, узлов, деталей, конструкций) и сметной стоимости указанного ремонта. При этом предельная сумма резерва предстоящих расходов на указанный ремонт не может превышать среднюю величину фактических расходов на ремонт, сложившуюся за последние три года. Если налогоплательщик осуществляет накопление средств для проведения особо сложных и дорогих видов капитального ремонта основных средств в течение более одного налогового периода, то предельный размер отчислений в резерв предстоящих расходов на ремонт основных средств может быть увеличен на сумму отчислений на финансирование указанного ремонта, приходящегося на соответствующий налоговый период в соответствии с графиком проведения указанных видов ремонта, при условии, что в предыдущих налоговых периодах указанные либо аналогичные ремонты не осуществлялись.

Отчисления в резерв предстоящих расходов на ремонт основных средств в течение налогового периода списываются на расходы равными долями на последний день соответствующего отчетного (налогового) периода.

В случае если налогоплательщик создает резерв предстоящих расходов на ремонт основных средств, сумма фактически осуществленных затрат на проведение ремонта списывается за счет средств указанного резерва. В случае если сумма фактически осуществленных затрат на ремонт основных средств в отчетном (налоговом) периоде превышает сумму созданного резерва предстоящих расходов на ремонт основных средств, остаток затрат для целей налогообложения включается в состав прочих расходов на дату окончания налогового периода. Если на конец налогового периода остаток средств резерва предстоящих расходов на ремонт основных средств превышает сумму фактически осуществленных в текущем налоговом периоде затрат на ремонт основных средств, то сумма такого превышения на последнюю дату текущего налогового периода для целей налогообложения включается в состав доходов налогоплательщика.

Если в соответствии с учетной политикой для целей налогообложения и на основании графика проведения капитального ремонта основных средств налогоплательщик осуществляет накопление средств для финансирования указанного ремонта в течение более одного налогового периода, то на конец текущего налогового периода остаток таких средств не подлежит включению в состав доходов для целей налогообложения.

Таким образом, можно предложить следующую схему формирования резервов на предстоящие ремонты основных средств (на каждый предстоящий ремонт каждого отдельного объекта основных средств в аналитическом учете создается свой конкретный резерв):

1) определяется совокупная стоимость основных средств;

2) определяется перечень объектов основных средств, подлежащих планируемым ремонтам;

По каждому из указанных в перечне объектов производится формирование резерва:

3) определяется сметная стоимость ремонта;

4) определяется график проведения ремонта;

5) определяется периодичность осуществления ремонтов этого объекта в предыдущих налоговых периодах (как минимум, за три последних года);

6) определяется средняя величина фактических расходов на ремонт этого объекта за последние три года, которая равна сумме фактических расходов на ремонт этого объекта за последние три года, деленной на три;

7) если в п.4 график работ рассчитан на срок не более одного налогового периода, то ежемесячная сумма отчислений в резерв будет определяться как одна двенадцатая (12 месяцев в налоговом периоде) от наименьшей из величин: либо по п.3 (сметная стоимость) либо по п.6 (средняя величина фактических расходов);

8) если в п.4 график работ рассчитан на срок более одного налогового периода, то ежемесячная сумма отчислений в резерв (при условии, что в п.5 не зафиксировано аналогичных сложных капитальных ремонтов этого объекта - если это условие не соблюдается, то расчет производить по п.7) будет определяться как одна двенадцатая (12 месяцев в налоговом периоде) от сметной стоимости ремонта по п.3, в части приходящейся на текущий налоговый период исходя из графика ремонта по п.4;

9) остатки неиспользованного резерва, созданного по п.7, на конец налогового периода присоединяются к внереализационным доходам этого налогового периода;

10) остатки неиспользованного резерва, созданного по п.8, на конец налогового периода могут не присоединяться к внереализационным доходам этого налогового периода, а переноситься на следующий налоговый период, если такой порядок предусмотрен в учетной политике организации для целей налогового учета.

в) Учет расходов на ремонт арендуемых основных средств.

В соответствии с п.1 ст.260 Налогового кодекса РФ расходы на ремонт арендуемых основных средств отражаются в аналитических данных налогового учета арендатора и включаются в состав прочих расходов в обычном порядке.

При заключении договора аренды необходимо учитывать, что согласно общим положениям по содержанию арендованного имущества, установленным в ст.616 Гражданского кодекса РФ, арендатор обязан поддерживать арендованное имущество в исправном состоянии, производить за свой счет текущий ремонт и нести расходы на содержание имущества (если иное не установлено законом или договором аренды). В свою очередь арендодатель обязан производить за свой счет капитальный ремонт переданного в аренду имущества (если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором аренды). Поэтому в случае, если в договоре аренды не определены условия о том, кто обязан производить тот или иной вид ремонта, необходимо руководствоваться вышеуказанной нормой ст.616 Гражданского кодекса РФ.

От того, на какой стороне лежат обязанности по проведению ремонта соответствующего вида, непосредственно зависит и порядок отнесения расходов по ремонту арендованного имущества. Если, например, в договоре аренды предусмотрено, что капитальный ремонт входит в обязанности арендодателя, а на самом деле этот ремонт производится арендатором, то в данном случае эти затраты в целях налогообложения у арендатора не должны учитываться.

Хотелось бы поддержать также позицию, изложенную в Письме от 13 марта 2003 г. N 26-08/13973 "О налоге на прибыль организаций" УМНС России по г. Москве со ссылкой на Письмо МНС России от 3 марта 2003 г. N 02-5-11/55-з786:

"Если арендованный либо полученный по договору безвозмездного пользования у физического лица автомобиль используется организацией для извлечения дохода, то указанные затраты являются экономически оправданными и на этом основании их можно включить в состав расходов, уменьшающих доходы текущего отчетного (налогового) периода. Затраты ссудополучателя по поддержанию имущества, полученного в безвозмездное пользование и используемого для целей производства и реализации продукции (работ, услуг), рассматриваются в составе прочих расходов в порядке, установленном главой 25 НК РФ, при условии, что необходимость таких затрат возникла в процессе эксплуатации имущества ссудополучателем".

г) Отличие ремонтов от модернизации и реконструкции.

При решении вопроса об отнесении расходов на ремонт основных средств необходимо отличать работы по обновлению имущества путем ремонта либо путем модернизации, реконструкции, дооборудования, поскольку согласно п.2 ст.257 НК РФ первоначальная стоимость амортизируемого имущества изменяется в случаях достройки, дооборудования, реконструкции, модернизации, технического перевооружения, частичной ликвидации соответствующих объектов и по иным аналогичным основаниям.

Для целей налогообложения прибыли к работам по достройке, дооборудованию, модернизации относятся работы, вызванные изменением технологического или служебного назначения оборудования, здания, сооружения или иного объекта амортизируемых основных средств, повышенными нагрузками и (или) другими новыми качествами.

В целях определения налогооблагаемой прибыли к реконструкции относится переустройство существующих объектов основных средств, связанное с совершенствованием производства и повышением его технико-экономических показателей и осуществляемое по проекту реконструкции основных средств в целях увеличения производственных мощностей, улучшения качества и изменения номенклатуры продукции.

К техническому перевооружению относится комплекс мероприятий по повышению технико-экономических показателей амортизируемого имущества или его отдельных частей на основе внедрения передовой техники и технологии, механизации и автоматизации производства, модернизации и замены морально устаревшего и физически изношенного оборудования и (или) программного обеспечения новым, более производительным.

Таким образом, указанные расходы в уменьшение налоговой базы по налогу на прибыль текущего отчетного периода не включаются.

ГЛАВА 27. ДОГОВОР СТРАХОВАНИЯ

27.1. Правовой комментарий

Отношения по договору страхования регулируются гл.48 Гражданского кодекса РФ. В соответствии со ст.927 ГК РФ страхование осуществляется на основании договоров имущественного или личного страхования, заключаемых страхователем (гражданином или юридическим лицом) со страховой организацией (страховщиком).

1. Правовое регулирование и объекты страхования.

В соответствии с п.1 ст.2 Закона РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 "Об организации страхового дела в РФ" страхование представляет собой отношения по защите интересов физических и юридических лиц, Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований при наступлении определенных страховых случаев за счет денежных фондов, формируемых страховщиками из уплаченных страховых премий (страховых взносов), а также за счет иных средств страховщиков.

С юридической точки зрения страхование - это обязательственное правоотношение, в силу которого страховщик обязуется за обусловленную договором плату выплатить страхователю либо иному лицу страховое возмещение (страховую сумму) при наступлении предусмотренного в договоре события (страхового случая).

Согласно ст.927 ГК РФ страхование осуществляется на основании договоров имущественного или личного страхования, заключаемых гражданином или юридическим лицом (страхователем) со страховой организацией (страховщиком). Исключение из этого правила составляют обязательное государственное страхование, которое в соответствии с п.2 ст.969 ГК РФ может осуществляться непосредственно на основании законов и иных правовых актов о таком страховании, и страхование обществами взаимного страхования имущества и имущественных интересов своих членов, которое осуществляется непосредственно на основании членства, если учредительными документами общества не предусмотрено заключение в таких случаях договоров страхования (п.3 ст.968 ГК РФ).

Объектами страхования могут быть имущественные интересы, связанные:

- с дожитием граждан до определенного возраста или срока, со смертью, с наступлением иных событий в жизни граждан (страхование жизни);

- с причинением вреда жизни, здоровью граждан, оказанием им медицинских услуг (страхование от несчастных случаев и болезней, медицинское страхование);

- с владением, пользованием и распоряжением имуществом (страхование имущества);

- с обязанностью возместить причиненный другим лицом вред (страхование гражданской ответственности);

- с осуществлением предпринимательской деятельности (страхование предпринимательских рисков).

Законодательством предусмотрены интересы, страхование которых не допускается. В частности, в соответствии со ст.928 ГК РФ к ним относятся: страхование противоправных интересов, убытков от участия в играх, лотереях, пари, расходов, к которым лицо может быть принуждено в целях освобождения заложников.

Судебно-арбитражная практика. Организация обратилась в арбитражный суд с иском к страховщику о выплате страхового возмещения в связи с угоном застрахованного автомобиля.

Между сторонами был заключен договор страхования автомобиля, собственником которого была организация-страхователь. При наступлении страхового случая (угона автомобиля) страховщик в выплате страхового возмещения отказал, поскольку застрахованный автомобиль находился на территории России в режиме временного ввоза, срок которого к моменту заключения договора страхования истек и не подлежал продлению. Против страхователя возбуждено дело о нарушении таможенных правил.

В отзыве на иск страховщик ссылался на противоправность застрахованного интереса и недействительность договора страхования, указывая, что в соответствии с п.1 ст.928 ГК РФ противоправные интересы страхованию не подлежат.

Суд отклонил доводы ответчика и удовлетворил иск по следующим мотивам.

Истец является собственником автомобиля и заинтересован в сохранении своей собственности. Его интерес основан на законе, следовательно, требования п.1 ст.930 ГК РФ при заключении договора страхования сторонами соблюдены. В рассматриваемом случае нарушение таможенных правил, допущенное истцом, порождает публично-правовые последствия. Применение административных санкций в отношении собственника само по себе не может служить основанием для квалификации характера его интереса как противоправного.

В данном случае суд признал, что страхователь, право собственности которого на застрахованное имущество в установленном порядке ни на момент заключения договора страхования, ни на момент рассмотрения спора не было прекращено, имеет интерес в сохранении этого имущества (п.5 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 28 ноября 2003 г. N 75 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с исполнением договоров страхования" // Вестник ВАС РФ, 2004 г., N 1).

2. Формы и виды страхования.

Страхование, как уже было отмечено нами выше, осуществляется в двух формах - добровольной и обязательной. Критерием деления страхования на формы является степень свободы волеизъявления сторон на заключение договора страхования. В одном случае договор заключается исключительно по воле сторон, в другом - заключение договора страхования предписано законом. Причем следует отметить, что об обязательном страховании правомерно говорить только в том случае, если обязанность страховать жизнь, здоровье или имущество других лиц установлена непосредственно законом. Если же обязанность страхования вытекает из договора, такое страхование обязательным не является.

В зависимости от того, какие имущественные интересы подлежат страхованию, выделяются два основных вида страхования - имущественное и личное.

Имущественное страхование. В соответствии со ст.929 ГК РФ по договору имущественного страхования одна сторона (страховщик) обязуется за обусловленную договором плату (страховую премию) при наступлении предусмотренного в договоре события (страхового случая) возместить другой стороне (страхователю) или иному лицу, в пользу которого заключен договор (выгодоприобретателю), причиненные вследствие этого события убытки в застрахованном имуществе либо убытки в связи с иными имущественными интересами страхователя (выплатить страховое возмещение) в пределах определенной договором суммы (страховой суммы).

По данному договору могут быть, в частности, застрахованы следующие имущественные интересы:

- риск утраты (гибели), недостачи или повреждения определенного имущества.

Согласно ст.930 ГК РФ, имущество может быть застраховано по договору страхования в пользу лица (страхователя или выгодоприобретателя), имеющего основанный на законе, ином правовом акте или договоре интерес в сохранении этого имущества, при этом договор страхования имущества, заключенный при отсутствии у страхователя или выгодоприобретателя интереса в сохранении застрахованного имущества, недействителен.

Судебно-арбитражная практика. Страховщик обратился в арбитражный суд к организации - причинителю вреда с иском о взыскании в порядке суброгации суммы возмещения, выплаченной собственнику поврежденного автомобиля. Возражая против иска, ответчик ссылался на недействительность договора страхования имущества.

В соответствии с п.1 ст.930 ГК РФ имущество может быть застраховано по договору страхования в пользу лица (страхователя или выгодоприобретателя), имеющего основанный на законе, ином правовом акте или договоре интерес в сохранении этого имущества. Договор страхования имущества, заключенный при отсутствии у страхователя или выгодоприобретателя интереса в сохранении застрахованного имущества, недействителен (п.2 ст.930 ГК РФ).

В данном случае договор страхования был заключен арендатором имущества в пользу собственника (выгодоприобретателя), хотя договор аренды предусматривал, что расходы по ремонту автомобиля при его повреждении несет арендатор.

Решением суда первой инстанции, оставленным без изменения постановлением суда апелляционной инстанции, иск удовлетворен по следующим основаниям.

Собственник как лицо, обладающее наиболее полным абсолютным правом на принадлежащее ему имущество, всегда имеет основанный на законе интерес в его сохранении. Интерес в сохранении имущества имеется у его собственника и тогда, когда по условиям договора аренды обязанность по ремонту поврежденного имущества возлагается на арендатора.

При этих условиях отсутствуют основания для признания договора страхования недействительным как противоречащего требованиям п.1 ст.930 ГК РФ.

Факт наступления страхового случая и размер убытков ответчиком - причинителем вреда не оспаривались. Страховщик обоснованно выплатил страховое возмещение выгодоприобретателю и приобрел в порядке суброгации право требования к причинителю вреда на основании п.1 ст.965 ГК РФ.

Отношения между арендатором и собственником автомобиля не влияют на обязанность причинителя по возмещению вреда. Арендатор, отремонтировавший автомобиль, не лишен права требовать от собственника уплаты израсходованных на ремонт средств по правилам о неосновательном обогащении в той части, в какой убытки собственника возмещены страховщиком (п.3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 28 ноября 2003 г. N 75 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с исполнением договоров страхования" // Вестник ВАС РФ, 2004 г., N 1).

Судебно-арбитражная практика. Страхователь, застраховавший автомобиль от угона в свою пользу, обратился в арбитражный суд с иском к страховщику о выплате страхового возмещения в связи с наступлением страхового случая.

Возражая против иска, страховщик ссылался на то, что страхователь получил автомобиль от собственника по договору безвозмездного пользования. Риск утраты автомобиля несет его собственник. Угон автомобиля затрагивает интересы собственника, а не страхователя, поэтому последний не мог страховать автомобиль от угона в свою пользу. Договор страхования недействителен (п.2 ст.930 ГК РФ).

Суд первой инстанции согласился с доводами страховщика и в иске отказал, поскольку убытки возникли у собственника, следовательно, угоном затрагиваются права и интересы последнего, а не истца. Убытки страхователя обусловлены тем, что по договору ссуды он несет ответственность за утрату или повреждение полученного имущества. Такие убытки не подлежат возмещению по договору страхования имущества, так как в соответствии со ст.ст.929, 932 ГК РФ интерес, связанный с возможной ответственностью страхователя за нарушение договора (риск ответственности по договору), страхуется по договору страхования риска гражданской ответственности. Собственные убытки страхователя, возникшие вследствие невозможности использовать имущество по назначению, могли быть возмещены при наличии договора страхования предпринимательского риска.

Суд апелляционной инстанции отменил решение и удовлетворил иск по следующим основаниям.

Страхователь получил автомобиль в пользование как ссудополучатель и согласно п.1 ст.689 ГК РФ должен вернуть полученную вещь с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором. Ссудополучатель заинтересован в сохранности автомобиля для последующего возврата. Данный риск мог быть застрахован в качестве риска ответственности по договору.

Вместе с тем ссудополучатель заинтересован в сохранении имущества для себя. Такой интерес состоит в выгоде, которую ссудополучатель имеет от предотвращения убытков, которые он несет в случае невозможности использовать застрахованное имущество. Этот интерес ссудополучателя позволяет допустить возможность страхования им имущества в свою пользу.

Соответствующий интерес ссудополучателя основан на договоре ссуды, заключенном с его собственником.

Поэтому ссудополучатель вправе в силу ст.930 ГК РФ застраховать полученный по договору автомобиль на случай его угона в свою пользу и при наступлении страхового случая получить страховое возмещение в пределах тех убытков, которые он как наниматель понес в связи с невозможностью использовать автомобиль.

В данном случае автомобиль не был застрахован на полную стоимость, оценка риска и характера застрахованного интереса производилась страховщиком при заключении договора.

С учетом этого оснований для признания договора страхования недействительным не имелось. Поскольку размер причиненных истцу убытков подтверждался материалами дела, исковые требования были удовлетворены (п.4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 28 ноября 2003 г. N 75 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с исполнением договоров страхования" // Вестник ВАС РФ, 2004 г., N 1).

Судебно-арбитражная практика. Организация обратилась в арбитражный суд с иском к страховщику о выплате страхового возмещения в связи с угоном застрахованного автомобиля.

Между сторонами был заключен договор страхования автомобиля, собственником которого была организация-страхователь. При наступлении страхового случая (угона автомобиля) страховщик в выплате страхового возмещения отказал, поскольку застрахованный автомобиль находился на территории России в режиме временного ввоза, срок которого к моменту заключения договора страхования истек и не подлежал продлению. Против страхователя возбуждено дело о нарушении таможенных правил.

В отзыве на иск страховщик ссылался на противоправность застрахованного интереса и недействительность договора страхования, указывая, что в соответствии с п.1 ст.928 ГК РФ противоправные интересы страхованию не подлежат.

Суд отклонил доводы ответчика и удовлетворил иск по следующим мотивам.

Истец является собственником автомобиля и заинтересован в сохранении своей собственности. Его интерес основан на законе, следовательно, требования п.1 ст.930 ГК РФ при заключении договора страхования сторонами соблюдены. В рассматриваемом случае нарушение таможенных правил, допущенное истцом, порождает публично-правовые последствия. Применение административных санкций в отношении собственника само по себе не может служить основанием для квалификации характера его интереса как противоправного.

В данном случае суд признал, что страхователь, право собственности которого на застрахованное имущество в установленном порядке ни на момент заключения договора страхования, ни на момент рассмотрения спора не было прекращено, имеет интерес в сохранении этого имущества (п.5 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 28 ноября 2003 г. N 75 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с исполнением договоров страхования" // Вестник ВАС РФ, 2004 г., N 1).

Договор страхования имущества в пользу выгодоприобретателя может быть заключен без указания имени или наименования выгодоприобретателя (страхование "за счет кого следует"). При заключении такого договора страхователю выдается страховой полис на предъявителя. При осуществлении страхователем или выгодоприобретателем прав по такому договору необходимо представление этого полиса страховщику;

- риск ответственности по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц, а в случаях, предусмотренных законом, также ответственности по договорам - риск гражданской ответственности.

В соответствии со ст.931 ГК РФ по договору страхования риска ответственности по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц, может быть застрахован риск ответственности самого страхователя или иного лица, на которое такая ответственность может быть возложена, при этом лицо, риск ответственности которого за причинение вреда застрахован, должно быть названо в договоре страхования. Если это лицо в договоре не названо, считается застрахованным риск ответственности самого страхователя.

Договор страхования риска ответственности за причинение вреда считается заключенным в пользу лиц, которым может быть причинен вред (выгодоприобретателей), даже если договор заключен в пользу страхователя или иного лица, ответственных за причинение вреда, либо в договоре не сказано, в чью пользу он заключен.

В случае, когда ответственность за причинение вреда застрахована в силу того, что ее страхование обязательно, а также в других случаях, предусмотренных законом или договором страхования такой ответственности, лицо, в пользу которого считается заключенным договор страхования, вправе предъявить непосредственно страховщику требование о возмещении вреда в пределах страховой суммы.

Согласно ст.932 ГК РФ страхование риска ответственности за нарушение договора допускается только в случаях, предусмотренных законом. Так, например, при проведении обязательного аудита аудиторская организация обязана страховать риск ответственности за нарушение договора (ст.13 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 119-ФЗ "Об аудиторской деятельности").

По договору страхования риска ответственности за нарушение договора может быть застрахован только риск ответственности самого страхователя. Договор страхования, не соответствующий этому требованию, недействителен. Риск ответственности за нарушение договора считается застрахованным в пользу стороны, перед которой по условиям этого договора страхователь должен нести соответствующую ответственность, - выгодоприобретателя, даже если договор страхования заключен в пользу другого лица либо в нем не сказано, в чью пользу он заключен;

- риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов - предпринимательский риск (ст.933 ГК РФ).

По договору страхования предпринимательского риска может быть застрахован предпринимательский риск только самого страхователя и только в его пользу.

Договор страхования предпринимательского риска лица, не являющегося страхователем, недействителен. Договор страхования предпринимательского риска в пользу лица, не являющегося страхователем, считается заключенным в пользу страхователя.

Личное страхование. Согласно ст.934 ГК РФ по договору личного страхования одна сторона (страховщик) обязуется за обусловленную договором плату (страховую премию), уплачиваемую другой стороной (страхователем), выплатить единовременно или выплачивать периодически обусловленную договором сумму (страховую сумму) в случае причинения вреда жизни или здоровью самого страхователя или другого названного в договоре гражданина (застрахованного лица), достижения им определенного возраста или наступления в его жизни иного предусмотренного договором события (страхового случая), при этом право на получение страховой суммы принадлежит лицу, в пользу которого заключен договор.

Договор личного страхования считается заключенным в пользу застрахованного лица, если в договоре не названо в качестве выгодоприобретателя другое лицо. В случае смерти лица, застрахованного по договору, в котором не назван иной выгодоприобретатель, выгодоприобретателями признаются наследники застрахованного лица.

Договор личного страхования в пользу лица, не являющегося застрахованным лицом, в том числе в пользу не являющегося застрахованным лицом страхователя, может быть заключен лишь с письменного согласия застрахованного лица. При отсутствии такого согласия договор может быть признан недействительным по иску застрахованного лица, а в случае смерти этого лица по иску его наследников.

3. Участники страхового правоотношения.

Участниками страхового правоотношения являются, прежде всего, стороны договора страхования - страховщик и страхователь, а также третьи лица - выгодоприобретатель и застрахованное лицо.

Страховщик - лицо, обязанное выплатить страхователю или иному лицу (выгодоприобретателю) страховое возмещение по имущественному страхованию либо страховую сумму по личному страхованию при наступлении обусловленного договором страхования страхового случая. В соответствии со ст.938 ГК РФ в качестве страховщиков договоры могут заключать юридические лица, имеющие разрешение (лицензию) на осуществление страхования соответствующего вида.

Страхователь - это физическое или юридическое лицо, заключившее договор страхования со страховщиком.

Участниками страхового правоотношения, помимо страхователя и страховщика, являются третьи лица - выгодоприобретатель и застрахованное лицо. От сторон договора страхования их отличает то обстоятельство, что они не участвуют в заключении договора и не являются обязательными участниками страхового обязательства. Последний признак не применим к страхованию гражданской ответственности, поскольку риск ответственности за причинение вреда, как следует из ст.931 ГК РФ, всегда считается застрахованным в пользу тех лиц, жизни, здоровью или имуществу которых может быть причинен вред.

Выгодоприобретатель - это физическое или юридическое лицо, в пользу которого заключен договор страхования.

Застрахованный - лицо, чьи имущественные интересы, связанные с жизнью, здоровьем, дожитием до определенного возраста или наступлением в его жизни иного события, застрахованы по договору личного страхования. Кроме этого, в соответствии с п.1 ст.931 ГК по договору страхования риска ответственности по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц, может быть застрахован риск ответственности самого страхователя или иного лица, на которого такая ответственность может быть возложена. В последнем случае лицо, чья ответственность по внедоговорным (деликтным) обязательствам застрахована страхователем, является застрахованным лицом.

4. Форма договора страхования.

Что касается формы договора страхования, то он должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет его недействительность (ст.940 ГК РФ), за исключением договора обязательного государственного страхования.

Договор страхования может быть заключен путем составления одного документа либо вручения страховщиком страхователю на основании его письменного или устного заявления страхового полиса (свидетельства, сертификата, квитанции), подписанного страховщиком. В последнем случае согласие страхователя заключить договор на предложенных страховщиком условиях подтверждается принятием от страховщика указанных документов.

Страховщик при заключении договора страхования вправе применять разработанные им или объединением страховщиков стандартные формы договора (страхового полиса) по отдельным видам страхования.

Кроме того, страхование в соответствии со ст.941 ГК РФ может осуществляться на основании генерального полиса, то есть одного договора страхования. На основании генерального полиса может осуществляться только систематическое страхование разных партий однородного имущества (товаров, грузов и т.п.) на сходных условиях в течение определенного срока.

Страхователь обязан в отношении каждой партии имущества, подпадающей под действие генерального полиса, сообщать страховщику обусловленные таким полисом сведения в предусмотренный им срок, а если он не предусмотрен, немедленно по их получению. Страхователь не освобождается от этой обязанности, даже если к моменту получения таких сведений возможность убытков, подлежащих возмещению страховщиком, уже миновала.

В то же время страховщик обязан по требованию страхователя выдавать страховые полисы по отдельным партиям имущества, подпадающим под действие генерального полиса. В случае несоответствия содержания страхового полиса генеральному полису предпочтение отдается страховому полису.

5. Существенные и иные условия договора страхования.

Статья 942 ГК РФ определяет существенные условия договора имущественного и личного страхования. Согласно указанной статье при заключении договора имущественного страхования между страхователем и страховщиком должно быть достигнуто соглашение:

- об определенном имуществе либо ином имущественном интересе, являющемся объектом страхования;

- о характере события, на случай наступления которого осуществляется страхование (страхового случая);

- о размере страховой суммы;

- о сроке действия договора.

При заключении договора личного страхования между страхователем и страховщиком должно быть достигнуто соглашение:

- о застрахованном лице;

- о характере события, на случай наступления которого в жизни застрахованного лица осуществляется страхование (страхового случая);

- о размере страховой суммы;

- о сроке действия договора.

Кроме того, условия, на которых заключается договор страхования, могут быть определены в стандартных правилах страхования соответствующего вида, принятых, одобренных или утвержденных страховщиком либо объединением страховщиков (правилах страхования) (ст.943 ГК РФ). При этом следует учитывать, что условия, содержащиеся в правилах страхования и не включенные в текст договора страхования (страхового полиса), обязательны для страхователя (выгодоприобретателя), если в договоре (страховом полисе) прямо указывается на применение таких правил, и сами правила изложены в одном документе с договором (страховым полисом) или на его оборотной стороне либо приложены к нему. В последнем случае вручение страхователю при заключении договора правил страхования должно быть удостоверено записью в договоре.

При заключении договора страхования страхователь и страховщик могут договориться об изменении или исключении отдельных положений правил страхования и о дополнении правил.

Страхователь (выгодоприобретатель) вправе ссылаться в защиту своих интересов на правила страхования соответствующего вида, на которые имеется ссылка в договоре страхования (страховом полисе), даже если эти правила в силу ст.943 ГК РФ для него необязательны.

При заключении договора страхования страхователь обязан сообщить страховщику известные страхователю обстоятельства, имеющие существенное значение для определения вероятности наступления страхового случая и размера возможных убытков от его наступления (страхового риска), если эти обстоятельства не известны и не должны быть известны страховщику. Существенными признаются обстоятельства, определенно оговоренные страховщиком в стандартной форме договора страхования (страхового полиса) или в его письменном запросе (ст.944 ГК РФ).

Если договор страхования заключен при отсутствии ответов страхователя на какие-либо вопросы страховщика, страховщик не может впоследствии требовать расторжения договора либо признания его недействительным на том основании, что соответствующие обстоятельства не были сообщены страхователем. Вместе с тем в случае, если после заключения договора страхования будет установлено, что страхователь сообщил страховщику заведомо ложные сведения об указанных выше обстоятельствах, страховщик вправе потребовать признания договора недействительным.

Страховщик не может требовать признания договора страхования недействительным, если обстоятельства, о которых умолчал страхователь, уже отпали.

В соответствии со ст.945 ГК РФ страховщик имеет право на оценку страхового риска. Для этих целей он при заключении договора страхования имущества может произвести осмотр страхуемого имущества, а при необходимости также назначить экспертизу в целях установления его действительной стоимости. При заключении же договора личного страхования страховщик вправе провести обследование страхуемого лица для оценки фактического состояния его здоровья.

Согласно ст.959 ГК РФ в период действия договора имущественного страхования страхователь (выгодоприобретатель) обязан незамедлительно сообщать страховщику о ставших ему известными значительных изменениях в обстоятельствах, сообщенных страховщику при заключении договора, если эти изменения могут существенно повлиять на увеличение страхового риска. Значительными признаются изменения, оговоренные в договоре страхования (страховом полисе) и в переданных страхователю правилах страхования.

Страховщик, уведомленный об обстоятельствах, влекущих увеличение страхового риска, вправе потребовать изменения условий договора страхования или уплаты дополнительной страховой премии соразмерно увеличению риска. Если страхователь (выгодоприобретатель) возражает против изменения условий договора страхования или доплаты страховой премии, страховщик вправе потребовать расторжения договора.

При неисполнении страхователем либо выгодоприобретателем обязанности по предупреждению страховщика об изменениях обстоятельств, сообщенных страховщику при заключении договора, последний вправе потребовать расторжения договора страхования и возмещения убытков, причиненных расторжением договора. Вместе с тем страховщик не вправе требовать расторжения договора страхования, если обстоятельства, влекущие увеличение страхового риска, уже отпали.

Законодательством гарантируется тайна страхования. Согласно ст.946 ГК РФ страховщик не вправе разглашать полученные им в результате своей профессиональной деятельности сведения о страхователе, застрахованном лице и выгодоприобретателе, состоянии их здоровья, а также об имущественном положении этих лиц. За нарушение тайны страхования страховщик в зависимости от рода нарушенных прав и характера нарушения несет предусмотренную законом ответственность.

6. Страховая сумма в договоре страхования.

Гражданским кодексом РФ урегулирован порядок определения страховой суммы по договору страхования. В соответствии со ст.947 ГК РФ страховая сумма - сумма, в пределах которой страховщик обязуется выплатить страховое возмещение по договору имущественного страхования или которую он обязуется выплатить по договору личного страхования. Страховая сумма определяется соглашением страхователя со страховщиком.

При страховании имущества или предпринимательского риска, если договором страхования не предусмотрено иное, страховая сумма не должна превышать их действительную стоимость (страховую стоимость). Такой стоимостью считается:

- для имущества - его действительная стоимость в месте его нахождения в день заключения договора страхования;

- для предпринимательского риска - убытки от предпринимательской деятельности, которые страхователь, как можно ожидать, понес бы при наступлении страхового случая.

В договорах личного страхования и договорах страхования гражданской ответственности страховая сумма определяется сторонами по их усмотрению.

Страховая стоимость имущества, указанная в договоре страхования, не может быть впоследствии оспорена, за исключением случая, когда страховщик, не воспользовавшийся до заключения договора своим правом на оценку страхового риска, был умышленно введен в заблуждение относительно этой стоимости (ст.948 ГК РФ).

В зависимости от размера страховой суммы, подлежащей выплате страховщиком при наступлении страхового случая, законодательство различает две разновидности страхования, каждая из которых имеет свой режим правового регулирования и определенные последствия:

- неполное имущественное страхование (ст.949 ГК РФ);

- дополнительное имущественное страхование (ст.950 ГК РФ);

Неполное имущественное страхование имеет место тогда, когда в договоре страхования имущества или предпринимательского риска страховая сумма установлена ниже страховой стоимости. При наступлении страхового случая страховщик обязан по такому договору возместить страхователю (выгодоприобретателю) часть понесенных последним убытков пропорционально отношению страховой суммы к страховой стоимости.

Вместе с тем договором может быть предусмотрен более высокий размер страхового возмещения, но не выше страховой стоимости.

Дополнительное имущественное страхование характеризуется тем, что в случае, когда имущество или предпринимательский риск застрахованы лишь в части страховой стоимости, страхователь (выгодоприобретатель) вправе осуществить дополнительное страхование, в том числе у другого страховщика. Однако главным условием дополнительного имущественного страхования является то, что общая страховая сумма по всем договорам страхования не должна превышать страховую стоимость имущества.

Таким образом, страховая сумма по договору имущественного страхования как в первом, так и во втором случае не должна быть выше страховой стоимости имущества. Если страховая сумма, указанная в договоре страхования имущества или предпринимательского риска, превышает страховую стоимость, договор является недействительным в той части страховой суммы, которая превышает страховую стоимость. Уплаченная излишне часть страховой премии возврату в этом случае не подлежит (ст.951 ГК РФ).

Если в соответствии с договором страхования страховая премия вносится в рассрочку и к моменту установления обстоятельств, указанных выше, она внесена не полностью, оставшиеся страховые взносы должны быть уплачены в размере, уменьшенном пропорционально уменьшению размера страховой суммы.

Однако если завышение страховой суммы в договоре страхования явилось следствием обмана со стороны страхователя, страховщик вправе требовать признания договора недействительным и возмещения причиненных ему этим убытков в размере, превышающем сумму полученной им от страхователя страховой премии.

Указанные выше правила, соответственно, применяются в том случае, когда страховая сумма превысила страховую стоимость в результате страхования одного и того же объекта у двух или нескольких страховщиков (двойное страхование). Сумма страхового возмещения, подлежащая выплате в этом случае каждым из страховщиков, сокращается пропорционально уменьшению первоначальной страховой суммы по соответствующему договору страхования.

Вместе с тем ст.952 ГК РФ предусматривает возможность страхования от разных страховых рисков. Иначе говоря, имущество и предпринимательский риск могут быть застрахованы от разных страховых рисков как по одному, так и по отдельным договорам страхования, в том числе по договорам с разными страховщиками. В этих случаях допускается превышение размера общей страховой суммы по всем договорам над страховой стоимостью.

Однако если из двух или нескольких договоров, заключенных в соответствии указанным выше положением, вытекает обязанность страховщиков выплатить страховое возмещение за одни и те же последствия наступления одного и того же страхового случая, сумма страхового возмещения, подлежащая выплате, сокращается пропорционально уменьшению первоначальной страховой суммы по соответствующему договору страхования.

Объект страхования также может быть застрахован по одному договору страхования совместно несколькими страховщиками (сострахование). Если в таком договоре не определены права и обязанности каждого из страховщиков, они солидарно отвечают перед страхователем (выгодоприобретателем) за выплату страхового возмещения по договору имущественного страхования или страховой суммы по договору личного страхования (ст.953 ГК РФ).

7. Страховая премия.

Как правило, в договоре страхования как имущественного, так и личного устанавливается страховая премия. В соответствии со ст.954 ГК РФ под страховой премией понимается плата за страхование, которую страхователь (выгодоприобретатель) обязан уплатить страховщику в порядке и в сроки, которые установлены договором страхования.

Страховщик при определении размера страховой премии, подлежащей уплате по договору страхования, вправе применять разработанные им страховые тарифы, определяющие премию, взимаемую с единицы страховой суммы, с учетом объекта страхования и характера страхового риска. В отдельных случаях, предусмотренных законом, размер страховой премии определяется в соответствии со страховыми тарифами, установленными или регулируемыми органами государственного страхового надзора.

Договором страхования может быть предусмотрено внесение страховой премии в рассрочку. Если страховой случай наступил до уплаты очередного страхового взноса, внесение которого просрочено, страховщик вправе при определении размера подлежащего выплате страхового возмещения по договору имущественного страхования или страховой суммы по договору личного страхования зачесть сумму просроченного страхового взноса.

В соответствии со ст.957 ГК РФ договор страхования, если в нем не предусмотрено иное, вступает в силу в момент уплаты страховой премии или первого ее взноса. Страхование, обусловленное договором страхования, распространяется на страховые случаи, происшедшие после вступления договора страхования в силу, если в договоре не предусмотрен иной срок начала действия страхования.

8. Прекращение договора страхования и его последствия, страховое возмещение.

При наступлении обусловленного договором страхования страхового случая основанное на договоре страховое обязательство прекращается с момента надлежащего исполнения страховщиком своего обязательства по выплате страхового возмещения (страхового обеспечения) в полном объеме (надлежащее исполнение обязательства - ст.408 ГК РФ). По смыслу п.1 ст.958 ГК РФ договор страхования прекращается также в связи с истечением срока его действия, что соответствует положениям п.3 ст.425 ГК РФ, согласно которым законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору.

Договор страхования может прекратиться и досрочно, если после его вступления в силу возможность наступления страхового случая отпала и существование страхового риска прекратилось по обстоятельствам иным, чем страховой случай (ст.958 ГК РФ). К таким обстоятельствам, в частности, относятся:

- гибель застрахованного имущества по причинам иным, чем наступление страхового случая;

- прекращение в установленном порядке предпринимательской деятельности лицом, застраховавшим предпринимательский риск или риск гражданской ответственности, связанной с этой деятельностью.

При досрочном прекращении договора страхования по данным обстоятельствам страховщик имеет право на часть страховой премии пропорционально времени, в течение которого действовало страхование.

Кроме того, страхователь (выгодоприобретатель) вправе отказаться от договора страхования в любое время. В этом случае уплаченная страховщику страховая премия не подлежит возврату, если договором не предусмотрено иное.

В соответствии со ст.961 ГК РФ страхователь по договору имущественного страхования после того, как ему стало известно о наступлении страхового случая, обязан незамедлительно уведомить о его наступлении страховщика или его представителя. Если договором предусмотрен срок и (или) способ уведомления, оно должно быть сделано в условленный срок и указанным в договоре способом. Такая же обязанность лежит на выгодоприобретателе, которому известно о заключении договора страхования в его пользу, если он намерен воспользоваться правом на страховое возмещение.

Неисполнение указанной обязанности дает страховщику право отказать в выплате страхового возмещения, если не будет доказано, что страховщик своевременно узнал о наступлении страхового случая либо что отсутствие у страховщика сведений об этом не могло сказаться на его обязанности выплатить страховое возмещение.

Данные правила соответственно применяются к договору личного страхования, если страховым случаем является смерть застрахованного лица или причинение вреда его здоровью. При этом устанавливаемый договором срок уведомления страховщика не может быть менее тридцати дней.

При наступлении страхового случая, предусмотренного договором имущественного страхования, страхователь обязан принять разумные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры, чтобы уменьшить возможные убытки. Принимая такие меры, страхователь должен следовать указаниям страховщика, если они сообщены страхователю (ст.962 ГК РФ).

Расходы в целях уменьшения убытков, подлежащих возмещению страховщиком, если такие расходы были необходимы или были произведены для выполнения указаний страховщика, должны быть возмещены страховщиком, даже если соответствующие меры оказались безуспешными. Такие расходы возмещаются пропорционально отношению страховой суммы к страховой стоимости независимо от того, что вместе с возмещением других убытков они могут превысить страховую сумму.

Страховщик освобождается от возмещения убытков, возникших вследствие того, что страхователь умышленно не принял разумных и доступных ему мер, чтобы уменьшить возможные убытки.

В соответствии со ст.963 ГК РФ он освобождается от выплаты страхового возмещения или страховой суммы, если страховой случай наступил вследствие умысла страхователя, выгодоприобретателя или застрахованного лица. Законом также могут быть предусмотрены случаи освобождения страховщика от выплаты страхового возмещения по договорам имущественного страхования при наступлении страхового случая вследствие грубой неосторожности страхователя или выгодоприобретателя.

Судебно-арбитражная практика. Между ИЧП "Вюльвис" и Тольяттинской дирекцией страховой компании "Утес" был заключен генеральный договор транспортного страхования грузов. На его основании ИЧП "Вюльвис" - страхователь представил страховщику два письменных заявления о намерении заключить договор страхования, в которых содержались неполные сведения о перевозимом грузе: запасные части к автомобилям ВАЗ согласно накладным, упаковка стандартная; перевозка осуществляется с участием экспедитора в течение 10 дней. Страховщиком были выданы страховые полисы на страхование грузов - запчастей к автомобилям ВАЗ, доставляемых автотранспортом из города Тольятти в Москву.

В страховых полисах содержалось дополнительное условие о том, что страховое покрытие на время стоянки обеспечивается лишь при наличии охраняемой стоянки. Наличие дополнительных условий в страховом полисе не противоречит ст.ст.15, 16 Закона Российской Федерации "О страховании".

Во время стоянки автомобиль с грузом был похищен, что подтверждается справкой Октябрьского РОВД г. Пензы и постановлением следственных органов.

Согласно Правилам дорожного движения стоянкой считается преднамеренная остановка транспортного средства на срок свыше 5 минут. Указанное в полисах условие было нарушено водителем и экспедитором, и автомашина была оставлена без охраны на срок около 40 минут, что подтверждается материалами уголовного дела. Таким образом, налицо факт грубой неосторожности страхователя, находящийся в причинной связи с кражей груза. В этом случае согласно п.1 разд.3 Генерального договора транспортного страхования грузов страховщик не несет ответственности при несоблюдении страхователем условий договора, прямо оговоренных в страховых полисах, что соответствует п.2 ст.21 Закона Российской Федерации "О страховании" (Постановление Президиума ВАС РФ N 3997/96 от 11 марта 1997 г. // Вестник ВАС РФ, 1997 г., N 6).

Вместе с тем страховщик не освобождается от выплаты страхового возмещения по договору страхования гражданской ответственности за причинение вреда жизни или здоровью, если вред причинен по вине ответственного за него лица, а также от выплаты страховой суммы, которая по договору личного страхования подлежит выплате в случае смерти застрахованного лица, если его смерть наступила вследствие самоубийства и к этому времени договор страхования действовал уже не менее двух лет.

Кроме того, согласно ст.964 ГК РФ, если законом или договором страхования не предусмотрено иное, страховщик освобождается от выплаты страхового возмещения и страховой суммы, когда страховой случай наступил вследствие:

- воздействия ядерного взрыва;

- радиации или радиоактивного заражения;

- военных действий, а также маневров или иных военных мероприятий;

- гражданской войны, народных волнений всякого рода или забастовок.

Если договором имущественного страхования не предусмотрено иное, страховщик освобождается от выплаты страхового возмещения за убытки, возникшие вследствие изъятия, конфискации, реквизиции, ареста или уничтожения застрахованного имущества по распоряжению государственных органов.

Информационное письмо Президиума ВАС РФ

от 28 ноября 2003 г. N 75

Обзор практики рассмотрения споров,

связанных с исполнением договоров страхования

(отдельные извлечения)

6. При рассмотрении вопроса о том, обладало ли событие, на случай наступления которого производилось страхование, признаком случайности, суд принял во внимание характер страхового случая и наличие у страхователя информации об указанном событии.

Страховщик обратился в арбитражный суд с иском к страхователю о признании недействительным заключенного между ними договора страхования. По мнению страховщика, страхователь знал о наступлении страхового случая уже при заключении договора страхования.

Решением суда первой инстанции иск удовлетворен по следующим основаниям.

Между страхователем и страховщиком в мае заключен договор страхования урожая сахарной свеклы на случай его недобора в этом же году.

Обратившись за выплатой страхового возмещения, страхователь представил акт от ноября о недоборе урожая вследствие его гибели от засухи, имевшей место с апреля по июнь текущего года.

В силу п.1 ст.9 Закона "Об организации страхового дела в РФ" событие, на случай наступления которого производится страхование, должно обладать признаком случайности, то есть страхователь должен находиться в добросовестном неведении относительно наступления этого события. Между тем в данной ситуации при заключении договора страхования страховой случай, которым суд посчитал имевшую место засуху, уже наступил, о чем страхователь не мог не знать, поскольку в акте о недоборе урожая указано, что засуха, в результате которой погиб урожай, началась с апреля.

Суд признал договор ничтожным в связи с его несоответствием требованиям законодательства.

Суд кассационной инстанции решение отменил и в иске отказал, правомерно руководствуясь следующим.

Согласно п.2 ст.9 Закона "Об организации страхового дела в РФ" страховым случаем является совершившееся событие, предусмотренное договором страхования или законом, с наступлением которого возникает обязанность страховщика произвести страховую выплату. Страховой случай представляет собой совокупность юридических фактов.

Событие, на случай наступления которого производится страхование, включает в себя не только опасность, от последствий которой заключается страхование.

В рассматриваемом случае арбитражным судом ошибочно страховым случаем признана засуха, являвшаяся лишь опасностью. Страхование же производилось на случай недобора урожая вследствие различных причин, в том числе и засухи.

Доказательства того, что засуха причинила вред урожаю до заключения договора страхования и что страхователь знал или должен был об этом знать, страховщик не представил. Объективно вред (недобор свеклы) был выявлен в ноябре, о чем страхователь в мае не знал и не мог знать.

При таких обстоятельствах вывод суда о недействительности заключенного между сторонами договора со ссылкой на отсутствие признака случайности у события, на случай наступления которого производилось страхование, необоснован.

7. Если стороны договора страхования не согласовали специальные требования в отношении застрахованного объекта, то это условие определяется стандартными правилами страхования.

Страхователь обратился в арбитражный суд с иском к страховщику о выплате возмещения в связи с повреждением застрахованного автомобиля, на котором было установлено специальное оборудование.

Как следует из материалов дела, между сторонами был заключен договор страхования автомобиля на случай его повреждения при дорожно-транспортном происшествии.

Страховщик выплатил возмещение за ремонт поврежденного автомобиля, но отказался возместить расходы по ремонту дополнительного оборудования.

Руководствуясь п.2 ст.929 ГК РФ и полагая, что страховщик обязан возместить ему расходы в полном объеме, страхователь обратился в суд с требованием о выплате ему разницы между суммой фактических затрат на ремонт и суммой возмещения, выплаченной страховщиком.

Суд в иске отказал по следующим основаниям.

Согласно п.1 ст.943 ГК РФ условия, на которых заключался договор страхования, могут быть определены в стандартных правилах страхования соответствующего вида, принятых, одобренных или утвержденных страховщиком или объединением страховщиков.

В правилах страхования, которые были вручены страхователю при заключении договора одновременно со страховым полисом, указывалось, что оборудование, не предусмотренное заводской комплектацией и установленное на автомобиле дополнительно, считается застрахованным, если об этом будет достигнуто специальное соглашение сторон. Такое соглашение между сторонами отсутствовало.

Таким образом, убытки, в отношении которых осуществлялось страхование, возмещены страховщиком в полном объеме.

8. Если по договору страхования сумма ущерба должна определяться по ценам на момент заключения договора, то при отсутствии оговорки об ином цена ремонта в иностранной валюте пересчитывается в рубли по курсу Банка России на момент заключения договора.

Страхователь обратился в арбитражный суд с иском к страховщику о взыскании недоплаченной суммы страхового возмещения. Страхователь полагал, что стоимость ремонта автомобиля в голландских гульденах должна быть пересчитана в рубли по курсу Банка России на дату выплаты страхового возмещения.

Возражая против иска, страховщик ссылался на то, что в соответствии с договором страхования выплатил страховое возмещение полностью.

При рассмотрении спора суд установил, что по договору страхования были застрахованы используемые при международных перевозках прицепы иностранного производства с определением страховой суммы в иностранной валюте и с указанием о ее выплате в рублях. В договоре имелось условие о том, что правила добровольного страхования транспортных средств, разработанные страховщиком, являются его неотъемлемой частью.

На территории Польши один из застрахованных прицепов попал в аварию и был отремонтирован в Голландии. Оплата ремонта произведена в гульденах.

Страховая компания выплатила страховое возмещение в рублях по курсу гульдена на дату заключения договора.

Решением суда первой инстанции, оставленным без изменения постановлением суда кассационной инстанции, страхователю было отказано в удовлетворении требования о доплате страхового возмещения по следующим основаниям.

Согласно правилам добровольного страхования транспортных средств, установленным страховщиком, автомобили иностранных марок принимаются на страхование по аналогу отечественного автомобиля.

По условиям договора страхования сумма ущерба определяется по ценам на запчасти, детали и работы, действовавшим на день заключения договора страхования.

Поскольку из содержания договора видно, что стороны допускали возможность наступления страховых случаев и ремонта застрахованного имущества вне территории Российской Федерации с выплатой страхового возмещения в рублях, то соответствующее условие договора о порядке определения суммы ущерба должно распространяться и на случаи пересчета в рубли затрат, выраженных в иностранной валюте.

Согласно п.2 ст.317 ГК РФ в денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте. В таком случае подлежащая уплате в рублях сумма определяется по официальному курсу иностранной валюты на дату платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены соглашением сторон.

Суд признал, что условие договора страхования об определении стоимости работ по ценам на день его заключения позволяет сделать вывод о согласовании сторонами даты, на которую производится определение суммы в рублях.

Страховщик рассчитал и выплатил страхователю страховое возмещение с учетом изложенных правил. Следовательно, решение судебных инстанций об отказе в удовлетворении иска страхователя правомерно.

9. Условие договоров (правил) имущественного страхования об отказе в выплате страхового возмещения вследствие грубой неосторожности страхователя или выгодоприобретателя является ничтожным как противоречащее требованиям абз.2 п.1 ст.963 ГК РФ.

Строительный подрядчик, застраховавший свое имущество, находившееся на строительной площадке, обратился к страховщику с иском о возмещении убытков, вызванных необходимостью ремонта упавшего строительного крана.

Страховщик отказал в выплате в связи с тем, что не наступил страховой случай, предусмотренный правилами страхования.

В процессе рассмотрения дела судом было установлено, что стороны заключили договор страхования механизмов страхователя, находящихся на строительной площадке, от строительно-монтажных рисков.

Страхование производилось на основании правил страхования, врученных страхователю при заключении договора, по которым имущество считалось застрахованным и на случай выхода из строя или разрушения строительных машин и механизмов. Правила страхования предусматривали, что авария на строительной площадке, произошедшая из-за грубой неосторожности страхователя, не является страховым случаем, даже если в остальном соответствует всем признакам страхового случая, указанным в правилах.

При расследовании обстоятельств падения крана было установлено, что неисправность, приведшая к падению крана, могла быть обнаружена при его освидетельствовании органом технадзора. Владелец не представил кран на освидетельствование перед установкой, хотя обязан был это сделать. Авария, таким образом, произошла вследствие грубой неосторожности страхователя.

Суд удовлетворил исковые требования страхователя, исходя из следующего.

В соответствии с положениями абз.2 п.1 ст.963 ГК РФ случаи освобождения страховщика от выплаты страхового возмещения по договорам имущественного страхования при наступлении страхового случая вследствие грубой неосторожности страхователя или выгодоприобретателя могут быть предусмотрены только законом.

Условие договоров (правил) имущественного страхования об отказе в выплате страхового возмещения при наступлении страхового случая из-за грубой неосторожности страхователя или выгодоприобретателя является ничтожным как противоречащее указанному положению ГК РФ.

10. Страховщик при страховании риска убытков, причиненных контрагентами страхователя, приобретает права в порядке суброгации, если иное не предусмотрено договором имущественного страхования.

Страховщик, уплативший страхователю возмещение по договору страхования предпринимательского риска, обратился в арбитражный суд с иском к контрагенту страхователя (подрядчику) как к лицу, ответственному за убытки, возмещенные в результате страхования, в порядке суброгации.

Возражая против иска, ответчик указывал, что договор подряда предусматривает необходимость получения его сторонами согласия на уступку прав требования третьим лицам, а он такого согласия не давал.

Суд при вынесении решения руководствовался следующим.

В силу п.1 ст.965 ГК РФ, если договором имущественного страхования не предусмотрено иное, к страховщику, выплатившему страховое возмещение, переходит в пределах выплаченной суммы право требования, которое страхователь (выгодоприобретатель) имеет к лицу, ответственному за убытки, возмещенные и результате страхования.

Указанное положение устанавливает изъятие из общего правила п.2 ст.382 ГК РФ о необходимости согласия должника на переход к другому лицу прав кредитора, когда такое условие предусмотрено договором между должником и кредитором.

Положения гражданского законодательства о страховании позволяют исключить право страховщика по договору имущественного страхования (страхования предпринимательского риска) на суброгацию в случаях, когда это предусмотрено договором страхования. В данном случае в договоре страхования такой запрет отсутствовал.

Поскольку иных возражений должник не заявил, суд удовлетворил исковое требование страховщика.

11. Если в соответствии с п.2 ст.940 ГК РФ договор страхования заключен путем выдачи страхователю на основании его заявления страхового полиса, то для установления содержания договора страхования принимается во внимание содержание как полиса, так и заявления.

Организация застраховала автомобиль на случай его повреждения в период эксплуатации. Договор был заключен путем выдачи страхователю страхового полиса на основании его письменного заявления. В заявлении в графе "лица, допущенные к управлению автомобилем" страхователь указал: "сотрудники страхователя". В полисе соответствующая графа не была предусмотрена, но был указан номер и дата заявления страхователя, на основании которого он выдан.

В связи с повреждением автомобиля при дорожно-транспортном происшествии страхователь обратился к страховщику за выплатой возмещения. Страховщик в выплате отказал, так как установил, что при данном происшествии автомобилем управляло лицо, не состоящее со страхователем ни в подрядных, ни в трудовых отношениях.

Страхователь обратился в суд с иском к страховщику, указав, что условие о лицах, допущенных к управлению автомобилем, не является условием договора страхования, так как отсутствует в полисе. Заявление, в котором имеется это условие, не может рассматриваться как документ, содержащий условия договора страхования.

Суд в иске отказал по следующим основаниям.

В правилах страхования, врученных страхователю при заключении договора страхования, указано, что повреждение автомобиля при его управлении лицом, не указанным в договоре страхования, не является страховым случаем. При заключении договора страхования страховщик предложил страхователю заполнить стандартный бланк заявления на страхование, в котором содержалась соответствующая графа. Таким образом, указание лиц, допущенных к управлению автомобилем, является в силу п.1 ст.432 ГК РФ существенным условием договора, поскольку о необходимости его согласования при заключении договора заявил страховщик. Кроме того, такое условие является элементом описания страхового случая, и в силу этого также рассматривается как существенное условие договора страхования (п.1 ст.942 ГК РФ).

В соответствии с п.2 ст.940 ГК РФ договор страхования может быть заключен путем вручения страхователю на основании его письменного заявления полиса, подписанного страховщиком. Существенные условия договора страхования в этом случае могут содержаться и в заявлении, послужившем основанием для выдачи страхового полиса. Следовательно, спорное условие было согласовано сторонами в надлежащей форме.

12. Возмещение страховщиком убытков страхователя при отсутствии предусмотренного договором страхового случая не может рассматриваться как изменение договора страхования.

Организация направила страховщику заявление о страховании автотранспортного средства на случай его кражи или угона, на основании которого страховщик выдал страхователю страховой полис, подтверждающий заключение договора добровольного страхования имущества.

В период действия договора автомобиль был поврежден на стоянке. В результате потребовался значительный ремонт, на время которого страхователь был вынужден взять в аренду другой автомобиль. Расходы на ремонт и аренду были предъявлены страховщику к возмещению. Страховщик возместил расходы не полностью.

Страхователь обратился в арбитражный суд с иском к страховщику о взыскании суммы задолженности и договорной неустойки за просрочку выплаты страхового возмещения. Страховщик в своих возражениях указал, что страхование производилось на случай кражи или угона. Фактически автомобиль не угнан и не украден, а лишь поврежден.

Суд обоснованно отклонил довод страхователя о том, что возмещение части убытков свидетельствует об изменении условий договора страхования в части расширения перечня страховых случаев, и правомерно отказал в удовлетворении заявленного требования, поскольку предусмотренный договором страховой случай не наступил.

Как указал суд, возмещение страховщиком не охватываемых договором убытков страхователя и принятие последним выплат не являются действиями, с которыми связано изменение условий договора страхования.

Произведенные страховщиком действия по выплате средств не могут рассматриваться как изменение условий договора страхования в части расширения перечня событий, на случай наступления которых производится страхование, так как событие, в связи с которым выплачен ущерб, на момент выплаты уже наступило.

Кроме того, в соответствии с п.1 ст.452 ГК РФ соглашение об изменении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.

Статья 940 ГК РФ (п.п.1, 2) предусматривает заключение договора страхования в письменной форме путем составления одного документа либо вручения страховщиком страхователю на основании его письменного или устного заявления страхового полиса (сертификата, квитанции), подписанного страховщиком. Соответственно, и соглашение об изменении договора должно быть заключено в той же форме.

13. Обстоятельства, оговоренные в стандартном заявлении на страхование, разработанном страховщиком, признаются существенными для целей применения ст.944 ГК РФ и в том случае, когда договор страхования заключен путем составления одного документа.

Страхователь обратился в арбитражный суд с иском к страховщику о выплате страхового возмещения в связи с кражей застрахованного имущества.

Страховщик предъявил страхователю встречный иск о признании договора страхования недействительным, так как страхователь сообщил заведомо ложные сведения об обстоятельствах, имеющих существенное значение для определения степени риска. Так, страхователь указал в стандартном заявлении на страхование, что имущество сдано под круглосуточную сторожевую охрану, а материалами уголовного дела по факту его кражи установлено, что ночью охрана не осуществлялась.

Возражая против встречного иска, страхователь ссылался на то, что на основании его заявления между сторонами заключен договор страхования, подписанный обеими сторонами и содержащий все его существенные условия, в котором нет сведений о наличии на объекте круглосуточной сторожевой охраны. Страховой полис не выдавался, так как стороны воспользовались правом заключить договор страхования путем составления одного документа. Поэтому сведения, содержащиеся в заявлении, не имеют юридического значения. Кроме того, в действиях страхователя отсутствовали признаки обмана, поскольку охрана объекта по объективным причинам отсутствовала только в ночь совершения кражи.

Суд первой инстанции в иске о выплате страхового возмещения отказал, а встречный иск удовлетворил, признав договор страхования недействительным как сделку, совершенную под влиянием обмана, руководствуясь следующим.

Исходя из п.1 ст.944 ГК РФ при заключении договора страхования страхователь обязан сообщить страховщику известные страхователю обстоятельства, имеющие существенное значение для определения вероятности наступления страхового случая и размера возможных убытков от его наступления (страхового риска), если они не были и не должны были быть известны страховщику.

Существенными во всех случаях признаются обстоятельства, определенно оговоренные страховщиком в стандартной форме договора страхования (страхового полиса) или его письменном запросе.

Разработанный страховщиком стандартный бланк заявления на страхование применительно к правилам ст.944 ГК РФ имеет такое же значение, как и письменный запрос. Следовательно, сведения в заявлении о наличии или отсутствии охраны страхуемого объекта являются существенными обстоятельствами.

Как установил суд, страхователь сообщил страховщику заведомо ложные сведения. Согласно п.1 ст.179 ГК РФ это является основанием для оспаривания договора как сделки, совершенной под влиянием обмана. Из материалов уголовного дела следовало, что охрана объекта в ночное время на момент заключения договора и после его заключения страхователем организована не была.

Об отсутствии круглосуточной охраны в период действия договора страхования страховщик не знал и не мог знать, хотя и воспользовался правом на осмотр страхуемого помещения. Кроме того, использование страховщиком такого права не лишает его возможности требовать признания договора страхования недействительным по основаниям, предусмотренным п.3 ст.944 ГК РФ.

14. Если при заключении договора страхования страхователь умолчал об известных ему обстоятельствах, имеющих существенное значение для определения степени риска, которые не были и не должны были быть известны страховщику и которые не были оговорены страховщиком в стандартной форме договора страхования или в его письменном запросе, то основания для признания договора страхования недействительным отсутствуют.

Страховщик обратился в арбитражный суд с иском к страхователю о признании на основании ст.179 ГК РФ недействительным заключенного между ними договора страхования как сделки, совершенной под влиянием обмана.

В обоснование иска страховщик указал, что страхователь умышленно не сообщил ему существенные обстоятельства о степени риска, а именно о том, что в здании, где находилось застрахованное помещение, из-за изношенной электропроводки несколько раз в течение двух предшествовавших лет были возгорания, а один раз - пожар. Эти обстоятельства были известны собственнику здания и всем владельцам помещений, а страховщик об этом не знал и не мог знать.

Возражая против иска, страхователь ссылался на то, что в стандартном бланке заявления о добровольном страховании имущества вопросов о состоянии электропроводки не имелось. На все вопросы, содержащиеся в бланке заявления, он дал правдивые ответы.

Решением суда в удовлетворении иска отказано по следующим основаниям.

Между сторонами заключен договор добровольного страхования помещения, в том числе на случай пожара, посредством выдачи страхователю полиса на основании его заявления.

В период действия договора в застрахованном помещении произошел пожар. В результате расследования, проведенного по факту возгорания, было установлено, что пожар возник из-за неисправности электропроводки.

В соответствии с п.1 ст.944 ГК РФ существенными для определения степени риска признаются во всяком случае обстоятельства, определенно оговоренные страховщиком в стандартной форме договора страхования (страхового полиса) или в его письменном запросе.

В стандартном бланке заявления не содержалось вопросов о состоянии электропроводки в здании.

Страхователь сообщил страховщику известные ему сведения о здании, отвечая на вопросы, содержащиеся в стандартном бланке заявления. Соответствие этих сведений действительности страховщик не оспаривал.

В случае недостаточности сообщенных страхователем существенных обстоятельств либо сомнений в их достоверности страховщик мог сделать письменный запрос в адрес страхователя для их конкретизации. Однако страховщик такой запрос не направлял и не воспользовался своим правом проверить состояние страхуемого имущества, а также достаточность представленных страхователем сведений.

Поскольку страховщик, являясь лицом, осуществляющим профессиональную деятельность на рынке страховых услуг и вследствие этого более сведущим в определении факторов риска, не выяснил обстоятельства, влияющие на степень риска, а страхователь не сообщил страховщику заведомо ложные сведения о застрахованном имуществе, то страховщик, согласно п.2 ст.944 ГК РФ, не может требовать признания недействительным договора страхования как сделки, совершенной под влиянием обмана.

Суд также не согласился с доводами заявителя о том, что несообщение страхователем сведений, имеющих существенное значение для определения степени риска, является нарушением страхователем его обязанностей, вытекающих из положений п.1 ст.944 ГК РФ, и влечет недействительность (ничтожность) договора страхования (ст.168 ГК РФ).

15. Отсутствие в договоре страхования точного перечня застрахованного имущества само по себе не может служить основанием для признания договора недействительным или незаключенным.

Страховщик обратился в арбитражный суд с иском о признании незаключенным договора страхования имущества, ссылаясь на то, что сторонами не было достигнуто соглашение об определенном имуществе, являющемся объектом страхования.

Как установил суд, договор между сторонами заключен посредством выдачи страхователю полиса. Страхователем выступала организация, оказывающая услуги по ремонту оргтехники. В заявлении страхователя и полисе застрахованное имущество определено как оргтехника, принадлежащая третьим лицам и сданная ими согласно квитанциям в ремонт в мастерскую, расположенную по указанному адресу. Предусмотрены общая стоимость застрахованного имущества и максимальная страховая сумма по договору.

Согласно ст.942 ГК РФ при заключении договора имущественного страхования между страхователем и страховщиком должно быть достигнуто соглашение об определенном имуществе, являющемся объектом страхования. Стороны согласовали родовые признаки, общую стоимость и местонахождение имущества. Совокупность этих признаков позволяет четко отграничить застрахованное имущество от незастрахованного и индивидуализировать его в момент наступления страхового случая. По условиям предпринимательской деятельности страхователя идентифицировать принятую им в ремонт оргтехнику иначе невозможно. Поэтому отсутствие в договоре перечня конкретного имущества не может служить основанием для признания договора незаключенным, поскольку его условие об имуществе, являющемся объектом страхования, имеет достаточную степень определенности, позволяющую при наступлении страхового случая установить, что страховой случай произошел именно с тем имуществом, которое было застраховано.

С учетом изложенного суд отказал в удовлетворении иска.

16. При уплате страховых взносов в рассрочку условие договора об автоматическом прекращении договора страхования в связи с просрочкой уплаты очередного взноса не освобождает страховщика от исполнения обязательств.

Страхователь обратился в суд с иском к страховщику о взыскании страхового возмещения.

Страхователь указывал, что по договору страхования имущества им было застраховано помещение магазина, в том числе и на случай пожара. В магазине произошел пожар, причинивший ущерб, возмещение которого является предметом иска.

Страховщик сослался на то, что в договоре было предусмотрено внесение страховой премии в рассрочку и содержалось условие, в соответствии с которым при просрочке внесения страхователем очередного страхового взноса страховщик освобождается от обязанности выплачивать страховое возмещение, а договор считается прекратившимся.

В данном случае страхователь не внес в срок очередной взнос. Пожар произошел на следующий день после наступления срока уплаты взноса.

Суд исковые требования удовлетворил, указав следующее. Договор страхования был заключен в связи с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности. В силу ст.310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, допускается в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

В рассматриваемом случае условие договора страхования о прекращении договора при неуплате очередного взноса предоставляло страховщику право в предусмотренном договором случае односторонне отказаться от исполнения договора (выплаты страхового возмещения). Однако таким правом страховщик не воспользовался: о его намерении отказаться от исполнения договора вследствие нарушения, допущенного страхователем, последний не был извещен.

Поскольку страховщик не выразил прямо свою волю на отказ от исполнения договора после просрочки уплаты страхователем очередного страхового взноса, договор не может считаться расторгнутым (прекращенным).

17. Если правила страхования не обязательны для страхователя в силу п.2 ст.943 ГК РФ, но к ним имеется отсылка в договоре страхования, то при ссылке страхователя в защиту своих интересов на отдельные условия правил эти условия применяются судом в их взаимосвязи с другими условиями.

Строительный подрядчик - страхователь обратился с иском к страховой компании о выплате страхового возмещения в связи с аварией на стройплощадке.

Из материалов дела следовало, что между сторонами был заключен договор страхования имущества от строительно-монтажных рисков. На строительной площадке произошло движение грунта, вследствие чего была повреждена часть строящегося здания. Иск заявлен о возмещении затрат страхователя, произведенных им для устранения повреждений.

Страховщик, возражая против искового требования, сослался на то, что в соответствии с правилами страхования, на основании которых был заключен договор, убытки из-за перемещения грунта не подлежат возмещению, если об этом прямо не указано в полисе. В полисе на такую возможность не было указано, следовательно, произошедшая авария исключена из застрахованных рисков и страховой случай не наступил.

Суд в иске отказал, правомерно руководствуясь следующим.

Договор страхования имущества от строительно-монтажных рисков заключен путем выдачи страховщиком полиса страхователю на основании его письменного заявления. В полисе содержалась оговорка о том, что договор заключен на условиях правил страхования, утвержденных страховщиком. Отметка в полисе о вручении страхователю этих правил отсутствовала. В тексте полиса и на его оборотной стороне правил страхования также не имелось.

В соответствии с п.4 ст.943 ГК РФ при таких обстоятельствах правила страхования не являются обязательными для страхователя, но страхователь вправе ссылаться на них в защиту своих интересов. Поэтому условиями договора страхования следует считать те положения правил страхования, на которые сослался страхователь.

Однако описание страхового случая, которое содержит указание на исключенные риски, является по своему смыслу единым положением и на него можно ссылаться лишь в целом. Страхователь сослался на описание страхового риска, данное в правилах страхования, поэтому при решении вопроса о том, наступил ли страховой случай, следует учитывать и исключения из страховых рисков, установленные в правилах страхования.

18. Требование страхователя к причинителю вреда переходит к страховщику в порядке суброгации только в той части выплаченной страхователю суммы, которая рассчитана в соответствии с договором страхования.

Страховщик, выплативший страховое возмещение по договору страхования автомобиля, обратился в арбитражный суд с иском к организации, водитель которой был признан виновным в дорожно-транспортном происшествии.

Возражая против иска, ответчик указал, что калькуляция восстановительного ремонта составлена с применением цен на момент составления калькуляции, а не на момент наступления страхового случая, как это предусмотрено договором страхования.

Суд первой инстанции требование удовлетворил в полном объеме, руководствуясь следующим.

В соответствии со ст.965 ГК РФ при суброгации не возникает нового обязательства. Страховщик заменяет собой страхователя в обязательстве, возникшем из причинения вреда. Ответчик не вправе ссылаться на ненадлежащее исполнение договора страхования его сторонами и, в частности, оспаривать обоснованность выплаты страхового возмещения со ссылкой на условия договора страхования. Причинитель вреда может выдвигать против страховщика лишь те возражения, которые он имеет к потерпевшему лицу.

Суд апелляционной инстанции принятое решение изменил и уменьшил размер взысканной суммы, исходя из следующего.

В силу ст.965 ГК РФ к страховщику, выплатившему страховое возмещение, переходит в пределах выплаченной суммы право требования, которое страхователь имеет к лицу, ответственному за убытки, возмещенные страховщиком.

Следовательно, при суброгации к страховщику переходит только часть требования, имеющаяся у страхователя к причинителю вреда, равная по размеру страховому возмещению. Размер страхового возмещения, в свою очередь, должен определяться по правилам, установленным в договоре страхования.

Если расчет выплаченного страхового возмещения производился по иным правилам, чем указано в договоре страхования, то при определении размера подлежащего удовлетворению требования страховщика к причинителю вреда из суммы, выплаченной страховщиком страхователю, исключается выплата, не предусмотренная договором.

Страховщик не вправе требовать от причинителя вреда сумму, которую он выплатил страхователю с нарушением условий договора страхования.

19. Расходы страховщика по необходимой экспертизе размера причиненных убытков не подлежат взысканию с лица, ответственного за причиненный вред.

Страховщик, выплативший страховое возмещение по договору страхования автомобиля, обратился в арбитражный суд с иском к лицу, ответственному за вред.

В цену иска были включены расходы страховщика по экспертизе стоимости ремонта автомобиля. В соответствии с договором страхования экспертиза проводилась оценщиком по поручению и за счет страховщика. Поскольку оплата экспертизы производилась за страхователя и в его пользу, страховщик полагал, что лицо, причинившее вред, должно возместить также и расходы по экспертизе.

Иск удовлетворен только в части выплаченного страхового возмещения. В части взыскания расходов на проведение экспертизы суд в иске отказал, правомерно руководствуясь следующим.

Согласно ст.965 ГК РФ к страховщику, выплатившему страховое возмещение, переходит в пределах выплаченной суммы право требования, которое страхователь имеет к лицу, ответственному за убытки, возмещенные в результате страхования.

Страховщик не имеет права требовать возмещения стоимости экспертизы, так как указанные расходы страховщика не являются страховым возмещением, а направлены на определение размера убытков. Эти расходы относятся к обычной хозяйственной деятельности страховщика и не подлежат взысканию с лица, ответственного за причиненный вред.

20. Страховщик, уплативший страхователю проценты за просрочку выплаты страхового возмещения, не вправе требовать их от лица, ответственного за причиненный страхователю вред.

Страховщик, выплативший страхователю по решению суда страховое возмещение и проценты за просрочку его выплаты, обратился с иском к лицу, ответственному за убытки, возмещенные страховщиком. В цену иска были включены и проценты, уплаченные страховщиком страхователю.

Суд отказал в иске в части процентов, правомерно руководствуясь следующим.

В силу ст.965 ГК РФ к страховщику, выплатившему страховое возмещение, переходит в пределах выплаченной суммы право требования, которое страхователь имеет к лицу, ответственному за убытки.

Лицо, ответственное за убытки, возмещенные в результате страхования, не отвечает за просрочку, допущенную страховщиком. Таким образом, страхователь не имеет права требовать от лица, ответственного за вред, уплаты процентов за просрочку страховщика, несвоевременно выплатившего возмещение. Поэтому такое право не может перейти в порядке суброгации. Проценты были выплачены страховщиком из-за несвоевременного исполнения им собственного обязательства перед страхователем и не могут быть взысканы в порядке суброгации.

21. Если риск страховщика перестрахован несколькими перестраховщиками, то решение, вынесенное арбитражным судом по спору между страховщиком и одним из перестраховщиков, не освобождает от доказывания обстоятельств, установленных этим решением, при рассмотрении спора между тем же страховщиком и другими перестраховщиками.

Страховщик, застраховавший вертолет на случай его утраты или повреждения, выплатил страхователю страховое возмещение в связи с повреждением вертолета при падении и обратился к перестраховщику, у которого он перестраховал свой риск выплаты возмещения.

Перестраховщик отказал в выплате, мотивируя это тем, что страховой случай по основному договору страхования не наступил, поскольку характер полета, при котором пострадал вертолет, не соответствовал оговоренному в договоре.

В суде страховщик, доказывая факт наступления страхового случая по основному договору страхования, предъявил вступившее в законную силу решение суда об удовлетворении его же иска к другому перестраховщику, перестраховавшему тот же риск. Этим судебным решением был установлен факт наступления страхового случая по основному договору страхования.

Суд первой инстанции иск удовлетворил. Доводы перестраховщика были отклонены, поскольку факт наступления страхового случая по основному договору страхования был установлен вступившим в законную силу решением суда.

Суд кассационной инстанции, рассмотрев жалобу перестраховщика, решение отменил и направил дело на новое рассмотрение, правомерно указав на то, что в силу п.2 ст.69 АПК РФ 2002 г. доказыванию не подлежат лишь те обстоятельства, которые установлены решением суда по спору между теми же лицами. Суд первой инстанции не вправе был считать установленным факт наступления страхового случая по основному договору страхования только на том основании, что имеется решение суда по спору между другими лицами.

22. При отсутствии в договоре соглашения об ином, страховым случаем по договору перестрахования является факт выплаты перестрахователем страхового возмещения по основному договору страхования.

Страховщик обратился в арбитражный суд с иском к перестраховщику о выплате возмещения в соответствии с договором перестрахования.

По мнению истца, страховой случай по договору перестрахования возник в момент наступления страхового случая по основному договору страхования. Страховым случаем являлось повреждение имущества. Оно имело место в период действия основного договора страхования, сумма ущерба определена надлежащим образом и выплачена страхователю, в связи с чем у перестраховщика отсутствуют основания для отказа в выплате.

Перестраховщик ссылался на то, что выплата страхового возмещения по основному договору страхования произведена за пределами срока действия договора перестрахования и поэтому страховой случай по последнему договору не наступил.

Суд отказал в иске, правомерно руководствуясь следующим.

В силу п.п.1 и 2 ст.967 ГК РФ по договору перестрахования страховщик страхует риск выплаты страхового возмещения по договору страхования. Если договором перестрахования не предусмотрено иное, к этому договору применяются правила о договоре страхования предпринимательского риска.

Следовательно, страховым случаем по договору перестрахования является факт выплаты страховщиком страхового возмещения по основному договору страхования, если иное не предусмотрено договором перестрахования. Названный случай должен иметь место в период действия договора перестрахования.

В рассматриваемом деле договор перестрахования был заключен таким образом, что срок его действия совпадал по времени со сроком действия договора страхования.

Страховой случай по договору страхования в виде повреждения имущества наступил до истечения срока действия указанных договоров. Однако страховой случай по договору перестрахования в виде выплаты страхового возмещения произошел по окончании срока действия договора перестрахования. Стороны не предусмотрели ни возможность продления срока действия договора перестрахования для подобных ситуаций, ни иной момент наступления страхового случая по договору перестрахования.

В связи с ним страховщик, правомерно выплативший страховое возмещение за пределами срока действия договора страхования, лишился возможности требовать возмещение от перестраховщика.

23. Перестраховщик вправе оспаривать факт наступления страхового случая по основному договору страхования и размер признанных страховщиком убытков и в том случае, если он обязался следовать всем решениям и действиям перестрахователя.

Страховщик (перестрахователь) обратился в арбитражный суд с иском к перестраховщику о выплате страхового возмещения.

В договоре перестрахования было указано, что этот договор покрывает те же риски, что и основной договор страхования. По основному договору страхования был застрахован российский вертолет от гибели и повреждения во время транспортных полетов над территорией России и СНГ. Вертолет разбился при учебно-тренировочном полете из-за технической ошибки экипажа.

Перестрахователь указал, что тренировочные полеты являются составной частью транспортных полетов. Кроме того, согласно договору перестрахования перестраховщик обязался следовать всем решениям и действиям перестрахователя.

Возражая против иска, ответчик указал, что в соответствии с законодательством транспортные полеты (включая учебные часы) могут выполняться в России только российскими экипажами. Поэтому риски полета иностранного экипажа не покрывались основным договором страхования. Страховщик по основному договору страхования выплатил страхователю возмещение по основанию, не предусмотренному договором в качестве страхового случая. Следовательно, эта выплата не была страховой и страховой случай по договору перестрахования не наступил. Такая выплата не влечет правовых последствий для перестраховщика. Условие договора перестрахования, согласно которому перестраховщик обязан следовать всем решениям и действиям перестрахователя, также не влечет для него обязанности выплатить возмещение, поскольку перестраховщик выплачивает перестрахователю возмещение только при наступлении страхового случая по договору перестрахования.

С учетом изложенного суд отказал страховщику в иске к перестраховщику.

24. Обязательство страховщика по выплате страхового возмещения является денежным, и за его неисполнение (ненадлежащее исполнение) страховщик несет ответственность на основании ст.395 ГК РФ.

Страхователь обратился в арбитражный суд с иском к страховщику о взыскании процентов на основании ст.395 ГК РФ за просрочку выплаты страхового возмещения.

Решением суда первой инстанции в иске отказано, так как исходя из положений ст.929 ГК РФ выплаты страхового возмещения является не денежным обязательством, а возмещением убытков страхователя. Ответственность по ст.395 ГК РФ подлежит применению исключительно в отношении денежных обязательств.

Постановлением суда апелляционной инстанции решение отменено, иск правомерно удовлетворен по следующим основаниям.

Пунктом 1 ст.929 ГК РФ предусмотрено, что по договору имущественного страхования страховщик обязуется при наступлении страхового случая возместить причиненные вследствие этого события убытки (выплатить страховое возмещение).

Таким образом, обязательство страховщика по выплате страхового возмещения возникает из договора страхования и не является ответственностью за убытки, причиненные в результате страхового случая. После вступления договора страхования в силу у страховщика возникает собственное обязательство выплатить при наступлении страхового случая определенную денежную сумму в порядке, на условиях и в сроки, которые указаны в договоре.

За просрочку исполнения денежных обязательств согласно ст.395 ГК РФ начисляются проценты за неправомерное пользование чужими денежными средствами, если иное не предусмотрено законом или договором.

25. Страховщик не вправе требовать от страхователя проценты за просрочку уплаты страховой премии, если к моменту наступления срока уплаты премии договор страхования не вступил в силу.

Страховщик обратился к страхователю с иском о взыскании процентов за просрочку уплаты страховой премии. В обоснование своего требования он указал, что между ним и страхователем был заключен договор страхования, в котором установлен срок уплаты страховой премии - не позднее чем через три дня с момента подписания договора. Страхователь же в нарушение договора уплатил премию через месяц после подписания договора. Поскольку обязательство по уплате премии является денежным, просрочка уплаты премии является основанием для применения ответственности, установленной ст.395 ГК РФ.

Суд в иске отказал, правомерно руководствуясь следующим. В силу п.1 ст.957 ГК РФ договор страхования, если в нем не предусмотрено иное, вступает в силу в момент уплаты страховой премии или ее первого взноса. В договоре страхования, заключенном между истцом и ответчиком, не был предусмотрен момент его вступления в силу. Следовательно, договор вступил в силу в момент уплаты премии, то есть через месяц после его подписания. Поэтому отсутствовали основания для применения к страхователю ответственности за просрочку платежа.

27.2. Экономико-налоговый комментарий

В данном разделе рассматриваются только вопросы отнесения затрат на страхование у страхователя. Статьей 3 Закона РФ от 27.12.1992 N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации" определено, что страхование может осуществляться в добровольной и обязательной формах. Главой 48 Гражданского кодекса РФ установлено, что объекты, подлежащие обязательному страхованию, риски, от которых они должны быть застрахованы, и минимальные размеры страховых сумм определяются законом.

27.2.1. Договоры по обязательным видам

страхования работников

В соответствии с п.16 ст.255 НК РФ к расходам на оплату труда, учитываемым при налогообложении прибыли, относятся суммы платежей (взносов) работодателей по договорам обязательного страхования, заключенным в пользу работников, со страховыми организациями, имеющими лицензии, выданные в соответствии с законодательством РФ.

Понятие обязательного страхования установлено в ст.927 и ст.936 Гражданского кодекса РФ. Под обязательным страхованием понимается страхование, осуществляемое путем заключения договоров в соответствии с правилами гл.48 Гражданского кодекса РФ в случаях, когда законом на указанных в нем лиц возлагается обязанность страховать в качестве страхователей жизнь, здоровье или имущество других лиц либо свою гражданскую ответственность перед другими лицами за свой счет или за счет заинтересованных лиц.

Обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, а также обязательное пенсионное страхование не является обязательным страхованием, осуществляемым в соответствии с Гражданским кодексом РФ. Следовательно, указанные два вида страхования не учитываются в составе расходов на оплату труда. Данные виды расходов, по нашему мнению, должны учитываться в составе прочих расходов.

В настоящий момент в предпринимательской сфере обязательное страхование осуществляется только в некоторых случаях, основные из которых приведены ниже.

1. Граждане, занимающиеся частной детективной и охранной деятельностью, работающие по найму, подлежат обязательному страхованию за счет средств соответствующего предприятия (объединения) на случай гибели, получения увечья или иного повреждения здоровья в связи с осуществлением сыскных или охранных действий (Закон РФ от 11 марта 1992 г. "О частной детективной и охранной деятельности в РФ").

2. Организация и граждане, которые эксплуатируют космическую технику или по заказу которых осуществляются создание и использование космической техники, производят обязательное страхование космонавтов, персонала наземных и иных объектов космической инфраструктуры на случай ущерба жизни и здоровью, а также имущественного ущерба третьим сторонам (Закон РФ от 20 августа 1993 г. "О космической деятельности").

3. Работники железнодорожного транспорта общего пользования и руководители организаций железнодорожного транспорта общего пользования, постоянная работа которых имеет разъездной характер, которые направлены в служебные командировки в отдельные местности, где введено чрезвычайное положение, или которые осуществляют контрольно-инспекционные функции в поездах, а также работники железнодорожного транспорта общего пользования, принимающие участие в испытаниях на железнодорожном транспорте транспортных средств и иных технических средств, работники ведомственной охраны на период исполнения ими служебных обязанностей подлежат обязательному страхованию (ст.31 Федерального закона от 10 января 2003 г. N 17-ФЗ "О железнодорожном транспорте в Российской Федерации").

4. Судовладелец или иное осуществляющее прием на работу членов экипажа судна лицо обязаны за свой счет застраховать принимаемых на работу членов экипажа судна на случай возможного причинения вреда их жизни и здоровью при исполнении ими служебных обязанностей (ст.28 Кодекса внутреннего водного транспорта РФ).

5. Страхование жизни и здоровья членов экипажа воздушного судна при исполнении ими служебных обязанностей является обязательным. При этом страховая сумма на каждого члена экипажа воздушного судна устанавливается в размере не менее чем тысяча минимальных размеров оплаты труда на момент заключения договора страхования (ст.132 Воздушного кодекса РФ).

6. Работники ядерных установок, радиационных источников и пунктов хранения, командированные на указанные объекты, подлежат обязательному бесплатному страхованию личности от риска радиационного воздействия за счет средств собственников или владельцев (пользователей) объектов использования атомной энергии (ст.18 Федерального закона от 21 ноября 1995 г. N 170-ФЗ "Об использовании атомной энергии").

7. Спасатели подлежат обязательному бесплатному личному страхованию (ст.31 Федерального закона от 22 августа 1995 г. N 151-ФЗ "Об аварийно-спасательных службах и статусе спасателей").

8. Сотрудники, военнослужащие и работники Государственной противопожарной службы подлежат обязательному государственному личному страхованию на случай гибели при исполнении служебных обязанностей либо смерти вследствие получения в связи с исполнением ими служебных обязанностей травмы, ранения, контузии, увечья, заболевания (ст.9 Федерального закона от 21 декабря 1994 г. N 69-ФЗ "О пожарной безопасности").

27.2.2. Договоры добровольного

страхования работников

При добровольном страховании (негосударственном пенсионном обеспечении) к расходам на оплату труда, учитываемым при налогообложении прибыли, относятся затраты по четырем видам договоров:

1. Договор долгосрочного страхования жизни.

- договор должен быть заключен на срок не менее пяти лет;

- в течение этих пяти лет по нему не должны предусматриваться страховые выплат любого вида, за исключением страховой выплаты, предусмотренной в случае наступления смерти застрахованного лица.

2. Договор пенсионного страхования и (или) негосударственного пенсионного обеспечения.

Договоры пенсионного страхования и (или) негосударственного пенсионного обеспечения должны предусматривать выплату пенсий (пожизненно) только при достижении застрахованным лицом пенсионных оснований, предусмотренных законодательством Российской Федерации, дающих право на установление государственной пенсии.

На практике возникает случай, когда организация по договору о негосударственном пенсионном обеспечении перечисляет денежные средства за своих работников на солидарный счет негосударственного пенсионного фонда. По мнению Минфина России (Письмо от 24 мая 2002 г. N 04-04-06/101), вносимые работодателем на основании договора с негосударственным пенсионным фондом взносы на пенсионное обеспечение работников, в том числе и на солидарный счет, должны относиться на расходы.

3. Договор добровольного личного страхования работников.

- договор должен быть заключен на срок не менее одного года;

- договор должен предусматривать оплату страховщиками медицинских расходов застрахованных работников.

4. Договор добровольного личного страхования, заключаемым исключительно на случай наступления смерти застрахованного лица или утраты застрахованным лицом трудоспособности в связи с исполнением им трудовых обязанностей.

Совокупная сумма платежей (взносов) работодателей, выплачиваемая по договорам долгосрочного страхования жизни работников, пенсионного страхования и (или) негосударственного пенсионного обеспечения работников, учитывается в целях налогообложения в размере, не превышающем 12 процентов от суммы расходов на оплату труда.

В случае изменения существенных условий договора и (или) сокращения срока действия договора долгосрочного страхования жизни, договора пенсионного страхования и (или) договора негосударственного пенсионного обеспечения или их расторжения взносы работодателя по таким договорам, ранее включенные в состав расходов, признаются подлежащими налогообложению с момента изменения существенных условий указанных договоров и (или) сокращения сроков действия этих договоров или их расторжения (за исключением случаев досрочного расторжения договора в связи с обстоятельствами непреодолимой силы, то есть чрезвычайными и непредотвратимыми обстоятельствами).

Взносы по договорам добровольного личного страхования, предусматривающим оплату страховщиками медицинских расходов застрахованных работников, включаются в состав расходов в размере, не превышающем 3 процентов от суммы расходов на оплату труда.

Взносы по договорам добровольного личного страхования, заключаемым исключительно на случай наступления смерти застрахованного работника или утраты застрахованным работником трудоспособности в связи с исполнением им трудовых обязанностей, включаются в состав расходов в размере, не превышающем десяти тысяч рублей в год на одного застрахованного работника.

При этом необходимо учитывать, что для целей налогообложения могут быть учтены только расходы по страхованию при выполнении следующих обязательных условий:

а) платежи осуществляются работодателями;

б) платежи осуществляются в пользу работников предприятия, занятых в тех видах деятельности, налогообложение которых подпадает под действие гл.25 НК РФ;

в) платежи осуществляются по договорам со страховыми организациями (негосударственными пенсионными фондами), имеющими лицензии, выданные в соответствии с законодательством РФ.

27.2.3. Договоры страхования имущества,

ответственности, рисков

Согласно ст.263 НК РФ в прочие расходы, учитываемые при налогообложении прибыли, включаются расходы на обязательное и добровольное страхование имущества.

В соответствии с п.1 ст.263 Налогового кодекса РФ расходы на обязательное и добровольное страхование имущества включают страховые взносы по всем видам обязательного страхования, а также по 8 видам добровольного страхования имущества. Перечень видов добровольного страхования рассмотрим ниже, сейчас же отметим, что данный перечень является закрытым, то есть в целях налогообложения учитываются расходы лишь по этим видам добровольного страхования.

В соответствии с п.2 ст.263 Налогового кодекса РФ расходы по обязательным видам страхования (установленные законодательством Российской Федерации) включаются в состав прочих расходов в пределах страховых тарифов, утвержденных в соответствии с законодательством Российской Федерации и требованиями международных конвенций. В случае если данные тарифы не утверждены, расходы по обязательному страхованию включаются в состав прочих расходов в размере фактических затрат.

По данному вопросу необходимо отметить, что по некоторым видам обязательного страхования (например, по страхованию гражданской ответственности эксплуатирующих организаций гидротехнических сооружений) в настоящее время действительно федеральными законами не установлены минимальные размеры страховых сумм, как того требует п.3 ст.936 ГК РФ. Поэтому налоговыми органами высказывается мнение, что взносы по такому обязательному страхованию не могут быть включены в состав расходов при исчислении налога на прибыль, поскольку такое "обязательное страхование" не удовлетворяет всем требованиям Гражданского кодекса РФ, в частности законом не установлен минимальный размер страховых сумм (Письмо МНС России от 3 июня 2002 г. N ВГ-6-02/779).

Однако, как было указано выше, в соответствии с п.2 ст.263 НК РФ расходы по обязательным видам страхования (установленные законодательством РФ) в случае, если тарифы законодательно не утверждены, включаются в состав прочих расходов в размере фактических затрат.

Таким образом, налоговым законодательством прямо предусмотрено, что:

- во-первых, страхование, обязательность которого предусмотрена федеральным законом, признается обязательным страхованием в целях применения ст.263 НК РФ даже при отсутствии законодательно установленных страховых тарифов;

- во-вторых, организация не теряет право на включение затрат по такому страхованию в состав расходов, учитываемых при исчислении налога на прибыль, даже при отсутствии законодательно установленных страховых тарифов.

Согласно п.1 ст.11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено Налоговым кодексом РФ. На наш взгляд, в рассматриваемой ситуации налоговым законодательством как раз предусмотрена специальная норма, отличная от гражданского права, касающаяся случая отсутствия законодательно установленных страховых тарифов, которая и подлежит применению при исчислении налога на прибыль.

Расходы по добровольному страхованию включаются в состав прочих расходов в размере фактических затрат (п.3 ст.263 Налогового кодекса РФ).

Обязательное страхование имущества

Перечень обязательных видов страхования является очень узким. В настоящий момент в предпринимательской сфере обязательное страхование имущества осуществляется только в некоторых случаях, основные из которых приведены ниже.

1. Залогодатель при залоге с оставлением имущества у залогодателя, если иное не предусмотрено договором о залоге, обязан страховать за свой счет предмет залога на его полную стоимость (Закон РФ от 29 мая 1992 г. "О залоге").

2. При закладе залогодержатель, если иное не предусмотрено договором, обязан страховать предмет заклада на его полную стоимость за счет и в интересах залогодателя (Закон РФ от 29 мая 1992 г. "О залоге").

3. Организация и граждане, которые эксплуатируют космическую технику или по заказу которых осуществляются создание и использование космической техники, производят обязательное страхование космонавтов, персонала наземных и иных объектов космической инфраструктуры на случай ущерба жизни и здоровью, а также имущественного ущерба третьим сторонам (Закон РФ от 20 августа 1993 г. "О космической деятельности").

4. В соответствии со ст.15 Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 116-ФЗ "О промышленной безопасности опасных производственных объектов" организация, эксплуатирующая опасный производственный объект, обязана страховать ответственность за причинение вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц и окружающей среде в случае аварии на опасном производственном объекте. Кроме того, Законом установлен размер страховых сумм.

5. Федеральный горный и промышленный надзор России Письмом от 23.04.1998 N 01-17/116 сообщил утвержденные Минфином России 31 марта 1998 г. и согласованные с Госгортехнадзором России и МЧС России Методические рекомендации по внедрению обязательного страхования ответственности за причинение вреда при эксплуатации опасного производственного объекта, в котором определены объекты, подлежащие обязательному страхованию, риски, от которых они должны быть застрахованы, и минимальные размеры страховых сумм. Поэтому расходы на уплату страховых платежей должны относиться на себестоимость продукции (работ, услуг).

6. При временном вывозе культурных ценностей государственными хранилищами (музеями, архивами и т.п.) к заявлению о временном вывозе культурных ценностей должен быть приложен документ, подтверждающий коммерческое страхование временно вывозимых ценностей с обеспечением всех случаев страховых рисков, либо документ о государственной гарантии финансового покрытия всех рисков, предоставленный страной, принимающей культурные ценности (Закон РФ от 15 апреля 1993 г. "О вывозе и ввозе культурных ценностей").

7. В целях защиты прав потерпевших на возмещение вреда, причиненного их жизни, здоровью или имуществу при использовании транспортных средств иными лицами, Федеральным законом от 25 апреля 2002 г. N 40-ФЗ определяются правовые, экономические и организационные основы обязательного страхования гражданской ответственности владельцев транспортных средств.

8. Материальный ущерб, нанесенный организации - собственнику системы газоснабжения вследствие непреодолимой силы, возмещается за счет средств обязательного страхования (требование ст.32 Федерального закона от 31 марта 1999 г. N 69-ФЗ "О газоснабжении в РФ").

9. Согласно ст.12 Федерального закона от 29 декабря 1994 г. N 79-ФЗ "О государственном материальном резерве" материальные ценности государственного резерва в соответствии с перечнем, определенным Правительством Российской Федерации, подлежат обязательному страхованию.

10. Страхование ответственности владельца воздушного судна перед третьими лицами за вред, причиненный жизни или здоровью либо имуществу третьих лиц при эксплуатации воздушного судна, а также страхование ответственности перевозчика перед пассажиром воздушного судна, страхование ответственности перевозчика перед грузовладельцем или грузоотправителем, страхование ответственности эксплуатанта при авиационных работах является обязательным (ст.ст.131 - 135 Воздушного кодекса РФ от 19 марта 1997 г. N 60-ФЗ).

Добровольное страхование имущества

К добровольному страхованию имущества, учитываемому при налогообложении прибыли, относятся следующие виды страхования:

1) добровольное страхование средств транспорта (водного, воздушного, наземного, трубопроводного), в том числе арендованного, расходы на содержание которого включаются в расходы, связанные с производством и реализацией;

2) добровольное страхование грузов;

3) добровольное страхование основных средств производственного назначения (в том числе арендованных), нематериальных активов, объектов незавершенного капитального строительства (в том числе арендованных);

4) добровольное страхование рисков, связанных с выполнением строительно-монтажных работ;

5) добровольное страхование товарно-материальных запасов;

6) добровольное страхование урожая сельскохозяйственных культур и животных;

7) добровольное страхование иного имущества, используемого налогоплательщиком при осуществлении деятельности, направленной на получение дохода;

8) добровольное страхование ответственности за причинение вреда, если такое страхование предусмотрено законодательством Российской Федерации либо является условием осуществления налогоплательщиком деятельности в соответствии с международными обязательствами Российской Федерации или общепринятыми международными требованиями.

Как уже было отмечено, данный перечень является закрытым. Никакие иные виды добровольного страхования имущества и расходы по ним не уменьшают налогооблагаемую базу. Поэтому представляется, что платежи по страхованию риска непогашения кредита, иных видов финансовых и деловых рисков, а также по каким-либо экзотическим видам страхования (например, по страхованию от штрафных санкций за налоговые правонарушения) не могут быть включены в уменьшение налоговой базы по налогу на прибыль.

ГЛАВА 28. ДОГОВОР ДАРЕНИЯ

28.1. Правовой комментарий

В соответствии со ст.572 ГК РФ по договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу, либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом.

При заключении договора дарения необходимо обратить внимание на следующие моменты.

1. Формы дарения.

1) Безвозмездная передача вещи в собственность одаряемого.

2) Безвозмездная передача одаряемому имущественного права в отношении самого дарителя или в отношении третьего лица. Дарение путем передачи права в отношении дарителя встречается достаточно редко. Что касается дарения права в отношении третьего лица, то примером этому может служить уступка права требования (цессия), которая осуществляется безвозмездно.

3) Безвозмездное освобождение одаряемого от имущественной обязанности перед самим дарителем или перед третьим лицом. Дарение в указанной форме будет иметь место в случае прекращения обязательства путем прощения долга (ст.415 ГК РФ), когда кредитор освобождает должника от исполнения его обязанности без каких-либо условий.

Как дарение квалифицируется безвозмездное исполнение за должника его обязанности перед третьим лицом, а также перевод долга одаряемого на дарителя без какого-либо встречного предоставления.

2. Безвозмездный характер договора дарения.

Особенностью договора дарения является его безвозмездный характер. Поэтому, если договор содержит условие, предусматривающее встречную передачу одаряемым вещи или имущественного права либо исполнение одаряемым в пользу дарителя какого-либо встречного обязательства (иными словами, одаряемый передает дарителю что-либо взамен), такой договор не имеет ничего общего с дарением. В этом случае применяются правила о притворности сделки (п.2 ст.70 ГК РФ), согласно которым сделка, совершенная с целью прикрыть другую сделку, ничтожна, а к сделке, которую стороны в действительности имели в виду, применяются относящиеся к ней правила.

Например, если по условиям договора одаряемый обязан оказать дарителю определенную услугу взамен подаренной вещи, такой договор необходимо рассматривать как смешанный договор, содержащий в себе элементы купли-продажи и возмездного оказания услуг. К такому договору в соответствующей части будут применяться нормы закона о купле-продаже и о возмездном оказании услуг. Нормы, касающиеся дарения, в этой ситуации неприменимы.

Недействителен договор дарения, предусматривающий передачу дара после смерти дарителя, так как эти отношения регулируются нормами о наследовании (завещании).

3. Действующее законодательство допускает заключение договоров, которые содержат обещание (обязательство) дарителя безвозмездно передать одаряемому какую-либо вещь или имущественное право, либо обещание освободить одаряемого от имущественной обязанности. Такие сделки признаются договорами дарения при соблюдении двух обязательных условий:

во-первых, они должны быть совершены в письменной форме (если речь идет о дарении объекта недвижимости, необходима государственная регистрация сделки);

во-вторых, они должны содержать в себе ясно выраженное намерение дарителя безвозмездно передать в будущем вещь (имущественное право) одаряемому или освободить одаряемого от имущественной обязанности.

Если все эти условия соблюдены и заключенный договор признается договором дарения, то в случае, если даритель впоследствии откажется от исполнения своего обещания подарить вещь (имущественное право) или освободить одаряемого от обязанности, одаряемый вправе требовать от дарителя (в том числе и в судебном порядке) исполнения обещания, зафиксированного в договоре.

4. Требования к форме договора.

При заключении договора дарения необходимо обратить внимание на требования, предъявляемые к форме договора (не путать с формами дарения).

Дарение, сопровождаемое передачей дара (дар передается в момент заключения договора), может быть совершено устно, исключая ситуации, когда:

1) дарителем является юридическое лицо и стоимость дара превышает пять минимальных размеров оплаты труда (5 МРОТ);

2) предметом дарения является объект недвижимости;

3) договор дарения подлежит нотариальному удостоверению;

4) предметом дарения является передача имущественного права или освобождение от обязанности путем перевода долга.

В последнем случае необходимо учесть, что передача имущественного права осуществляется путем уступки требования (цессии), поэтому применяются правила о форме цессии. Так, согласно п.1 ст.389 ГК РФ уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена соответственно в простой письменной или нотариальной форме. Уступка права требования, основанного на сделке, требующей государственной регистрации, подлежит государственной регистрации в том же порядке, если иное не установлено законом (п.2 ст.389 ГК РФ).

В силу п.2 ст.391 ГК РФ указанные правила применимы и к форме перевода долга. Поэтому, если дарение осуществляется путем безвозмездного перевода дарителем на себя долга одаряемого перед третьим лицом, необходимо руководствоваться вышеизложенными требованиями к форме уступки права требования.

Договор, содержащий обещание дарения, должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора.

5. Запрет на договор дарения.

Дарение запрещается в том случае, если:

1) договор от имени малолетнего (до 14 лет) или недееспособного гражданина заключается его опекуном;

2) дарение совершается гражданами, находящимися на лечении, содержании или воспитании в лечебных, воспитательных учреждениях, учреждениях социальной защиты и других аналогичных учреждениях, а также их супругами и родственниками в отношении работников этих учреждений;

3) дарение совершается в отношении государственных или муниципальных служащих в связи с их должностным положением или в связи с исполнением ими служебных обязанностей;

4) сторонами договора дарения являются коммерческие организации. Напомним, что в соответствии с действующим законодательством к коммерческим организациям относятся хозяйственные общества и товарищества (закрытые и открытые акционерные общества, общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, полные товарищества и товарищества на вере), производственные кооперативы, а также государственные и муниципальные унитарные предприятия.

Отметим, что указанные запреты не действуют, если в качестве дара передаются обычные подарки, стоимость которых не превышает 5 МРОТ.

Договор дарения, заключенный с нарушением установленных запретов, недействителен как несоответствующий закону (ст.168 ГК РФ).

6. Дополнительные требования.

Для отдельных случаев дарения законом установлены дополнительные требования, соблюдение которых обязательно (ограничения дарения).

1) Дарение путем безвозмездной уступки принадлежащего дарителю права требования либо путем перевода дарителем на себя долга одаряемого перед третьим лицом осуществляется с соблюдением правил соответственно об уступке права требования и о переводе долга.

2) Дарение посредством исполнения за одаряемого его обязанности перед третьим лицом осуществляется с соблюдением правил, предусмотренных ст.313 ГК РФ. В этой статье сказано, что исполнение обязательства может быть возложено должником на третье лицо, если из закона, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично.

Статья 573 ГК РФ предоставляет одаряемому право в любое время до передачи ему дара от него отказаться. В этом случае договор дарения считается расторгнутым, при этом:

- если договор заключен в письменной форме, отказ от дара должен быть совершен также в письменной форме;

- если договор дарения зарегистрирован, отказ от принятия дара также подлежит государственной регистрации.

При отказе одаряемого от дара, если договор был заключен в письменной форме, даритель вправе требовать от одаряемого возмещения реального ущерба, причиненного таким отказом.

Кроме отказа одаряемого от дара, законодательством предусмотрена также возможность дарителя отказаться от дарения, а также отменить его. В соответствии со ст.577 ГК РФ даритель вправе отказаться от исполнения договора, содержащего обещание передать в будущем одаряемому вещь или право, либо освободить одаряемого от имущественной обязанности, если после заключения договора имущественное или семейное положение либо состояние здоровья дарителя изменилось настолько, что исполнение договора в новых условиях приведет к существенному снижению уровня его жизни. Такой отказ дарителя от исполнения договора дарения не дает одаряемому права требовать возмещения убытков.

Статья 578 ГК РФ содержит основания, по которым даритель вправе отменить дарение. Согласно указанной статье даритель вправе отменить дарение, если одаряемый совершил покушение на его жизнь, жизнь кого-либо из членов его семьи или близких родственников либо умышленно причинил дарителю телесные повреждения.

Кроме этого, даритель вправе потребовать в судебном порядке отмены дарения, если обращение одаряемого с подаренной вещью, представляющей для дарителя большую неимущественную ценность, создает угрозу ее безвозвратной утраты.

Отмена дарения возможна также по решению суда по требованию заинтересованного лица в случае совершения дарения, совершенного индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом в нарушение положений Закона о несостоятельности (банкротстве) за счет средств, связанных с его предпринимательской деятельностью, в течение шести месяцев, предшествовавших объявлению такого лица несостоятельным (банкротом).

В случае отмены дарения по указанным выше основаниям одаряемый обязан возвратить подаренную вещь, если она сохранилась в натуре к моменту отмены дарения.

Согласно ст.579 ГК РФ указанные выше правила об отказе от исполнения договора дарения и об отмене дарения не применяются к обычным подаркам небольшой стоимости.

7. Пожертвование и спонсорство.

Подвидом договора дарения является пожертвование. Согласно ст.582 ГК РФ пожертвованием признается дарение вещи или права в общеполезных целях, при этом пожертвования могут делаться гражданам, лечебным, воспитательным учреждениям, учреждениям социальной защиты и другим аналогичным учреждениям, благотворительным, научным и учебным учреждениям, фондам, музеям и другим учреждениям культуры, общественным и религиозным организациям, а также государству и субъектам РФ. На принятие пожертвования не требуется чьего-либо разрешения или согласия.

Жертвователем при пожертвовании имущества гражданину должно быть, а юридическим лицам может быть обусловлено использование его по определенному назначению. При отсутствии такого условия пожертвование имущества гражданину считается обычным дарением. Таким образом, главным отличием обычного дарения и пожертвования является целевое назначение имущества, передаваемого в качестве дара.

Юридическое лицо, принимающее пожертвование, для использования которого установлено определенное назначение, должно вести обособленный учет всех операций по использованию пожертвованного имущества.

Если использование пожертвованного имущества в соответствии с указанным жертвователем назначением становится вследствие изменившихся обстоятельств невозможным, оно может быть использовано по другому назначению лишь с согласия жертвователя, а в случае смерти гражданина-жертвователя или ликвидации юридического лица - жертвователя - по решению суда.

Использование пожертвованного имущества не в соответствии с указанным жертвователем назначением или изменение этого назначения с нарушением указанных выше правил дает право жертвователю, его наследникам или иному правопреемнику требовать отмены пожертвования.

Одной из форм дарения в соответствии с законодательством является также благотворительность. Согласно ст.1 Федерального закона от 11 августа 1995 г. N 135-ФЗ "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях" под благотворительной деятельностью понимается добровольная деятельность граждан и юридических лиц по бескорыстной (безвозмездной или на льготных условиях) передаче гражданам или юридическим лицам имущества, в том числе денежных средств, бескорыстному выполнению работ, предоставлению услуг, оказанию иной поддержки.

Кроме указанных видов дарения, многие неправильно считают дарением спонсорство. В соответствии со ст.19 Федерального закона от 18 июля 1995 г. N 108-ФЗ "О рекламе" под спонсорством понимается осуществление юридическим или физическим лицом (спонсором) вклада (в виде предоставления имущества, результатов интеллектуальной деятельности, оказания услуг, проведения работ) в деятельность другого юридического или физического лица (спонсируемого) на условиях распространения спонсируемым рекламы о спонсоре, его товарах, при чем спонсорский вклад признается платой за рекламу, а спонсор и спонсируемый - соответственно рекламодателем и рекламораспространителем.

Таким образом, спонсорский договор не является разновидностью договора дарения, так как в нем отсутствует главная характерная черта последнего - безвозмездность (спонсорский вклад является по своей сути платой за рекламу) и присутствуют встречные обязанности как у одной, так и у другой стороны.

Образцы документов

Договор дарения

(типовой)

г. __________ "__"__________ 200_ г.

Даритель: ___________________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с одной стороны, и

Одаряемый: __________________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с другой стороны,

заключили Настоящий Договор о нижеследующем:

1. Предмет договора

1. Даритель Настоящим Договором передает в дар Одаряемому

принадлежащее ему на праве собственности имущество __________

стоимостью ____________________________ руб.

(сумма прописью)

2. Одаряемый принимает указанное имущество в качестве дара от

Дарителя.

2. Возмещение расходов

Расходы, понесенные в связи с заключением Настоящего

Договора, оплачиваются следующим образом: ________________________

3. Порядок вступления Договора в силу

Настоящий Договор считается заключенным и вступает в силу со

дня его подписания сторонами.

Примечание. В случае если отчуждение имущества требует

государственной регистрации или нотариального удостоверения, то

данный договор вступает в силу с момента такой государственной

регистрации или нотариального удостоверения.

4. Прочие условия Договора

4.1. Настоящий Договор составлен в 2-х подлинных экземплярах,

по одному для каждой из сторон.

4.2. В случаях, не предусмотренных Настоящим Договором,

стороны руководствуются действующим гражданским законодательством.

4.3. После подписания Настоящего Договора все предварительные

переговоры по нему, переписка, предварительные соглашения и

протоколы о намерениях по вопросам, так или иначе касающимся

Настоящего Договора, теряют юридическую силу.

5. Адреса и реквизиты сторон

5.1. Даритель:

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет N _________________, БИК _____________

ИНН __________________________

5.2. Одаряемый:

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет N _________________, БИК _____________

ИНН __________________________

Даритель Одаряемый

_____________ _____________

М.П. М.П.

28.2. Экономико-налоговый комментарий

Исходя из того что дарение между коммерческими организациями на сумму свыше 5 МРОТ не допускается, все рекомендации, приведенные далее, справедливы только в том случае, если одной из сторон в договоре дарения выступает физическое лицо или некоммерческая организация.

28.2.1. Налоговая позиция дарителя

Налог на прибыль

Согласно ст.248 НК РФ безвозмездная передача имущества в целях налогообложения прибыли не приравнивается к реализации этого имущества. Соответственно, при безвозмездной передаче у дарителя не возникает доход, подлежащий налогообложению.

Однако в соответствие с п.16 ст.270 НК РФ не уменьшают налоговую базу при исчислении налога на прибыль у дарителя расходы в виде стоимости безвозмездно переданного имущества (работ, услуг, имущественных прав) и расходов, связанных с такой передачей.

Налог на добавленную стоимость

В соответствии с п.1 ст.146 НК РФ к объектам налогообложения НДС относятся обороты по передаче безвозмездно товаров (работ, услуг) другим организациям (предприятиям) или физическим лицам, включая работников предприятия.

При безвозмездной передаче товаров (работ, услуг) плательщиком НДС является сторона, их передающая, то есть даритель.

Необходимо иметь в виду, что в соответствии с гл.21 "Налог на добавленную стоимость" Налогового кодекса РФ при безвозмездной передаче основных средств (реализации основных средств) сумма НДС, подлежащая взносу в бюджет, определяется в общеустановленном порядке независимо от даты приобретения основных средств.

Интересно отметить, что в ряде случаев безвозмездность еще не означает автоматического возникновения облагаемого оборота по НДС для целей налогообложения.

Так, в связи с отменой п.43 Инструкции Госналогслужбы России от 9 декабря 1991 г. N 1 "О порядке исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость" Госналогслужба России Письмом от 26 марта 1996 г. N 03-1-09/31 и Госналогинспекция по г. Москве Письмом от 2 апреля 1996 г. N 11-13/6023 разъяснили порядок исчисления НДС при проведении гарантийного ремонта и технического обслуживания бытовой радиоаппаратуры и других технически сложных товаров и бытовых приборов. Как было указано в этих письмах, в соответствии с Законом от 7 февраля 1992 г. N 2300-1 "О защите прав потребителей" изготовитель несет ответственность за качество товара и безвозмездное исполнение гарантийных обязательств перед потребителем, изложенных в техническом паспорте товара или ином заменяющем его документе. Изготовитель на основании договора определяет предприятия, уполномоченные на принятие претензий от потребителя, а также для выполнения гарантийного ремонта и технического обслуживания. Указанные услуги выполняются за счет средств, учтенных в цене товара производителем, без взимания дополнительной платы с потребителя за гарантийное обслуживание.

Учитывая изложенное, был сделан абсолютно правильный вывод о том, что выполнение услуг по бесплатному гарантийному ремонту и техническому обслуживанию гарантийных товаров клиенту (покупателю) освобождено от уплаты НДС.

28.2.2. Налоговая позиция одаряемого

Налог на прибыль

Согласно п.8 ст.250 НК РФ во внереализационные доходы, учитываемые при исчислении налога на прибыль, включаются доходы в виде безвозмездно полученного имущества (работ, услуг) или имущественных прав, за исключением случаев, указанных в ст.251 НК РФ. Имущество, полученное безвозмездно, в случаях, указанных в ст.251 НК РФ, не учитывается в составе доходов при исчислении налога на прибыль.

При получении имущества (работ, услуг) безвозмездно оценка доходов осуществляется исходя из рыночных цен, определяемых с учетом положений ст.40 Налогового кодекса РФ, но не ниже определяемой в соответствии с настоящей главой остаточной стоимости - по амортизируемому имуществу и не ниже затрат на производство (приобретение) - по иному имуществу (выполненным работам, оказанным услугам). Информация о ценах должна быть подтверждена налогоплательщиком - получателем имущества (работ, услуг) документально или путем проведения независимой оценки.

При этом согласно п.2 ст.248 НК РФ имущество (работы, услуги) или имущественные права считаются полученными безвозмездно, если получение этого имущества (работ, услуг) или имущественных прав не связано с возникновением у получателя обязанности передать имущество (имущественные права) передающему лицу (выполнить для передающего лица работы, оказать передающему лицу услуги).

Следует отметить, что для целей налогообложения прибыли согласно ст.256 НК РФ безвозмездно полученное имущество (кроме указанного в п.2 ст.256 НК РФ) включается в состав амортизируемого и по нему в общеустановленном порядке начисляется амортизация для целей исчисления налога на прибыль.

Налог на добавленную стоимость

Применительно к денежным средствам, получаемым предприятием, необходимо учитывать следующее: действующим законодательством установлено, что в оборот, облагаемый НДС, включаются любые получаемые предприятиями денежные средства, если их получение связано с расчетами по оплате товаров, работ и услуг. Таким образом, денежные средства, полученные в рамках договора дарения (от физического лица или некоммерческой организации), не подлежат обложению НДС.

Что касается имущества, передаваемого предприятию на основании договора дарения, то у одаряемого объект налогообложения по НДС не возникает - плательщиком НДС в данном случае выступает даритель.

Налог на доходы физических лиц и налог на имущество,

переходящее в порядке наследования или дарения

В соответствии с Законом РФ от 12 декабря 1991 г. N 2020-1 "О налоге с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения" физические лица, принявшие имущество в порядке дарения, являются плательщиками этого налога независимо от того, кто является дарителем: физическое или юридическое лицо.

Следовательно, физические лица, получившие имущество, указанное в ст.2 Закона "О налоге с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения", на основании договора дарения с предприятием обязаны уплатить налог с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения на общих основаниях.

Помимо уплаты данного налога, рыночная стоимость подаренного имущества подлежит включению в совокупный облагаемый доход одаряемого лица на основании п.1 ст.210 НК РФ. Аналогичная точка зрения высказана и в Письме Департамента налоговых реформ при Минфине России от 3 февраля 1997 г. N 04-04-10.

На денежные средства, выдаваемые физическому лицу на основании договора дарения из кассы предприятия, требование об уплате налога с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения, не распространяется.

ГЛАВА 29. ДОГОВОР БАНКОВСКОГО СЧЕТА

29.1. Правовой комментарий

Отношения предприятия и банка по поводу банковского счета регулируются гл.45 Гражданского кодекса РФ. В соответствии со ст.845 ГК РФ по договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету.

1. Банк может использовать имеющиеся на счете денежные средства, гарантируя право клиента беспрепятственно распоряжаться этими средствами. При этом банк не вправе определять и контролировать направления использования денежных средств клиента и устанавливать другие, не предусмотренные законом или договором банковского счета ограничения его права распоряжаться денежными средствами по своему усмотрению. В соответствии со ст.858 ГК РФ ограничение прав клиента на распоряжение денежными средствами, находящимися на счете, не допускается, за исключением наложения ареста на денежные средства, находящиеся на счете, или приостановления операций по счету в случаях, предусмотренных законом.

2. Согласно ст.846 ГК РФ при заключении договора банковского счета клиенту или указанному им лицу открывается счет в банке на условиях, согласованных сторонами.

Судебно-арбитражная практика. В соответствии с п.1 ст.846 Гражданского кодекса Российской Федерации при заключении договора банковского счета клиенту открывается счет в банке на условиях, согласованных сторонами.

Вместе с тем следует иметь в виду, что в случае, когда коммерческим банком на основании действующего законодательства, банковских правил разработан и объявлен договор банковского счета определенного вида, содержащий единые для всех обратившихся условия (цена услуг банка, размер процентов, уплачиваемых банком за пользование денежными средствами, находящимися на счете клиента, и т.д.), банк в соответствии с абз.1 п.2 ст.846 ГК РФ обязан заключить такой договор с любым клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на указанных условиях.

При этом отказ банка от заключения такого договора банковского счета допускается только в случаях, установленных абз.2 п.2 ст.846 ГК РФ (п.1 Постановления Пленума ВАС РФ от 19 апреля 1999 г. N 5 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета").

Статьей 846 ГК РФ установлена обязанность банка по заключению договора и открытию банковского счета с клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на объявленных банком для открытия счетов данного вида условиях, соответствующих требованиям, предусмотренным законом и установленными в соответствии с ним банковскими правилами, при этом банк не вправе отказать в открытии счета, совершение соответствующих операций по которому предусмотрено законом, учредительными документами банка и выданным ему разрешением (лицензией). Исключением из этого правила являются случаи, когда такой отказ вызван отсутствием у банка возможности принять на банковское обслуживание, либо допускается законодательством.

При необоснованном уклонении банка от заключения договора банковского счета клиент вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также потребовать возмещения убытков, причиненных ему таким уклонением.

3. Статья 847 ГК РФ устанавливает порядок удостоверения права распоряжения денежными средствами, находящимися на счете. В соответствии с указанной статьей права лиц, осуществляющих от имени клиента распоряжения о перечислении и выдаче средств со счета, удостоверяются клиентом путем представления банку документов, предусмотренных законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и договором банковского счета.

Вместе с тем клиент может дать распоряжение банку о списании денежных средств со счета по требованию третьих лиц, в том числе связанному с исполнением клиентом своих обязательств перед этими лицами. Банк должен принять эти распоряжения только при условии указания в них в письменной форме необходимых данных, позволяющих при предъявлении соответствующего требования идентифицировать лицо, имеющее право на его предъявление.

Договором банковского счета также может быть предусмотрено удостоверение прав распоряжения денежными суммами, находящимися на счете, электронными средствами платежа и другими документами с использованием в них аналогов собственноручной подписи, кодов, паролей и иных средств, подтверждающих, что распоряжение дано уполномоченным на это лицом.

Судебно-арбитражная практика. Согласно п.1 ст.847 ГК РФ права лиц, осуществляющих от имени клиента распоряжения о перечислении и выдаче средств со счета, удостоверяются клиентом путем представления банку документов, предусмотренных законом и установленными в соответствии с ним банковскими правилами и договором банковского счета.

Проверка полномочий лиц, которым предоставлено право распоряжаться счетом, производится банком в порядке, определенном банковскими правилами и договором с клиентом. В случаях передачи платежных документов в банк в письменной форме банк должен проверить по внешним признакам соответствие подписей уполномоченных лиц и печати на переданном в банк документе образцам подписей и оттиска печати, содержащимся в переданной банку карточке, а также наличие доверенности, если она является основанием для распоряжения денежными средствами, находящимися на счете.

Если иное не установлено законом или договором, банк несет ответственность за последствия исполнения поручений, выданных неуполномоченными лицами, и в тех случаях, когда с использованием предусмотренных банковскими правилами и договором процедур банк не мог установить факта выдачи распоряжения неуполномоченными лицами. Суд вправе уменьшить размер ответственности банка, когда будет установлено, что клиент своими действиями способствовал поступлению в банк указанных распоряжений (п.2 ст.404 ГК РФ) (п.1 Постановления Пленума ВАС РФ от 19 апреля 1999 г. N 5 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета").

4. Что касается сроков операций по счету, то в соответствии со ст.849 ГК РФ банк обязан зачислять поступившие на счет клиента денежные средства не позже дня, следующего за днем поступления в банк соответствующего платежного документа, при условии, что более короткий срок не предусмотрен договором банковского счета.

Банк обязан по распоряжению клиента выдавать или перечислять со счета денежные средства клиента не позже дня, следующего за днем поступления в банк соответствующего платежного документа, если иные сроки не предусмотрены законом, изданными в соответствии с ним банковскими правилами или договором банковского счета.

5. Статья 850 ГК РФ предусматривает возможность кредитования счета, т.е. осуществление банком платежей со счета, несмотря на отсутствие на нем денежных средств. Вместе с тем для реализации этого положения необходимо, чтобы оно было установлено договором. При кредитовании счета считается, что банк предоставил клиенту кредит на соответствующую сумму со дня осуществления такого платежа, и их отношения будут регулироваться правилами о займе и кредите, если иное не предусмотрено договором.

6. В соответствии со ст.851 ГК РФ клиент оплачивает услуги банка по совершению операций с денежными средствами, находящимися на счете, при этом плата за услуги банка может взиматься банком по истечении каждого квартала из денежных средств клиента, находящихся на счете, если иное не предусмотрено договором банковского счета. Однако договором банковского счета может быть установлен иной порядок и сроки оплаты услуг банка.

7. Как правило, за пользование денежными средствами, находящимися на счете клиента, банк уплачивает проценты, сумма которых зачисляется на счет. Сумма процентов зачисляется на счет в сроки, предусмотренные договором, в случае, когда такие сроки договором не предусмотрены, - по истечении каждого квартала (ст.852 ГК РФ).

Проценты уплачиваются банком в размере, определяемом договором банковского счета, а при отсутствии в договоре соответствующего условия - в размере, обычно уплачиваемом банком по вкладам до востребования (ст.838 ГК РФ).

Судебно-арбитражная практика. В тех случаях, когда банк, обязанный уплачивать проценты за пользование денежными средствами клиента (ст.852 ГК РФ), не исполняет надлежащим образом поручение о перечислении денежных средств, судам необходимо принимать во внимание следующее.

При списании банком денежных средств со счета клиента и неперечислении их по назначению клиент вправе требовать привлечения банка к ответственности (ст.ст.856, 866 ГК РФ).

Проценты за пользование денежными средствами, находящимися на счете клиента, банк обязан уплачивать до момента списания соответствующей суммы со счета клиента.

Если банк, не исполняя поручения клиента, не списывает соответствующей денежной суммы со счета, клиент имеет право требовать как применения указанной ответственности, так и начисления процентов за пользование денежными средствами, находящимися на счете (ст.852 ГК РФ) (п.10 Постановления Пленума ВАС РФ от 19 апреля 1999 г. N 5 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета").

Судебно-арбитражная практика. Гр. Махова обратилась в суд с иском к Южно-Сахалинскому отделению Сбербанка России о признании п.2.1 договора о депозитном вкладе недействительным, взыскании невыплаченных процентов на сумму вклада, ссылаясь на то, что она поместила в банк деньги сроком на 1 год под 75% годовых, однако при получении вклада ей были выплачены проценты в меньшем размере в связи с односторонним уменьшением банком процентной ставки.

Суд первой инстанции иск удовлетворил, однако Судебная коллегия по гражданским делам Сахалинского областного суда вышеуказанное решение суда отменила и в иске отказала. На данное решение Судебной коллегии был принесен протест, в котором предлагалось Постановление кассационной инстанции отменить и оставить в силе решение суда первой инстанции. Протест был удовлетворен Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ по следующим основаниям.

При вынесении решения кассационная инстанция исходила из ст.29 Закона РФ "О банках и банковской деятельности", согласно которой банки имеют право в одностороннем порядке изменять процентную ставку, если данное условие предусмотрено договором банковского вклада. Поскольку в спорном договоре право банка на одностороннее изменение процентной ставки было закреплено, суд пришел к выводу, что банк правомерно изменил ставку.

Вместе с тем надзорная инстанция пришла к выводу, что судом второй инстанции не была принята во внимание ч.3 ст.838 ГК РФ, согласно которой определенный договором банковского вклада размер процентов на вклад, внесенный гражданином на условиях его выдачи по истечении определенного срока, не может быть односторонне уменьшен банком, если иное не предусмотрено законом. По договору такого вклада, заключенному банком с юридическим лицом, размер процентов не может быть односторонне изменен, если иное не предусмотрено законом или договором.

Таким образом, из приведенной нормы закона следует, что изменение размера процентов по банковскому вкладу гражданина в одностороннем порядке может быть предусмотрено только законом.

Возможность изменения в одностороннем порядке размера процентов и в соответствии с условиями договора предусмотрена только для юридических лиц.

Исходя из этого надзорная инстанция оставила решение суда Сахалинского суда в силе и отменила Постановление Судебной коллегии Сахалинского областного суда.

В соответствии со ст.853 ГК РФ денежные требования банка к клиенту, связанные с кредитованием счета и оплатой услуг банка, а также требования клиента к банку об уплате процентов за пользование денежными средствами прекращаются зачетом, если иное не предусмотрено договором банковского счета. Зачет указанных требований осуществляется банком. Банк обязан информировать клиента о произведенном зачете в порядке и в сроки, предусмотренные договором, а если соответствующие условия сторонами не согласованы - в порядке и в сроки, обычные для банковской практики предоставления клиентам информации о состоянии денежных средств на соответствующем счете.

Судебно-арбитражная практика. Исходя из существа договора банковского счета банк не вправе со ссылкой на положения ГК РФ о зачете (ст.410) не зачислять на расчетный счет поступающие в адрес клиента суммы, указывая на имеющуюся у клиента задолженность по кредиту и иным денежным обязательствам (п.4 Постановления Пленума ВАС РФ от 19 апреля 1999 г. N 5 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета").

Судебно-арбитражная практика. Применяя ст.853 ГК РФ, необходимо иметь в виду, что договором банковского счета не может быть дополнен перечень встречных требований банка и клиента, в отношении которых в силу п.1 названной статьи допускается зачет. Однако в соответствии с данной нормой договором банковского счета может быть исключен зачет и этих требований.

Если договор банковского счета расторгнут, в силу общих положений ГК РФ о зачете (ст.410) может быть применен зачет требований клиента к банку о возврате остатка денежных средств и требований банка к клиенту о возврате кредита и исполнении иных денежных обязательств, срок исполнения которых наступил (п.5 Постановления Пленума ВАС РФ от 19 апреля 1999 г. N 5 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета").

8. По общему правилу списание денежных средств со счета осуществляется банком на основании распоряжения клиента (ст.854 ГК РФ).

Судебно-арбитражная практика. АО обратилось в арбитражный суд с иском к акционерному банку о взыскании неправомерно списанных денежных средств, штрафа за неправильное списание денежных средств, денежных средств за юридические услуги и за проведение экспертизы.

Решением суда в иске было отказано, а постановлением апелляционной инстанции решение оставлено без изменения. Федеральный арбитражный суд решение и постановление отменил, дело направил на новое рассмотрение в тот же суд. Новым решением в иске отказано и постановлением апелляционной инстанции решение оставлено без изменения. Федеральный арбитражный суд решение и постановление отменил, взыскав в пользу АО часть долга и штрафа, а в остальной части иска отказал.

На указанное постановление был принесен протест, в котором предлагалось постановление кассационной инстанции отменить, решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции оставить в силе. В удовлетворении данного протеста было отказано по следующим основаниям.

Согласно договору банковского счета отделение банка осуществляло обслуживание АО. В отделение банка было предъявлено платежное поручение, в соответствии с которым со счета АО надлежало перечислить в Мосбизнесбанк денежные средства за покупку облигаций государственного сберегательного займа. В этот же день состоялись перевод денежных средств и получение облигаций по доверенности АО.

Обнаружив списание денег со своего счета и считая платежное поручение, договор купли-продажи облигаций и доверенность на их получение поддельными, АО обратилось за экспертизой этих документов.

Согласно заключениям Российского федерального центра судебной экспертизы при Министерстве юстиции РФ печати и подписи, выполненные на указанных документах, не принадлежат АО, его директору и главному бухгалтеру. Кроме того, в процессе рассмотрения спора установлено, что в период списания денежных средств директор и главный бухгалтер акционерного общества находились в командировке и в отпуске, поэтому не подписывали платежного поручения, договора купли-продажи облигаций и доверенности на их получение.

По фактам подделки документов и хищения денежных средств АО возбуждено уголовное дело, приостановленное в связи с неустановлением лица, подлежащего привлечению в качестве обвиняемого.

В силу п.3 ст.401 ГК РФ основанием ответственности лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, является нарушение обязательства, если оно произошло не вследствие непреодолимой силы или иные основания не предусмотрены законом или договором.

Договором банковского счета установлено, что банк отвечает перед АО только при наличии вины. По условиям договора отделение банка обязано обеспечивать сохранность средств АО и вправе задерживать и приостанавливать расчетные операции по вызывающим сомнение платежным документам. Из материалов дела следует, что платежное поручение передано в банк лицом, которое ранее не сдавало платежные документы от имени АО, порядковый номер поручения значительно ниже предъявленных акционерным обществом к оплате в этот же период платежных документов.

Эти и другие обстоятельства списания денег со счета АО позволяли усомниться в действительности волеизъявления акционерного общества на перевод денежных средств, однако банк за свой риск осуществил расчетную операцию. Следовательно, Мосбизнесбанк как лицо, виновное в нарушении договорных обязательств, в соответствии со ст.ст.15, 393 ГК РФ обязано возместить АО причиненные неправомерным списанием денежных средств убытки.

При этом ВАС РФ не принял довод протеста о невозможности возложения на банк убытков, поскольку договором банковского счета предусмотрено, что убытки, связанные с фальсификацией, подлогом денежных документов, несет АО, не может быть принят, поскольку наряду с подлогом документов имеют место и виновные действия банка при списании денежных средств, за которые он в соответствии с договором обязан отвечать.

При таких условиях ВАС РФ пришел к выводу, что суд кассационной инстанции правомерно взыскал убытки и штраф за неправильное списание денежных средств (Постановление Президиума ВАС РФ от 23 февраля 1999 г. N 6694/98).

Без распоряжения клиента списание денежных средств, находящихся на счете, допускается по решению суда, а также в случаях, установленных законом или предусмотренных договором между банком и клиентом (например, бесспорное списание недоимок и пеней по налоговым платежам на основании решений налоговых органов).

Судебно-арбитражная практика. В соответствии со ст.854 ГК РФ списание денежных средств со счета без распоряжения клиента допускается, в частности, в случаях, установленных законом.

Арбитражным судам при рассмотрении споров, касающихся бесспорного или безакцептного списания, необходимо принимать во внимание, что когда нормативными актами Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации, принятыми до введения в действие части второй ГК РФ, и применяемыми на территории Российской Федерации постановлениями Правительства СССР по вопросам, которые согласно части второй ГК РФ могут регулироваться только федеральными законами, установлен бесспорный или безакцептный порядок списания денежных средств, указанные нормативные акты на основании ст.4 Федерального закона "О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации" подлежат применению впредь до принятия соответствующего закона по данному вопросу (п.6 Постановления Пленума ВАС РФ от 19 апреля 1999 г. N 5 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета").

Гражданским кодексом РФ установлена очередность списания денежных средств со счета клиента банка, обязательная для всех банков и предприятий. Стороны в договоре банковского счета не могут установить иную очередность для списания денежных средств.

В соответствии со ст.855 ГК РФ при наличии на счете денежных средств, сумма которых достаточна для удовлетворения всех требований, предъявленных к счету, списание этих средств со счета осуществляется в порядке поступления распоряжений клиента и других документов на списание (календарная очередность), если иное не предусмотрено законом.

При недостаточности денежных средств на счете для удовлетворения всех предъявленных к нему требований списание денежных средств осуществляется в следующей очередности:

- в первую очередь осуществляется списание по исполнительным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств со счета для удовлетворения требований о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, а также требований о взыскании алиментов;

- во вторую очередь производится списание по исполнительным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств для расчетов по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, по выплате вознаграждений по авторскому договору;

- в третью очередь производится списание по платежным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств для расчетов по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору (контракту), а также по отчислениям в Пенсионный фонд РФ, Фонд социального страхования РФ, Государственный фонд занятости населения РФ и Фонд медицинского страхования;

- в четвертую очередь производится списание по платежным документам, предусматривающим платежи в бюджет и внебюджетные фонды, отчисления в которые не предусмотрены в третьей очереди;

- в пятую очередь производится списание по исполнительным документам, предусматривающим удовлетворение других денежных требований;

- в шестую очередь производится списание по другим платежным документам в порядке календарной очередности.

Списание средств со счета по требованиям, относящимся к одной очереди, производится в порядке календарной очередности поступления документов.

9. Как было отмечено выше, одной из обязанностей банка является своевременное зачисление на счет поступивших клиенту денежных средств. За нарушение данной обязанности согласно ст.856 ГК РФ, а также за необоснованное списание банком денежных средств со счета клиента, за невыполнение указаний клиента о перечислении денежных средств со счета либо об их выдаче со счета банк несет ответственность в виде уплаты процентов в порядке и размере, предусмотренных ст.395 ГК РФ.

Судебно-арбитражная практика. Банк, за счет которого произведено ошибочное зачисление средств получателю, вправе истребовать их от последнего как неосновательно приобретенное имущество.

Банк обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с акционерного общества суммы неосновательного обогащения и процентов за пользование чужими денежными средствами.

Как следовало из материалов дела, банк-истец дважды зачислил на расчетный счет ответчика сумму за отгруженные товары. Повторное ошибочное зачисление было произведено на основании поручения, полученного от банка-посредника (то есть банка, привлеченного для исполнения поручения плательщика), который в результате ошибки продублировал ранее направленное банку-истцу платежное поручение. Денежные средства на корреспондентский счет банка-истца были зачислены банком-посредником лишь по одному поручению. Второе поручение банк-посредник просил аннулировать, однако указание об отмене ошибочно данного поручения поступило банку-истцу после повторного зачисления средств на счет ответчика.

Суд исковые требования удовлетворил, указав, что согласно установленным правилам безналичные расчеты между юридическими лицами производятся через банки, но не за счет последних. В данном случае средства были зачислены повторно за счет средств банка-истца.

В соответствии со ст.1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом или сделкой оснований приобрело имущество за счет другого лица, обязано возвратить последнему неосновательно полученное имущество и уплатить проценты за пользование чужими денежными средствами.

Средства за счет банка-истца были получены ответчиком без предусмотренных законом или сделкой оснований, и истец вправе их истребовать как неосновательно полученные по правилам об обязательствах вследствие неосновательного обогащения (п.9 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 11 января 2000 г. N 49 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном обогащении").

Судебно-арбитражная практика. В арбитражном суде Республики Коми рассматривался спор по иску комбината "Печоршахтострой" (далее - Комбинат) к АКБ "Комибанк" (далее - Банк) о взыскании невозвращенного банком депозитного вклада, процентов за пользование вкладом, пеней за просрочку уплаты процентов по депозитному договору и процентов, начисленных на основании ст.395 ГК РФ на сумму вклада, и процентов за пользование им. Решением суда иск был удовлетворен частично - при начислении пеней истцом в расчет была включена сумма, не имеющая отношения к данному депозитному договору. Постановлением апелляционной инстанции решение оставлено без изменения, в кассационной инстанции дело не рассматривалось.

По протесту заместителя Председателя ВАС РФ решение и постановление Арбитражного суда Республики Коми изменены, в удовлетворении иска в части взыскания процентов, начисленных на основании ст.395 ГК РФ на сумму процентов за пользование депозитным вкладом, отказано по следующим причинам.

Как видно из материалов дела, стороны заключили договор от 6 июня 1995 г. N 89, в соответствии с которым Банк обязался хранить внесенные Комбинатом на депозитный счет денежные средства. Срок действия договора установлен с 7 июня 1995 г. по 7 сентября 1995 г.

Условиями договора предусмотрено, что за пользование депозитом Банк ежемесячно уплачивает вкладчику предусмотренные договором проценты путем перечисления их на расчетный счет Комбината. За несвоевременное перечисление процентов Банк уплачивает пени в размере 0,28% за каждый день просрочки. Такая же ответственность предусмотрена и за несвоевременный возврат денежных средств с депозитного счета. Согласно п.3.3 договора возврат депозитного вклада на расчетный счет вкладчика осуществляется Банком не позднее 7 дней после истечения срока действия договора при условии своевременного уведомления Банка вкладчиком о прекращении договорных отношений. Письмами от 5 сентября 1995 г. и от 9 сентября 1995 г. истец просил перечислить депозитный вклад на его расчетный счет и погасить задолженность по уплате процентов и пеней. От пролонгации договора вкладчик отказался. Следовательно, депозитный вклад должен был быть возвращен 14 сентября 1995 г. В установленный срок Банк вклад не возвратил, проценты за пользование вкладом и пени не уплатил. Как видно из материалов дела, включительно по 14 сентября 1995 г. истец начислил предусмотренные договором проценты за пользование вкладом и пени за неперечисление этих процентов. После 14 сентября 1995 г., т.е. по истечении срока возврата вклада, вкладчик проценты за пользование депозитным вкладом не начислял и, следовательно, вправе был предъявить требования о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами на основании ст.395 ГК РФ, начисленных на сумму депозитного вклада.

В соответствии с п.51 Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 предусмотренные п.1 ст.395 ГК РФ проценты подлежат уплате только на сумму основной задолженности и не должны начисляться на проценты за пользование чужими денежными средствами, если иное не предусмотрено законом. Из представленного истцом расчета видно, что указанные проценты начислялись не только на сумму задолженности по депозитному вкладу, но и на сумму процентов и пеней (Постановление Президиума ВАС РФ от 10 февраля 1998 г. N 6638/97).

Полностью согласиться с позицией ВАС РФ мы не можем.

Как следует из легального определения договора банковского вклада (ст.834 ГК РФ), в силу указанного договора одна сторона (банк), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или для нее денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных договором. Таким образом, надлежащее исполнение банком обязательства, основанного на договоре банковского вклада (депозита), выражается, прежде всего, в своевременном возврате суммы вклада и своевременной уплате процентов за пользование вкладом. Соответственно, несвоевременный возврат суммы вклада, равно как и несвоевременная выплата процентов за пользование вкладом, означает нарушение банком-должником условий вышеуказанного обязательства, имеющего по существу денежный характер.

В соответствии со ст.395 ГК РФ, устанавливающей ответственность за неисполнение денежного обязательства, "за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств". Поскольку, как уже было отмечено выше, обязанность банка по своевременной выплате процентов за пользование вкладом имеет денежный характер, нарушение указанной обязанности может служить достаточным основанием для применения к банку меры ответственности, предусмотренной ст.395 ГК РФ.

Другое дело, когда проценты в соответствии со ст.395 ГК РФ начисляются на сумму пеней за нарушение условий договора, выразившееся в несвоевременном возврате суммы банковского вклада и несвоевременной выплате процентов за пользование вкладом. Уплата пеней не является предметом гражданско-правового обязательства, в том числе обязательства, основанного на договоре банковского вклада. Пеня - это самостоятельная мера ответственности за нарушение условий договора, вследствие чего оснований для применения ст.395 ГК РФ в данном случае нет.

10. В соответствии со ст.857 ГК РФ банк гарантирует тайну банковского счета, операций по счету и сведений о клиенте: сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и в порядке, предусмотренных законом.

В случае разглашения банком сведений, составляющих банковскую тайну, клиент, права которого нарушены, вправе потребовать от банка возмещения причиненных убытков.

11. Статья 859 ГК РФ устанавливает следующие правила расторжения договора банковского счета:

- договор банковского счета расторгается по заявлению клиента в любое время;

- по требованию банка договор банковского счета может быть расторгнут судом в случаях, когда сумма денежных средств, хранящихся на счете клиента, окажется ниже минимального размера, предусмотренного банковскими правилами или договором, если такая сумма не будет восстановлена в течение месяца со дня предупреждения банка об этом, а также при отсутствии операций по этому счету в течение года, если иное не предусмотрено договором.

Остаток денежных средств на счете при расторжении договора выдается клиенту либо по его указанию перечисляется на другой счет не позднее семи дней после получения соответствующего письменного заявления клиента. При этом расторжение договора банковского счета является основанием закрытия счета клиента.

Судебно-арбитражная практика. В соответствии с п.1 ст.859 ГК РФ договор банковского счета расторгается по заявлению клиента в любое время. Законом не предусмотрено возможности ограничения права клиента на расторжение договора. Поэтому при наличии в договоре банковского счета условия, ограничивающего право клиента на расторжение договора в зависимости от факта невозвращения банку полученного кредита или по каким-либо другим причинам, арбитражным судам необходимо расценивать такие условия как ничтожные (ст.180 ГК РФ) (п.11 Постановления Пленума ВАС РФ от 19 апреля 1999 г. N 5 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета").

Судебно-арбитражная практика. В случае расторжения договора банковского счета клиент в соответствии с п.3 ст.859 ГК РФ вправе требовать от банка перечисления остатка денежных средств или его выдачи. В таких случаях арбитражным судам следует учитывать, что денежное обязательство банка включает как остаток средств на счете, так и суммы, списанные по платежным поручениям со счета клиента, но не перечисленные с корреспондентского счета банка.

Согласно п.3 ст.859 ГК РФ остаток денежных средств на счете при расторжении договора банковского счета выдается клиенту либо по его указанию перечисляется на другой счет не позднее семи дней после получения соответствующего письменного заявления клиента. При этом банк не вправе требовать от клиента представления платежного поручения о перечислении остатка денежных средств (п.12 Постановления Пленума ВАС РФ от 19 апреля 1999 г. N 5 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета").

Судебно-арбитражная практика. Рассматривая дела о взыскании с банка остатка денежных средств, судам необходимо принимать во внимание, что наличие заявления клиента о перечислении указанной суммы само по себе не может служить достаточным доказательством расторжения договора.

В случае получения банком заявления клиента о закрытии счета договор банковского счета следует считать расторгнутым, если иное не следует из указанного заявления.

По смыслу п.1 ст.859 ГК РФ договор банковского счета прекращается с момента получения банком письменного заявления клиента о расторжении договора (закрытии счета), если более поздний срок не указан в заявлении (п.13 Постановления Пленума ВАС РФ от 19 апреля 1999 г. N 5 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета").

Судебно-арбитражная практика. При рассмотрении споров, связанных с расторжением договора банковского счета и ответственностью за ненадлежащее совершение операций по счету, необходимо учитывать, что ответственность, предусмотренная законом (ст.ст.856, 866 ГК РФ) или договором, применяется к банку лишь за период до расторжения договора. Если после расторжения договора банк неправомерно удерживает остаток денежных средств на счете, а также суммы по неисполненным платежным поручениям, ответственность банка наступает в соответствии со ст.395 ГК РФ (п.14 Постановления Пленума ВАС РФ от 19 апреля 1999 г. N 5 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета").

Судебно-арбитражная практика. Согласно п.1 ст.850 ГК РФ в случаях, когда в соответствии с договором банковского счета банк осуществляет платежи со счета несмотря на отсутствие на нем денежных средств (кредитование счета), банк считается предоставившим клиенту кредит на соответствующую сумму со дня осуществления такого платежа. При этом указанный договор должен рассматриваться как смешанный (п.3 ст.421 ГК РФ).

Если банком получено заявление клиента о расторжении договора банковского счета или закрытии счета, указанный выше смешанный договор в силу п.3 ст.450 ГК РФ считается измененным. Обязанность банка по кредитованию прекращается, а клиенту в соответствии с условиями договора надлежит возвратить фактически полученную сумму кредита и уплатить проценты за пользование. При отсутствии специальных указаний в договоре к правоотношениям сторон согласно п.2 ст.850 ГК РФ применяются правила о займе и кредите (гл.42 ГК РФ) (п.15 Постановления Пленума ВАС РФ от 19 апреля 1999 г. N 5 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета").

Судебно-арбитражная практика. Разрешая споры, связанные с расторжением клиентом договора банковского счета, судам необходимо иметь в виду, что наличие неисполненных платежных документов, предъявленных к счету клиента, не является препятствием для расторжения соответствующего договора. Не исполненные в связи с закрытием счета исполнительные документы возвращаются банком лицам, от которых они поступили (взыскателю, судебному приставу-исполнителю), с отметкой о причинах невозможности исполнения для решения ими вопроса о порядке дальнейшего взыскания (п.16 Постановления Пленума ВАС РФ от 19 апреля 1999 г. N 5 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с заключением, исполнением и расторжением договоров банковского счета").

29.2. Экономико-налоговый комментарий

Согласно пп.25 п.1 ст.264 НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, включаемым в налоговую базу при расчете налога на прибыль, относятся расходы на оплату услуг банков.

Одним из основных видов расходов по данной статье затрат является плата за открытие банковских счетов, а также плата за осуществление расчетно-кассового обслуживания. Необходимо учитывать, что главным критерием отнесения затрат к расходам, учитываемых в целях налогообложения, является их производственный характер, а также соблюдение общих принципов признания расходов для целей налогообложения, заложенный в ст.252 НК РФ. Поэтому в условиях, когда предприятия имеют несколько счетов (а иногда и несколько десятков), следует отслеживать характер операций, осуществляемых по этим счетам. Так, если предприятие открывает расчетный счет в банке и ведет по нему операции, не связанные с производственной деятельностью, то плату за открытие этого счета, а также плата за ведение расчетно-кассового обслуживания, по нашему мнению, нельзя учитывать в целях налогообложения.

Сложным является и вопрос и об источнике уплаты процентов, за предоставляемые предприятиям банковские гарантии и поручительства. С одной стороны, представляется, что данные проценты учитывать в качестве налоговых расходов необоснованно, поскольку включение данных платежей в состав расходов прямо не предусмотрено, а сам договор банковской гарантии является самостоятельным видом гражданско-правовых сделок и имеет иную правовую природу в отличие от договора на оказание возмездных услуг в плане гл.39 Гражданского кодекса РФ.

С другой стороны, выдача банковской гарантии является банковской операцией, предусмотренной п.8 ст.5 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности". Представляется, что платежи предприятий и организаций банкам за оказание услуг по выдаче гарантий или поручительств подлежат отнесению на расходы, если эти гарантии или поручительства выданы под затраты, которые в соответствии с гл.25 Налогового кодекса учитываются как расходы. В остальных случаях платежи предприятий и организаций банкам за выдачу гарантий или поручительств в целях налогообложения учитываться не должны.

В том случае, если некоторые банковские услуги оказывает небанковская кредитная организация, то подобные расходы также можно учитывать при налогообложении. Согласно Федеральному закону от 3 февраля 1996 г. N 17-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР "О банках и банковской деятельности в РСФСР" небанковская кредитная организация, являясь составной частью банковской системы Российской Федерации, имеет право на основании лицензии Банка России осуществлять отдельные банковские операции, в том числе операции по инкассации денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов. В связи с изложенным затраты, связанные с оплатой банковских услуг, предоставляемых небанковской кредитной организацией, могут быть включены в состав расходов.

ГЛАВА 30. КРЕДИТНЫЙ ДОГОВОР

30.1. Правовой комментарий

Отношения по кредитному договору регламентированы гл.42 Гражданского кодекса РФ. По кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее (ст.819 ГК РФ).

Следует отметить, что кредитный договор представляет собой разновидность договора займа. Поэтому к отношениям сторон по кредитному договору применяются правила, касающиеся займа, если иное не предусмотрено в § 2 гл.42 ГК и не вытекает из существа кредитного договора. Ниже будут рассмотрены эти особенности.

1. Кредитором (заимодавцем) по кредитному договору всегда выступает банк или иная кредитная организация (см. Закон РФ "О банках и банковской деятельности").

2. Кредитный договор должен быть заключен в письменной форме. Причем несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора. Такой договор считается ничтожным, т.е. недействительным, независимо от того, есть ли решение суда об этом или нет.

3. Статья 821 ГК РФ предусматривает возможность кредитора и заемщика отказаться соответственно от предоставления или получения кредита. Кредитор вправе отказаться от предоставления заемщику предусмотренного кредитным договором кредита полностью или частично при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленная заемщику сумма не будет возвращена в срок. Кроме данного основания, кредитор вправе также отказаться от дальнейшего кредитования заемщика по договору в случае нарушения последним обязанности по целевому использованию кредита.

Заемщик вправе отказаться от получения кредита полностью или частично, только уведомив об этом кредитора до установленного договором срока его предоставления, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или кредитным договором.

Судебно-арбитражная практика. 12. Согласно ст.823 ГК РФ (далее - Кодекс) к коммерческому кредиту относятся гражданско-правовые обязательства, предусматривающие отсрочку или рассрочку оплаты товаров, работ или услуг, а также предоставление денежных средств в виде аванса или предварительной оплаты.

Если иное не предусмотрено правилами о договоре, из которого возникло соответствующее обязательство, и не противоречит существу такого обязательства, к коммерческому кредиту применяются нормы о договоре займа (п.2 ст.823 Кодекса).

Проценты, взимаемые за пользование коммерческим кредитом (в том числе суммами аванса, предварительной оплаты), являются платой за пользование денежными средствами. При отсутствии в законе или договоре условий о размере и порядке уплаты процентов за пользование коммерческим кредитом судам следует руководствоваться нормами ст.809 Кодекса.

Проценты за пользование коммерческим кредитом подлежат уплате с момента, определенного законом или договором. Если законом или договором этот момент не определен, следует исходить из того, что такая обязанность возникает с момента получения товаров, работ или услуг (при отсрочке платежа) или с момента предоставления денежных средств (при авансе или предварительной оплате) и прекращается при исполнении стороной, получившей кредит, своих обязательств либо при возврате полученного в качестве коммерческого кредита, если иное не предусмотрено законом или договором.

Согласно п.3 ст.809 Кодекса коммерческий кредит предполагается беспроцентным, если в нем прямо не предусмотрено иное, в случаях, когда договор заключен между гражданами на сумму, не превышающую пятидесятикратного установленного законом минимального размера оплаты труда, и не связан с осуществлением предпринимательской деятельности хотя бы одной из сторон.

Образцы документов

1. Кредитный договор

(между банком и его клиентом)

г. __________ "__"__________ 200_ г.

Банк-кредитор: ______________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с одной стороны, и

Заемщик: ____________________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с другой стороны,

заключили Настоящий Договор о нижеследующем:

1. Предмет Договора

1.1. Банк-кредитор обязуется предоставить Заемщику

краткосрочный кредит, а последний обязуется использовать его по

целевому назначению, возвратить кредит в определенный Настоящим

Договором срок и уплатить Банку-кредитору обусловленное

вознаграждение (проценты).

1.2. В процессе исполнения обязательств по Настоящему

Договору Заемщик обязан соблюдать следующие принципы кредитования:

срочность, возвратность, целевое использование, возмездность,

обеспеченность.

2. Цель предоставления кредита

2.1. Кредит предоставляется Заемщику на следующие цели: ____

_________________________________________________________________.

2.2. Заемщик в срок ______ с момента предоставления кредита

обязан представить Банку-кредитору документы, подтверждающие

целевой характер использования кредита.

3. Размер кредита

Сумма кредита составляет по Настоящему Договору: ___________

_______________ (___________) руб.

4. Порядок предоставления кредита

4.1. Банк-кредитор обязуется предоставить, а Заемщик принять

кредит в течение _____ (______) банковских дней с момента

предоставления следующих, правильно оформленных документов:

- заявления на выдачу кредита;

- срочного обязательства;

- баланса на последнюю отчетную дату, заверенного налоговой

инспекцией;

- __________________________________________________________;

- __________________________________________________________.

4.2. Для осуществления кредитования и учета полученного

Заемщиком кредита Банк-кредитор открывает ему ссудный счет

N ___________________.

4.3. Кредит предоставляется в безналичном порядке платежным

поручением путем единовременного перечисления кредита на расчетный

счет Заемщика.

4.4. Датой предоставления кредита по Настоящему Договору

считается дата списания денежных средств со ссудного счета

Заемщика и зачисления суммы кредита на его расчетный счет.

4.5. Кредитор обязан в срок _________________ с момента

предоставления кредита письменно (телеграммой, факсом, письмом с

уведомлением) известить Заемщика о факте перечисления.

4.6. Заемщик обязан в срок ________________ с момента

зачисления суммы кредита на свой расчетный счет письменно

(телеграммой, факсом, письмом с уведомлением) известить Кредитора

о получении кредита.

5. Срок кредита

5.1. Кредит выдается Заемщику на срок до "__"_________

200_ г. начиная с момента зачисления суммы кредита полностью на

его расчетный счет.

5.2. Срок, указанный в п.5.1 Настоящего Договора, может быть

продлен (пролонгирован) по соглашению сторон.

6. Цена Договора и порядок расчетов

6.1. Заемщик обязуется уплатить Банку-кредитору следующее

вознаграждение (проценты) за пользование кредитом: _______

(__________)% годовых.

6.2. Вознаграждение (проценты) за пользование кредитом

начисляются Банком-кредитором, который предоставляет Заемщику

соответствующий расчет письменно или по телефону.

6.3. Вознаграждение (проценты) уплачивается Заемщиком на

основании расчета Банка-кредитора в следующем порядке:

6.3.1. Срок уплаты: ежемесячно не позднее 25-го числа

текущего месяца включительно.

6.3.2. Форма расчетов: платежное поручение.

6.4. Датой уплаты вознаграждения (процентов) считается дата

зачисления денежных средств на лицевой счет Банка-кредитора по

п.6.2.3 Настоящего Договора.

6.5. В случае повышения учетной ставки за кредит Центральным

банком РФ Банк-кредитор имеет право с момента введения этой ставки

в одностороннем порядке повысить процентную ставку по

предоставленному кредиту пропорционально ее повышению.

7. Порядок погашения кредита

7.1. По истечении срока, указанного в п.5.1 Настоящего

Договора, Заемщик обязуется не позднее "__"_________ 200_ г.

включительно возвратить проценты по кредиту и сумму кредита

полностью.

7.2. Датой погашения кредита по Настоящему Договору является

дата зачисления денежных средств на ссудный счет Заемщика

N ____________.

7.3. Кредит погашается Заемщиком в безналичном порядке

платежным поручением путем единовременного перечисления

необходимых денежных средств на ссудный счет.

7.4. Заемщик имеет право произвести досрочное погашение

кредита, согласовав это с Банком-кредитором.

7.5. Заемщик в срок ___________ после перечисления суммы

кредита Кредитору обязан письменно (телеграммой, факсом, письмом с

уведомлением) известить последнего о факте перечислении средств.

7.6. Кредитор в течение __________ после поступления суммы

кредита на свой расчетный счет обязан письменно (телеграммой,

факсом, письмом с уведомлением) известить Заемщика о фактическом

погашении кредита.

8. Контроль Банка-кредитора

8.1. В течение срока действия Настоящего Договора

Банк-кредитор имеет право проверять целевое использование кредита,

его обеспечение, а также финансовое положение Заемщика.

8.2. Заемщик обязан ежеквартально представлять

Банку-кредитору баланс предприятия не позднее 25-го числа

следующего за отчетным кварталом месяца, а также обязан отвечать

на вопросы полномочных сотрудников Банка-кредитора, предъявлять по

требованию Банка-кредитора справки и другие документы для

выяснения обстоятельств, указанных в п.8.1 Настоящего Договора.

8.3. Заемщик обязуется допускать полномочных сотрудников

Банка-кредитора в служебные, производственные, складские и иные

помещения для проведения целевых проверок по этому вопросу.

Количество проверок и их сроки Банком-кредитором с Заемщиком

не согласовываются.

9. Обеспечение обязательств Заемщика

по Настоящему Договору

9.1 ________________________________________________________.

9.2. Документы, устанавливающие обеспечение, являются

Приложением к Настоящему Договору.

10. Основания досрочного расторжения

Настоящего Договора

10.1. Настоящий Договор может быть расторгнут в любое время

по соглашению сторон.

10.2. Банк-кредитор имеет право в одностороннем порядке

расторгнуть Настоящий Договор и потребовать досрочного погашения

кредита и уплаты вознаграждения (процентов) в следующих случаях:

10.2.1. В случае непредставления Заемщиком баланса к

установленному сроку или иных документов и информации по

требованию Банка-кредитора (по п.8.2 Настоящего Договора).

10.2.2. В случае нецелевого использования кредита.

10.2.3. В случае просрочки представления документов,

свидетельствующих о целевом характере использования кредита, более

чем на _____ дней с момента, указанного в п.2.2 Настоящего

Договора.

10.2.4. В случае выявления фактов недостоверности

представляемой отчетности и иных затребованных Банком-кредитором

документов, а также при ином уклонении от контроля (по п.п.8.2 -

8.3 Настоящего Договора).

11. Ответственность сторон

11.1. Банк-кредитор несет ответственность по Настоящему

Договору в порядке, предусмотренном действующим законодательством.

11.2. Заемщик несет следующую ответственность по Настоящему

Договору:

11.2.1. При просрочке или неуплате вознаграждения (процентов)

за пользование кредитом Заемщик уплачивает штрафную пеню в размере

______% от суммы долга за каждый день просрочки.

11.2.2. При просрочке погашения кредита по п.5.1 Настоящего

Договора полностью или частично Заемщик уплачивает единовременно

штраф в размере ____% от суммы предоставленного кредита независимо

от суммы его погашения.

11.2.3. При просрочке погашения кредита по п.5.1 Настоящего

Договора полностью или частично размер вознаграждения (процентов)

по п.6.1 Настоящего Договора увеличивается в 2 (Два) раза до

момента полного возврата кредита. При этом Банк-кредитор имеет

право перевести кредит на лицевой счет с повышенными процентами.

11.3. В случае просрочки погашения кредита по п.5.1

Настоящего Договора, а также в случае просрочки по уплате

Банку-кредитору вознаграждения (процентов) за пользованием

кредитом по п.п.6.1 - 6.3 Настоящего Договора Банк-кредитор имеет

право списывать причитающуюся ему соответствующую сумму, в том

числе сумму штрафов, в бесспорном порядке без согласия Заемщика с

его расчетного счета.

11.4. Санкции, предусмотренные в п.10 Настоящего Договора,

носят в каждом конкретном случае характер штрафных и взыскиваются

помимо возникших у Банка-кредитора убытков.

12. Конфиденциальность

12.1. Стороны устанавливают, что все условия Настоящего

Договора, а также сам факт его заключения относятся к

конфиденциальной информации сторон (коммерческая тайна).

12.2. Каждая из сторон не имеет права предоставлять

конфиденциальную информацию по Настоящему Договору третьим лицам

без письменного согласия другой стороны.

12.3. Банк-кредитор гарантирует тайну предоставления кредита.

Справки и иная информация, касающиеся предоставленного

кредита, могут выдаваться только по письменному требованию самого

Заемщика, а также соответствующим государственным органам в

порядке и в случаях, определяемых действующим законодательством.

13. Расходы по Настоящему Договору

13.1. За оформление Настоящего Договора Заемщик уплачивает

Банку-кредитору вознаграждение в размере ______ (_____) руб.,

которое удерживается последним в момент предоставлении кредита.

13.2. За расчетное обслуживание счетов Заемщика последний

уплачивает Банку-кредитору ежемесячно плату в размере _________

(______)% от суммы предоставленного кредита.

Расчеты по обслуживанию производятся Заемщиком одновременно с

уплатой вознаграждения (процентов) за пользование кредитом.

14. Прочие условия

14.1. Настоящий Договор вступает в силу с момента подписания

его сторонами и действует до момента полного погашения кредита и

уплаты вознаграждения (процентов).

14.2. Настоящий Договор составлен в 2-х подлинных

экземплярах, по одному для каждой из сторон.

14.3. В случаях, не предусмотренных Настоящим Договором,

стороны руководствуются действующим гражданским законодательством,

а также законодательством, регламентирующим соответствующие

банковские операции.

14.4. Претензии по Настоящему Договору должны быть

рассмотрены сторонами в течение 10 (Десяти) дней с момента

получения претензии.

14.5. Все необходимые перечисления и расчеты Заемщик

осуществляет в соответствии со своими платежными реквизитами,

присвоенными ему в Банке-кредиторе по п.15.2 Настоящего Договора.

15. Местонахождение и платежные реквизиты

Заемщика

15.1. Почтовый адрес и индекс: ______________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N ________________ в банке ___________________

Корреспондентский счет: _________________, БИК ______________

ИНН ______________

15.2. Ссудный счет (счет погашения кредита) N _______________

Ссудный счет с повышенными процентами (счет погашения

просроченных обязательств) N _____________________________________

Счет "Доходы банка" (счет уплаты процентов по кредиту и

расчетному обслуживанию кредита) N _______________________________

Счет "Штрафы и пени полученные" (счет для погашения штрафов и

пени банку-кредитору) N __________________________________________

15.3. В случае изменения местонахождения и иных реквизитов

Заемщика, а также в случае его реорганизации или ликвидации

Заемщик обязан сообщить об этом Банку-кредитору в течение 5 (Пяти)

дней.

16. Местонахождение и платежные реквизиты

Банка-кредитора

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет N _________________, БИК _____________

ИНН __________________________

17. Приложения к Настоящему Договору

17.1. К Настоящему Договору прилагаются: ____________________

17.2. Приложения к Настоящему Договору составляют его

неотъемлемую часть.

Банк-кредитор Заемщик

_____________ _____________

М.П. М.П.

2. Кредитный договор

г. __________ "__"__________ 200_ г.

Банк-кредитор: ______________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с одной стороны, и

Заемщик: ____________________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с другой стороны,

заключили Настоящий Договор о нижеследующем:

1. Предмет Договора

1.1. Банк-кредитор обязуется предоставить Заемщику

краткосрочный кредит, а последний обязуется использовать его по

целевому назначению, возвратить кредит в определенный Настоящим

Договором срок, уплатив Банку-кредитору обусловленное

вознаграждение (проценты).

1.2. В процессе исполнения обязательств по Настоящему

Договору Заемщик обязан соблюдать следующие принципы кредитования:

срочность, возвратность, целевое использование, возмездность,

обеспеченность.

2. Цель предоставления кредита

2.1. Кредит предоставляется Заемщику на следующие цели:

__________________________________________________________________

2.2. Заемщик в срок _______________ с момента предоставления

кредита обязан предоставить Банку-кредитору документы,

подтверждающие целевой характер использования кредита.

3. Размер кредита

Сумма кредита составляет по Настоящему Договору: ________

(________) руб.

4. Порядок предоставления кредита

4.1. Банк-кредитор обязуется предоставить кредит в течение

______ банковских дней с момента представления следующих,

правильно оформленных документов:

- заявления на выдачу кредита;

- срочного обязательства;

- документа об обеспечении обязательств по Настоящему

Договору со стороны Заемщика;

- письма Заемщика в банк, в котором у последнего открыт

расчетный счет, с согласием на бесспорное списание средств по

Настоящему Договору с решением этого банка о принятии данного

письма к исполнению;

- __________________________________________________________.

4.2. Для осуществления кредитования и учета полученного

Заемщиком кредита Банк-кредитор открывает ему ссудный счет

N ________________.

4.3. Кредит предоставляется в безналичном порядке платежным

поручением путем единовременного списания кредита со ссудного

счета и его перечисления на расчетный счет Заемщика.

4.4. Датой предоставления кредита по Настоящему Договору

считается дата списания денежных средств со ссудного счета

Заемщика.

4.5. Кредитор обязан в срок в течение _________ с момента

предоставления кредита письменно (телеграммой, факсом, письмом с

уведомлением) известить Заемщика о факте перечисления.

4.6. Заемщик обязан в срок в течение _________ с момента

зачисления суммы кредита на свой расчетный счет письменно

(телеграммой, факсом, письмом с уведомлением) известить Кредитора

о получении кредита.

5. Срок кредита

5.1. Кредит выдается Заемщику сроком до _________ начиная с

момента перечисления суммы кредита полностью на его расчетный

счет.

5.2. Срок, указанный в п.5.1 Настоящего Договора, может быть

продлен (пролонгирован) по соглашению сторон.

6. Цена Договора и порядок расчетов

6.1. Заемщик обязуется уплатить Банку-кредитору следующее

вознаграждение (проценты) за пользование кредитом: _________

(_____________)% годовых.

6.2. Вознаграждение (проценты) за пользование кредитом

начисляются Банком-кредитором, который по телефону сообщает о

сумме вознаграждения.

В случае разногласий Банк-кредитор представляет Вкладчику

письменный расчет.

6.3. Вознаграждение (проценты) уплачивается Заемщиком на

основании расчета Банка-кредитора в следующем порядке:

6.3.1. Срок уплаты: ежемесячно не позднее 25-го числа

текущего месяца включительно.

6.3.2. Форма расчетов:

6.4. Датой уплаты вознаграждения (процентов) считается дата

зачисления денежных средств на корреспондентский счет

Банка-кредитора.

6.5. В случае повышения учетной ставки за кредит Центральным

банком РФ Банк-кредитор имеет право с момента введения этой ставки

в одностороннем порядке повысить процентную ставку по

предоставленному кредиту пропорционально ее повышению.

6.6. Заемщик обязан при осуществлении всех расчетов с

Банком-кредитором указывать в платежных документах расшифровку

перечисляемых средств с указанием счетов.

7. Порядок погашения кредита

7.1. По истечении срока, указанного в п.5.1 Настоящего

Договора, Заемщик обязуется не позднее "__"_________ 200_ г.

включительно возвратить проценты по кредиту и сумму кредита

полностью.

7.2. Датой погашения кредита по Настоящему Договору является

дата зачисления денежных средств на корреспондентский счет

Банка-кредитора.

7.3. Кредит погашается Заемщиком в безналичном порядке

платежным поручением путем единовременного перечисления

необходимых денежных средств на корреспондентский счет

Банка-кредитора.

7.4. Заемщик имеет право произвести досрочное погашение

кредита, получив согласие Банка-кредитора за 2 (Два) дня.

7.5. Заемщик в срок ________ после перечисления суммы кредита

Кредитору обязан письменно (телеграммой, факсом, письмом с

уведомлением) известить последнего о факте перечисления средств.

7.6. Кредитор в течение ___________ после поступления суммы

кредита на свой расчетный счет обязан письменно (телеграммой,

факсом, письмом с уведомлением) известить Заемщика о фактическом

погашении кредита.

8. Контроль Банка-кредитора

8.1. В течение срока действия Настоящего Договора

Банк-кредитор имеет право проверять целевое использование кредита,

его обеспечение, а также финансовое положение Заемщика.

8.2. Заемщик обязан ежеквартально представлять

Банку-кредитору баланс предприятия, проверенный в соответствующей

налоговой инспекции, не позднее 25-го числа следующего за отчетным

кварталом месяца, а также обязан отвечать на вопросы полномочных

сотрудников Банка-кредитора, предъявлять по требованию

Банка-кредитора справки и другие документы для выяснения

обстоятельств, указанных в п.8.1 Настоящего Договора.

8.3. Заемщик обязуется допускать полномочных сотрудников

Банка-кредитора в служебные, производственные, складские и иные

помещения для проведения целевых проверок. Количество проверок и

их сроки Банком-кредитором с Заемщиком не согласовываются.

9. Обеспечение обязательств Заемщика

по Настоящему Договору

9.1. ________________________________________________________

9.2. Документы, устанавливающие обеспечение, являются

Приложением к Настоящему Договору.

10. Основания досрочного расторжения

Настоящего Договора

10.1. Настоящий Договор может быть расторгнут в любое время

по соглашению сторон.

10.2. Банк-кредитор имеет право в одностороннем порядке

расторгнуть Настоящий Договор и потребовать досрочного погашения

кредита и уплаты вознаграждения (процентов) в следующих случаях:

10.2.1. В случае непредставления Заемщиком баланса к

установленному сроку или иных документов и информации по

требованию Банка-кредитора (по п.8.2 Настоящего Договора).

10.2.2. В случае нецелевого использования кредита.

10.2.3. В случае просрочки представления документов,

свидетельствующих о целевом характере использования кредита, более

чем на _____ дней с момента, указанного в п.2.2 Настоящего

Договора.

10.2.4. В случае двукратной несвоевременной уплаты Заемщиком

вознаграждения (процентов).

10.2.5. В случае выявления фактов недостоверности

представляемой отчетности и иных затребованных Банком-кредитором

документов, а также при ином уклонении от контроля (по п.п.8.2 -

8.3 Настоящего Договора).

11. Ответственность сторон

11.1. Банк-кредитор несет ответственность по Настоящему

Договору в порядке, предусмотренном действующим законодательством.

11.2. Заемщик несет следующую ответственность по Настоящему

Договору:

11.2.1. При просрочке или неуплате вознаграждения (процентов)

за пользование кредитом Заемщик уплачивает штрафную пеню в размере

________ (____________)% от суммы долга за каждый день просрочки.

11.2.2. При просрочке погашения кредита по п.5.1 Настоящего

Договора полностью или частично Заемщик уплачивает единовременно

штраф в размере ___________ (____________)% от суммы

предоставленного кредита независимо от суммы его погашения.

11.2.3. При просрочке погашения кредита по п.5.1 Настоящего

Договора полностью или частично размер вознаграждения (процентов)

по п.6.1 Настоящего Договора увеличивается в 2 (Два) раза до

момента полного возврата кредита.

11.3. В случае просрочки погашения кредита по п.5.1

Настоящего Договора, а также в случае просрочки по уплате

Банку-кредитору вознаграждения (процентов) за пользованием

кредитом по п.п.6.1 - 6.3 Настоящего Договора Банк-кредитор имеет

право списывать причитающуюся ему соответствующую сумму, в том

числе сумму штрафов, в бесспорном порядке без согласия Заемщика с

его расчетного счета.

Заемщик обязан получить письменное согласие банка, в котором

у Заемщика открыт расчетный счет, об условии по п.11.3 Настоящего

Договора и о своем согласии на бесспорное списание вышеуказанных

сумм.

В письме банку, в котором у Заемщика открыт расчетный счет,

последний обязан указать наименование Банка-кредитора, реквизиты

Настоящего Договора и его условия, а также основания по

бесспорному списанию.

11.4. Санкции, предусмотренные в п.10 Настоящего Договора,

носят в каждом конкретном случае характер штрафных и взыскиваются

помимо возникших у Банка-кредитора убытков.

12. Конфиденциальность

12.1. Стороны устанавливают, что все условия Настоящего

Договора, а также сам факт его заключения относятся к

конфиденциальной информации сторон (коммерческая тайна).

12.2. Каждая из сторон не имеет права предоставлять

конфиденциальную информацию по Настоящему Договору третьим лицам

без письменного согласия другой стороны.

12.3. Банк-кредитор гарантирует тайну предоставления кредита.

Справки и иная информация, касающиеся предоставленного

кредита, могут выдаваться только по письменному требованию самого

Заемщика, а также соответствующим государственным органам в

порядке и в случаях, определяемых действующим законодательством.

13. Расходы по Настоящему Договору

13.1. За оформление Настоящего Договора Заемщик уплачивает

Банку-кредитору вознаграждение в размере _______ (______) руб.,

которое удерживается последним в момент предоставлении кредита.

13.2. За расчетное обслуживание счетов Заемщик уплачивает

Банку-кредитору ежемесячно плату в размере ______ (_______)% от

суммы предоставленного кредита.

Расчеты по обслуживанию производятся Заемщиком одновременно с

уплатой вознаграждения (процентов) за пользование кредитом.

14. Прочие условия

14.1. Настоящий Договор вступает в силу с момента подписания

его сторонами и действует до момента полного погашения кредита и

уплаты вознаграждения (процентов).

14.2. Настоящий Договор составлен в 2-х подлинных

экземплярах, по одному для каждой из сторон.

14.3. В случаях, не предусмотренных Настоящим Договором,

стороны руководствуются действующим гражданским законодательством,

а также законодательством, регламентирующим соответствующие

банковские операции.

14.4. Претензии по Настоящему Договору должны быть

рассмотрены сторонами в течение 10 /Десяти/ дней с момента

получения претензии.

14.5. Ни одна из сторон не вправе передавать свои права и

обязанности по Настоящему Договору иным лицам без письменного

согласия другой стороны.

14.6. Все необходимые перечисления и расчеты Заемщик

осуществляет в соответствии со своими платежными реквизитами,

присвоенными ему в Банке-кредиторе по п.14.2 Настоящего Договора.

15. Местонахождение и платежные реквизиты Заемщика

15.1. Почтовый адрес и индекс: ______________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет N _________________, БИК _____________

ИНН __________________________

15.2. Корреспондентский счет Банка-кредитора N ______________

в ____________________________, БИК _________________________

Ссудный счет (счет погашения кредита) N _____________________

Ссудный счет с повышенными процентами (счет погашения

обязательств) N __________________________________________________

Счет "Доходы банка" (счет уплаты процентов по кредиту) N ____

Счет "Штрафы и пени полученные" (счет для погашения штрафов и

пени Банку-кредитору) N __________________________________________

15.3. В случае изменения местонахождения и иных реквизитов

Заемщика, а также в случае его реорганизации или ликвидации

Заемщик обязан сообщить об этом Банку-кредитору в течение 5 /Пяти/

дней.

16. Местонахождение и платежные реквизиты

Банка-кредитора

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Корреспондентский счет N _________________, БИК _____________

ИНН __________________________

17. Приложения к Настоящему Договору

17.1. К Настоящему Договору прилагаются: ____________________

17.2. Приложения к Настоящему Договору составляют его

неотъемлемую часть.

Банк-кредитор Заемщик

_____________ _____________

М.П. М.П.

30.2. Экономико-налоговый комментарий

Согласно пп.2 п.1 ст.265 НК РФ во внереализационные расходы, учитываемые при налогообложении прибыли, включаются расходы в виде процентов по долговым обязательствам любого вида, в том числе процентов, начисленных по ценным бумагам и иным обязательствам, выпущенным (эмитированным) налогоплательщиком.

Для банков особенности определения расходов в виде процентов определяются в соответствии со ст.291 НК РФ.

При этом расходом признаются проценты по долговым обязательствам любого вида вне зависимости от характера предоставленного кредита или займа (текущего и (или) инвестиционного). Расходом признается только сумма процентов, начисленных за фактическое время пользования заемными средствами (фактическое время нахождения указанных ценных бумаг у третьих лиц), и доходности, установленной эмитентом (ссудодателем).

В соответствии с п.3 ст.43 Налогового кодекса РФ процентами признается любой заранее заявленный (установленный) доход, полученный по долговому обязательству. Таким образом, к расходам по данной статье относятся проценты, которые были заранее установлены. Например, проценты по договору займа, кредитному договору, простому или переводному векселю и др.

В ст.269 Налогового кодекса РФ введены особые правила отнесения к расходам процентов по полученным заемным средствам.

Понятие долгового обязательства

В п.1 ст.269 Налогового кодекса РФ введено более широкое понятие долгового обязательства, чем применялось в налогообложении ранее. Согласно данной норме к долговому обязательству относятся:

- кредиты;

- товарные и коммерческие кредиты;

- займы;

- банковские вклады,

- банковские счета,

- иные заимствования независимо от формы их оформления.

Отметим, что, если перечисленные виды долговых обязательств широко применяются в хозяйственной практике и имеют определенную гражданско-правовую форму, то понятие "иные заимствования" можно трактовать достаточно широко. Тем более указание о том, что форма их оформления значения не имеет, и вообще расширяет эту возможность до бесконечности. Фактически любая задолженность (предоплата, аванс, просрочка в оплате) и т.д. может быть отнесена к данному виду.

По нашему мнению, при ее применении следует руководствоваться нормой, предусмотренной в п.7 ст.3 Налогового кодекса РФ:

"Все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика (плательщика сборов)".

Сопоставимость условий при начислении процентов

Расходом согласно п.1 ст.269 НК РФ признаются проценты, начисленные по долговому обязательству любого вида при выполнении следующего условия:

"Размер начисленных процентов существенно не отклоняется от среднего уровня процентов, взимаемых по долговым обязательствам, выданным в том же отчетном периоде на сопоставимых условиях".

В данной норме введены два понятия:

- средний уровень процентов;

- сопоставимые условия.

Сопоставимые условия - это условия, когда долговые обязательства сравниваются по следующим признакам:

а) валюта;

б) сроки;

в) объемы;

г) обеспечения.

При определении среднего уровня процентов по межбанковским кредитам принимается во внимание информация только о межбанковских кредитах.

Предельный уровень процентов, относимых

к расходам отчетного (налогового) периода

Предельный уровень процентов, которые разрешено относить на расходы для целей налогообложения прибыли в текущем отчетном (налоговом) периоде, может быть рассчитан двумя способами. Выбор одного из способов расчета процентов по тем или иным видам долговых обязательств должен быть закреплен в учетной политике организации.

Первый способ: предельный уровень определяется существенным отклонением размера начисленных процентов по долговому обязательству, которое считается как отклонение более чем на 20 процентов в сторону повышения или в сторону понижения от среднего уровня процентов, начисленных по долговому обязательству, выданному в том же квартале на сопоставимых условиях. Фактически данная норма базируется на положениях ст.40 Налогового кодекса РФ и позволяет налоговым органам при установлении фактов существенного отклонения от среднего уровня процентов производить доначисления.

Второй способ: Применяется при отсутствии долговых обязательств, выданных в том же квартале на сопоставимых условиях, а также по выбору налогоплательщика. В этом случае предельная величина процентов, признаваемых расходом, принимается равной ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, увеличенной в 1,1 раза, - при оформлении долгового обязательства в рублях, и равной 15 процентам - по долговым обязательствам в иностранной валюте.

Предельный уровень отклонений по заемным средствам,

предоставленным иностранной организацией

В п.2 ст.269 Налогового кодекса РФ введены особые правила оценки предельного уровня процентов по долговым обязательствам, предоставленных иностранной организацией. Данные правила применяются, если налогоплательщик - российская организация имеет непогашенную задолженность по долговому обязательству перед иностранной организацией, прямо или косвенно владеющей более 20 процентами уставного (складочного) капитала (фонда) этой российской организации (далее - контролируемая задолженность), и если размер непогашенных налогоплательщиком - российской организацией долговых обязательств, предоставленных иностранной организацией, более чем в три раза (для банков и организаций, занимающихся лизинговой деятельностью, - более чем в двенадцать с половиной раз) превышает разницу между суммой его активов и величиной обязательств (далее - собственный капитал) на последний день отчетного (налогового) периода.

При определении предельного размера процентов, подлежащих включению в состав расходов, применяются следующие правила:

Налогоплательщик обязан на последний день каждого отчетного (налогового) периода исчислять предельную величину признаваемых расходом процентов по контролируемой задолженности путем деления суммы процентов, начисленных налогоплательщиком в каждом отчетном (налоговом) периоде по контролируемой задолженности, на коэффициент капитализации, рассчитываемый на последнюю отчетную дату соответствующего отчетного (налогового) периода.

При этом коэффициент капитализации определяется путем деления величины соответствующей непогашенной контролируемой задолженности на величину собственного капитала, соответствующую доле прямого или косвенного участия этой иностранной организации в уставном (складочном) капитале (фонде) российской организации, и деления полученного результата на три (для банков и организаций, занимающихся лизинговой деятельностью, - на двенадцать с половиной). При определении величины собственного капитала в расчет не принимаются суммы долговых обязательств в виде задолженности по налогам и сборам, включая текущую задолженность по уплате налогов и сборов, суммы отсрочек, рассрочек, налогового кредита и инвестиционного налогового кредита.

В состав расходов включаются проценты по контролируемой задолженности, рассчитанные в вышеуказанном порядке, но не более фактически начисленных процентов.

При этом эти правила не применяются в отношении процентов по заемным средствам, если непогашенная задолженность не является контролируемой.

Положительная разница между начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными в соответствии с вышеуказанным порядком, приравнивается в целях налогообложения к дивидендам и облагается налогом на прибыль в соответствии с п.3 ст.284 Налогового кодекса РФ.

ГЛАВА 31. ДОГОВОР ЗАЙМА

31.1. Правовой комментарий

Правоотношения, возникающие из договора займа, регулируются гл.42 Гражданского кодекса РФ. Согласно ст.807 ГК РФ, по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

Здесь надо отметить, что все положения законодательства, рассмотренные ниже, будут справедливы также для кредитного договора, если они не противоречат существу кредита и законодательно установленным для него правилам.

1. Предмет договора займа.

Предметом займа могут быть только денежные средства или вещи, обладающие родовыми признаками, т.е. вещи, которые не имеют каких-либо индивидуальных особенностей, благодаря которым их можно было бы выделить из совокупности других таких же вещей. Например, не могут быть предметом займа транспортные средства, поскольку они обладают индивидуальными признаками - номер двигателя и т.д. В то же время предметом займа могут выступать разнообразные овощные культуры. Например, можно передать в заем одну тонну картофеля с обязательством заемщика вернуть равное количество такого же картофеля.

Применительно к денежным средствам отметим, что предметом займа может быть не только национальная, но и иностранная валюта, а также другие валютные ценности. Однако при заключении таких договоров необходимо учитывать, что руководствоваться в таком случае следует не только гражданским, но и валютным законодательством. Так, согласно Закону РФ "О валютном регулировании и валютном контроле", кредитование на срок более 180 дней относится к операциям, связанным с движением капитала, и на его осуществление необходимо специальное разрешение (лицензия) Центрального Банка РФ.

2. Форма договора займа.

Договор займа между физическими лицами (и заемщиком и заимодавцем является гражданин) должен быть заключен в письменной форме, если сумма займа в десять и более раз превышает установленный законом минимальный размер оплаты труда.

В соответствии с Федеральным законом РФ от 19 июня 2000 г. N 82-ФЗ "О минимальном размере оплаты труда" (в ред. Федерального закона от 10.10.2003 N 127-ФЗ) исчисление платежей по гражданско-правовым обязательствам производится с 1 января 2001 г. исходя из базовой суммы, равной 100 руб.

Следовательно, договор займа между физическими лицами должен быть заключен в письменной форме, если сумма займа превышает 1000 руб.

В том случае, если заимодавцем является юридическое лицо, договор займа должен быть составлен в письменной форме, независимо от суммы займа.

Отметим, что законом не предусматривается в качестве последствия несоблюдения письменной формы договора займа его недействительность. Поэтому единственным последствием этого может быть только недопущение свидетельских показаний по факту заключения договора и по его основным условиям. Однако наличие договорных отношений может доказываться и другими способами, например письменными доказательствами.

Кстати сказать, в подтверждение договора займа и его условий может быть представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющий передачу заемщику заимодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей (ст.808 ГК РФ). Иллюстрацией к этому может служить следующий пример из судебной практики.

Судебно-арбитражная практика. Центральный Совет Всероссийского общества автомобилистов предъявил корпорации "Техинвест-М" к платежу простой вексель на возврат вклада в сумме 30 000 000 руб. и процентов. По утверждению истца, корпорация, сделав отметку на векселе о платеже и выдав его копию, денежные средства не перечислила, что и послужило основанием для предъявления иска. Однако в ходе судебного заседания было установлено, что представленная истцом копия векселя по форме не соответствует требованиям вексельного законодательства, следовательно, она не могла породить вексельные отношения.

Вместе с тем суд указал, что отсутствие у документа вексельной силы не препятствует рассмотрению его в качестве долгового документа иной правовой природы - долговой расписки. Поэтому правоотношения сторон, по мнению суда, должны быть оценены с учетом положений законодательства о договоре займа (Постановление Президиума ВАС РФ от 23 апреля 1996 г. N 6385/95 // Вестник ВАС РФ, 1996. N 8).

Необходимо отметить, что договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей (предмета займа). При этом не имеет значения, передан ли предмет займа непосредственно заемщику или по его указанию какому-либо третьему лицу. Важно, чтобы была соблюдена форма договора займа, и имел место факт передачи денежных средств или других вещей, определяемых родовыми признаками (см., например, Постановление Президиума ВАС РФ от 23 декабря 1997 г. по делу N 5589/97).

3. Возмездность договора займа.

Договор займа предполагается беспроцентным, если:

а) договор заключен между гражданами на сумму, не превышающую пятидесятикратного установленного законом минимального размера оплаты труда и не связан с осуществлением предпринимательской деятельности хотя бы одной из сторон; таким образом, выделяются три основных признака - субъектный (стороны договора - граждане), количественный (сумма займа не более 50 МРОТ) и целевой (ни для одной из сторон это не связано с предпринимательской деятельностью);

б) по договору заемщику передаются не деньги, а другие вещи, определенные родовыми признаками.

Для того чтобы в указанных случаях договоры займа считались возмездными, в них необходимо предусмотреть обязанность заемщика уплачивать заимодавцу проценты за пользование займом (обязанность платить проценты по таким договорам может быть установлена законом).

Во всех остальных случаях, если иное не предусмотрено законом или договором, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и порядке, определенных договором.

При отсутствии в договоре условия о размере процентов их размер определяется существующей в месте жительства заимодавца, а если заимодавцем является юридическое лицо, - в месте его нахождения ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования) на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части. Отметим, что судебная практика на сегодняшний день такова, что во внимание принимается ставка рефинансирования Центрального Банка РФ.

Если договором не установлен иной порядок уплаты процентов, проценты уплачиваются ежемесячно до дня возврата суммы займа.

Судебно-арбитражная практика. 15. При рассмотрении споров, связанных с исполнением договоров займа, а также с исполнением заемщиком обязанностей по возврату банковского кредита, следует учитывать, что проценты, уплачиваемые заемщиком на сумму займа в размере и в порядке, определенных п.1 ст.809 ГК РФ (далее - Кодекса), являются платой за пользование денежными средствами и подлежат уплате должником по правилам об основном денежном долге.

В соответствии с п.1 ст.811 Кодекса в случаях, когда заемщик не возвращает в срок сумму займа, на эту сумму подлежат уплате проценты в порядке и размере, предусмотренных п.1 ст.395 Кодекса, со дня, когда она должна была быть возвращена, до дня ее возврата заимодавцу независимо от уплаты процентов, предусмотренных п.1 ст.809 Кодекса.

В тех случаях, когда в договоре займа либо в кредитном договоре установлено увеличение размера процентов в связи с просрочкой уплаты долга, размер ставки, на которую увеличена плата за пользование займом, следует считать иным размером процентов, установленных договором в соответствии с п.1 ст.395 Кодекса.

Проценты, предусмотренные п.1 ст.811 ГК РФ, являются мерой гражданско-правовой ответственности. Указанные проценты, взыскиваемые в связи с просрочкой возврата суммы займа, начисляются на эту сумму без учета начисленных на день возврата процентов за пользование заемными средствами, если в обязательных для сторон правилах либо в договоре нет прямой оговорки об ином порядке начисления процентов.

На сумму несвоевременно уплаченных процентов за пользование заемными средствами, когда они подлежат уплате до срока возврата основной суммы займа, проценты на основании п.1 ст.811 Кодекса не начисляются, если иное прямо не предусмотрено законом или договором.

При наличии в договоре условий о начислении при просрочке возврата долга повышенных процентов, а также неустойки за то же нарушение (за исключением штрафной) кредитор вправе предъявить требование о применении одной из мер ответственности, не доказывая факта и размера убытков, понесенных им при неисполнении денежного обязательства.

16. В случаях, когда на основании п.2 ст.811, ст.813, п.2 ст.814 Кодекса заимодавец вправе потребовать досрочного возврата суммы займа или его части вместе с причитающимися процентами, проценты в установленном договором размере (ст.809 Кодекса) могут быть взысканы по требованию заимодавца до дня, когда сумма займа в соответствии с договором должна была быть возвращена.

29. При применении последствий недействительности сделки займа (кредита, коммерческого кредита) суду следует учитывать, что сторона, пользовавшаяся заемными средствами, обязана возвратить полученные средства кредитору, а также уплатить проценты за пользование денежными средствами на основании п.2 ст.167 Кодекса за весь период пользования средствами.

В тех случаях, когда договор был заключен между гражданами на сумму, не превышающую пятидесятикратного установленного законом минимального размера оплаты труда, и не связан с осуществлением предпринимательской деятельности хотя бы одной из сторон, сторона обязана уплатить кредитору проценты за пользование средствами с момента, когда она узнала или должна была узнать о неосновательности пользования средствами.

30. В случаях, когда по сделке займа (кредита, коммерческого кредита) заемщиком уплачивались проценты за пользование денежными средствами, при применении последствий недействительности сделки суду следует учитывать, что неосновательно приобретенными кредитором могут быть признаны суммы, превышающие размер уплаты, определенной по установленной законом ставке (по учетной ставке Центрального банка Российской Федерации) за период пользования.

31. При признании недействительной по иску лица, получившего денежную сумму, оспоримой сделки (займа, кредита, коммерческого кредита), предусматривавшей уплату процентов на переданную на основании этой сделки и подлежащую возврату сумму, суд с учетом обстоятельств дела может прекратить ее действие на будущее время (п.3 ст.167 Кодекса). В этом случае проценты в соответствии с условиями сделки и в установленном ею размере начисляются до момента вступления в силу решения суда о признании оспоримой сделки недействительной. После вступления в силу решения суда проценты за пользование денежными средствами начисляются на основании п.2 ст.1107 Кодекса (Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 13, Постановление Пленума ВАС РФ N 14 от 8 октября 1998 г. "О практике применения положений Гражданского кодекса РФ о процентах за пользование чужими денежными средствами").

4. Возврат суммы займа.

Главная обязанность заемщика - возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа (ст.810 ГК РФ).

Судебно-арбитражная практика. АО "УМР-2" обратилось в арбитражный суд с иском к Калмыцкому коммерческому банку "Бумба" о взыскании сумм, списанных банком в безакцептном порядке с расчетного счета истца в счет погашения кредита, полученного ИЧП "Нарна-Герл". Согласно договору, погашение заемщиком кредита обеспечивалось договором поручительства между кредитором и управлением механизированных работ треста "Калмгражданстрой", правопреемником которого являлся АО "УМР-2".

Дополнительными соглашениями кредитный договор был пролонгирован и установлен новый срок возврата кредита. Следовательно, до наступления указанного срока у кредитора не было правовых оснований считать обязательства заемщика по возврату кредита неисполненными и предъявлять к поручителю требования, связанные с неисполнением кредитного договора. При таких условиях списание спорной суммы со счета поручителя произведено неправомерно (Постановление Президиума ВАС РФ от 12 сентября 1995 г. N 4991/95 // Вестник ВАС РФ, 1995. N 12).

В случаях, когда срок возврата договором не установлен или определен моментом востребования, сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течение тридцати дней со дня предъявления заимодавцем требования об этом, если иное не предусмотрено договором.

Сумма беспроцентного займа может быть возвращена заемщиком досрочно. Сумма займа, предоставленного под проценты, может быть возвращена досрочно только с согласия заимодавца.

Если иное не предусмотрено договором, сумма займа считается возвращенной в момент передачи ее заимодавцу или зачисления соответствующих денежных средств на его банковский счет. Данное правило соответствует общим положениям ГК РФ, согласно которым денежное обязательство считается исполненным в момент передачи денег кредитору.

Если иное не предусмотрено законом или договором займа, в случаях, когда заемщик не возвращает в срок сумму займа, на эту сумму подлежат уплате проценты в размере, предусмотренном ст.395 ГК РФ, со дня, когда она должна была быть возвращена, до дня ее возврата заимодавцу. При этом проценты по ст.395 ГК РФ выплачиваются независимо (сверх) тех процентов, которые уплачиваются заемщиком за пользование займом (если, конечно, договор возмездный).

Судебно-арбитражная практика. Между АБ "Западуралбанк" и Пермским пассажирским автотранспортным предприятием был заключен кредитный договор, по условиям которого при невозврате кредита к указанному в договоре сроку процентная ставка за пользование им повышалась в два раза. При этом проценты были определены как плата за пользование кредитом.

АО "ПермавтоГАЗсервис", являющееся правопреемником заемщика по кредитному договору, пользовалось кредитом сверх установленного договором срока. Поэтому АБ "Западуралбанк" обратился с иском в арбитражный суд. В соответствии со ст.333 ГК РФ суд вправе уменьшить неустойку, если она несоразмерна последствиям нарушения обязательства. На этом основании суд первой инстанции отказал истцу в удовлетворении требований.

В Постановлении ВАС РФ по данному делу указано, что плата за пользование кредитом не является неустойкой, поэтому отказ в ее взыскании со ссылкой на ст.333 ГК РФ неправомерен. Взыскание пеней и процентов за пользование денежными средствами, предусмотренных ст.395 ГК РФ, соответствует законодательству (Постановление Президиума ВАС РФ от 14 декабря 1995 г. N 7627/95).

Кроме того, если договором предусмотрено возвращение займа по частям (в рассрочку), то при нарушении заемщиком срока, установленного для возврата очередной части займа, заимодавец вправе потребовать досрочного возврата всей оставшейся суммы займа вместе с причитающимися процентами.

5. Оспаривание договора займа.

Ст. 812 ГК РФ предусматривает возможность оспаривания договора займа заемщиком по его безденежности, с доказательством того, что деньги или другие вещи в действительности не получены им от заимодавца или получены в меньшем количестве, чем указано в договоре. При этом, если договор займа должен быть совершен в письменной форме, его оспаривание по безденежности путем свидетельских показаний не допускается, за исключением случаев, когда договор был заключен под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя заемщика с заимодавцем или стечения тяжелых обстоятельств.

В случае, когда в процессе оспаривания заемщиком договора займа по его безденежности будет установлено, что деньги или другие вещи в действительности не были получены от заимодавца, договор займа считается незаключенным. Если же деньги или вещи в действительности были получены заемщиком от заимодавца в меньшем количестве, чем указано в договоре, договор считается заключенным на это количество денег или вещей.

6. В договоре может быть предусмотрена обязанность заемщика по обеспечению возврата суммы займа. При ее невыполнении, а также при утрате обеспечения или ухудшении его условий по обстоятельствам, за которые заимодавец не отвечает, заимодавец вправе потребовать от заемщика досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов, если иное не предусмотрено договором (ст.813 ГК РФ).

7. Целевой заем.

Одной из особенностей договора займа является то, что в договоре может быть установлено целевое назначение займа, например на выплату заработной платы сотрудникам предприятия и т.д. В этом случае, согласно ст.814 ГК РФ, заемщик обязан обеспечить возможность осуществления заимодавцем контроля за целевым использованием суммы займа.

В случае невыполнения заемщиком условия о целевом использовании суммы займа, а также при нарушении обязанности по обеспечению возможности осуществления заимодавцем контроля последний вправе потребовать от заемщика досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов, если иное не предусмотрено договором.

8. Товарный и коммерческий кредит.

а) Договор товарного кредита заключается в том случае, если предметом займа являются вещи, определяемые родовыми признаками.

Если иное не предусмотрено договором товарного кредита и не вытекает из существа обязательства, к такому договору применяются изложенные выше правила о займе.

Поскольку предметом займа являются вещи, законом предусмотрено, что условия о количестве, качестве, ассортименте, комплектности, таре и (или) упаковке предоставляемых вещей должны исполняться в соответствии с правилами о договоре купли-продажи товаров (ст.ст.465 - 485 ГК РФ), если иное не предусмотрено договором товарного кредита.

б) Договорами, исполнение которых связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или вещей, определяемых родовыми признаками, может предусматриваться предоставление кредита, в том числе в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки или рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (коммерческий кредит), если иное не установлено законом. К коммерческому кредиту соответственно применяются правила ГК РФ о займе, если иное не предусмотрено правилами о договоре, из которого возникло соответствующее обязательство, и не противоречит существу такого обязательства (ст.823 ГК РФ).

Например, заключен договор купли-продажи с отсрочкой платежа. Отсрочка платежа - это разновидность коммерческого кредита. Как следствие, указанный договор содержит в себе элементы купли-продажи и коммерческого кредита. При этом порядок уплаты отсроченной суммы (кредита) определяется, прежде всего, в разделе ГК РФ о купле-продаже. Правила о займе подлежат применению, только если они не противоречат этому разделу.

Судебно-арбитражная практика. 12. Согласно ст.823 ГК РФ (далее - Кодекс), к коммерческому кредиту относятся гражданско-правовые обязательства, предусматривающие отсрочку или рассрочку оплаты товаров, работ или услуг, а также предоставление денежных средств в виде аванса или предварительной оплаты.

Если иное не предусмотрено правилами о договоре, из которого возникло соответствующее обязательство, и не противоречит существу такого обязательства, к коммерческому кредиту применяются нормы о договоре займа (п.2 ст.823 Кодекса).

Проценты, взимаемые за пользование коммерческим кредитом (в том числе суммами аванса, предварительной оплаты), являются платой за пользование денежными средствами. При отсутствии в законе или договоре условий о размере и порядке уплаты процентов за пользование коммерческим кредитом судам следует руководствоваться нормами ст.809 Кодекса.

Проценты за пользование коммерческим кредитом подлежат уплате с момента, определенного законом или договором. Если законом или договором этот момент не определен, следует исходить из того, что такая обязанность возникает с момента получения товаров, работ или услуг (при отсрочке платежа) или с момента предоставления денежных средств (при авансе или предварительной оплате) и прекращается при исполнении стороной, получившей кредит, своих обязательств либо при возврате полученного в качестве коммерческого кредита, если иное не предусмотрено законом или договором.

Согласно п.3 ст.809 Кодекса, коммерческий кредит предполагается беспроцентным, если в нем прямо не предусмотрено иное, в случаях, когда договор заключен между гражданами на сумму, не превышающую пятидесятикратного установленного законом минимального размера оплаты труда, и не связан с осуществлением предпринимательской деятельности хотя бы одной из сторон (Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 13, Постановление Пленума ВАС РФ N 14 от 8 октября 1998 г. "О практике применения положений Гражданского кодекса РФ о процентах за пользование чужими денежными средствами").

Образцы документов

1. Договор

беспроцентного займа

г. __________ "__"__________ 200_ г.

Кредитор: ___________________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с одной стороны, и

Заемщик: ____________________________________________________

гражданин __________________________________________________,

с другой стороны,

заключили Настоящий Договор о нижеследующем:

1. Кредитор предоставляет Заемщику беспроцентный заем в

размере _________ руб. на срок до "__"_________ 200_ г.

2. Заем имеет целевой характер и предоставляется Заемщику для

_________________________________________________________________.

3. Заем предоставляется Заемщику в течение ___________ дней с

момента подписания Настоящего Договора наличными через кассу

Кредитора.

4. По окончании срока предоставления займа по п.1 Настоящего

Договора Заемщик обязуется погасить его путем перечисления денег

на расчетный счет Кредитора или наличными в кассу последнего.

5. Адреса и реквизиты сторон:

5.1. Кредитор:

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет N _________________, БИК _____________

ИНН __________________________

5.2. Заемщик:

Паспорт: серия ________________ N _________________, выданный

"__"_________ 200_ г. _____________________________________ (кем)

Место жительства: ___________________________________________

Кредитор Заемщик

_____________ _____________

М.П.

2. Договор

беспроцентного целевого займа

г. __________ "__"__________ 200_ г.

Кредитор: ___________________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с одной стороны, и

Заемщик: ____________________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с другой стороны,

заключили Настоящий Договор о нижеследующем:

1. Предмет Договора

1.1. Кредитор обязуется предоставить Заемщику беспроцентный

целевой заем, а последний обязуется использовать его по целевому

назначению и возвратить заем в определенный Настоящим Договором

срок.

1.2. В связи с тем что между сторонами по Настоящему

Договору устанавливаются тесные и взаимовыгодные деловые

отношения, заем Заемщику предоставляется на беспроцентной

(безвозмездной) основе.

2. Цель предоставления займа

2.1. Цель предоставления займа Заемщику: ____________________

2.2. Заемщик в срок _________ с момента предоставления займа

обязан представить Кредитору документы, подтверждающие целевой

характер использования займа.

3. Размер займа

Сумма займа составляет по Настоящему Договору __________ руб.

4. Порядок предоставления займа

4.1. Кредитор обязан предоставить заем в течение ___________

с момента подписания Настоящего Договора.

4.2. Заем предоставляется в безналичном порядке платежным

поручением путем перечисления необходимых денежных средств на

расчетный счет Заемщика.

4.3. Кредитор обязан в срок ___________ с момента

перечисления суммы займа Заемщику письменно (телеграммой, факсом,

письмом с уведомлением) известить последнего о перечислении займа.

4.4. Заемщик обязан в срок _________ с момента поступления

суммы займа на его расчетный счет письменно (телеграммой, факсом,

письмом с уведомлением) известить Кредитора о поступлении займа.

5. Срок займа

5.1. Срок предоставления займа Заемщику составляет _________

с момента ________________________________________________________

(поступления денег на р/с Заемщика,

перечисления денег Кредитором)

5.2. Срок, указанный в п.5.1 Настоящего Договора, может быть

продлен по соглашению сторон.

6. Порядок возвращения займа

6.1. По истечении срока, указанного в п.5.1 Настоящего

Договора, Заемщик обязуется в течение ____ возвратить сумму займа.

6.2. Заем возвращается в безналичном порядке платежным

поручением путем перечисления необходимых денежных средств на

расчетный счет Кредитора.

6.3. Заемщик обязан в срок ____________ с момента

перечисления суммы займа Кредитору письменно (телеграммой, факсом,

письмом с уведомлением) известить последнего о перечислении займа.

6.4. Кредитор обязан в срок ___________ с момента поступления

суммы займа на его расчетный счет письменно (телеграммой, факсом,

письмом с уведомлением) известить Заемщика о поступлении займа.

7. Срок действия Настоящего Договора

Настоящий Договор вступает в силу с момента подписания его

сторонами и действует до момента его окончательного исполнения, но

в любом случае до "__"_________ 200_ г.

8. Ответственность сторон

8.1. За нарушение условий Настоящего Договора виновная

сторона возмещает причиненные этим убытки, в том числе упущенную

выгоду, в порядке, предусмотренном действующим законодательством.

8.2. Заемщик несет следующую ответственность по Настоящему

Договору: _______________________________________________________.

8.3. Кредитор несет следующую ответственность по Настоящему

Договору: _______________________________________________________.

9. Обеспечение обязательств по настоящему договору

__________________________________________________________________

(могут предусматриваться условия о залоге, страховании

или поручительстве со стороны, в основном, Заемщика)

10. Порядок разрешения споров

(арбитражная оговорка)

10.1. Все споры между сторонами, по которым не было

достигнуто соглашение, разрешаются в соответствии с

законодательством Российской Федерации в арбитражном суде

(третейском суде с указанием конкретного третейского суда или

порядка формирования этого третейского суда).

10.2. Стороны устанавливают, что все возможные претензии по

Настоящему Договору должны быть рассмотрены сторонами в течение

______ дней с момента получения претензии.

11. Изменение условий Настоящего Договора

11.1. Условия Настоящего Договора имеют одинаковую

обязательную силу для сторон и могут быть изменены по взаимному

согласию с обязательным составлением письменного документа.

11.2. Ни одна из сторон не вправе передавать свои права по

Настоящему Договору третьей стороне без письменного согласия

другой стороны.

12. Условия согласования связи между сторонами

Полномочными представителями сторон по Настоящему Договору

являются:

Заемщик: ______________________________ тел. ________________

Кредитор: _____________________________ тел. ________________

13. Особые условия Настоящего Договора

__________________________________________________________________

14. Прочие условия

14.1. Настоящий Договор составлен в 2-х подлинных

экземплярах, по одному для каждой из сторон.

14.2. В случаях, не предусмотренных Настоящим Договором,

стороны руководствуются действующим гражданским законодательством.

14.3. После подписания Настоящего Договора все

предварительные переговоры по нему, переписка, предварительные

соглашения и протоколы о намерениях по вопросам, так или иначе

касающимся Настоящего Договора, теряют юридическую силу.

14.4. Стороны обязуются при исполнении Настоящего Договора не

сводить сотрудничество к соблюдению только содержащихся в

Настоящем Договоре требований, поддерживать деловые контакты и

принимать все необходимые меры для обеспечения эффективности и

развития их коммерческих связей.

15. Адреса и банковские реквизиты сторон

15.1. Кредитор:

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет N _________________, БИК _____________

ИНН __________________________

15.2. Заемщик:

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет N _________________, БИК _____________

ИНН __________________________

15.3. Стороны обязуются немедленно письменно извещать друг

друга в случае изменения сведений, указанных в п.1.4 Настоящего

Договора.

Кредитор Заемщик

_____________ _____________

М.П. М.П.

31.2. Экономико-налоговый комментарий

31.2.1. Договор займа между предприятиями

Основным отличием договора займа от кредитного договора является наличие в последнем специального субъекта сделки - банка или иной кредитной организации.

Согласно пп.2 п.1 ст.265 НК РФ во внереализационные расходы, учитываемые при налогообложении прибыли, включаются расходы в виде процентов по долговым обязательствам любого вида, в том числе процентов, начисленных по ценным бумагам и иным обязательствам, выпущенным (эмитированным) налогоплательщиком.

При этом расходом признаются проценты по долговым обязательствам любого вида вне зависимости от характера предоставленного кредита или займа (текущего и (или) инвестиционного). Расходом признается только сумма процентов, начисленных за фактическое время пользования заемными средствами (фактическое время нахождения указанных ценных бумаг у третьих лиц), и доходности, установленной эмитентом (ссудодателем).

В ст.269 Налогового кодекса РФ введены особые правила отнесения к расходам процентов по полученным заемным средствам. (Подробнее см. раздел "Кредитный договор" настоящего издания.)

Применительно к договору займа между предприятиями часто возникает вопрос возникновения налогооблагаемого дохода у заемщика в том случае, если ему предоставляется беспроцентный заем. Налоговые органы трактуют такую операцию как безвозмездное получение финансовой услуги и "предлагают" в целях исчисления налога на прибыль включать такую услугу в состав имущества (работ, услуг), полученного безвозмездно, на основании п.8 ст.250 НК РФ.

С нашей точки зрения, предоставление денежных средств по договору беспроцентного займа для целей налогообложения прибыли услугой не является и какого-либо дохода ни у заемщика, ни у заимодавца в этом случае не возникает. Поясним нашу позицию.

Во-первых, согласно п.1 ст.779 Гражданского кодекса РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Как было указано выше, по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

Таким образом, гражданское законодательство не рассматривает уплату процентов по договору займа как плату за оказание услуги, разграничивая договор об оказании услуг и договор о передаче денежных средств по договору займа.

Однако в случае, если договор займа предполагается беспроцентным, на это должно быть прямо указано в договоре, поскольку в ГК РФ установлено, что заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором, если иное не предусмотрено законом или договором займа.

Во-вторых, в соответствии с п.1 ст.39 НК РФ реализацией услуг организацией признается соответственно возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных НК РФ, оказание услуг одним лицом другому лицу на безвозмездной основе. Место и момент фактической реализации услуг определяются в соответствии с частью второй НК РФ.

Предоставление займа в денежной форме расценивается как оказание финансовой услуги только в гл.21 "Налог на добавленную стоимость" НК РФ (пп.15 п.3 ст.149 НК РФ). Глава 25 "Налог на прибыль организаций" НК РФ подобных норм не содержит. Более того, указанная глава, по нашему мнению, не рассматривает предоставление займа в денежной форме и получение процентов за пользование им как оказание услуги. Косвенным подтверждением данной позиции служат следующие обстоятельства:

- доходы (расходы) в виде процентов по долговым обязательствам любого вида являются самостоятельными внереализационными доходами (расходами) организации, т.е. само их название указывает, что они не связаны с реализацией каких-либо услуг (п.6 ст.250, пп.2 п.1 ст.265, ст.269 НК РФ);

- к доходам банков в целях гл.25 НК РФ относятся средства в виде процентов, полученных банком в результате предоставления кредитов и займов (пп.1 п.2 ст.290 НК РФ). Очевидно, что в данном подпункте также не идет речи о получении доходов в виде платы за оказание услуг по предоставлению займа и, следовательно, полученные проценты являются самостоятельным видом дохода банка, а значит, и самостоятельным видом расхода организации-заемщика, не связанным с получением услуг.

В-третьих, согласно ст.41 НК РФ доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в соответствии с гл.23 "Налог на доходы физических лиц", гл.25 "Налог на прибыль организаций" НК РФ.

Глава 23 НК РФ дает четкое определение материальной выгоды, подлежащей налогообложению НДФЛ, и порядок ее расчета в случае получения налогоплательщиком беспроцентного займа (пп.1 п.1 ст.212, п.2 ст.212 НК РФ). Глава 25 НК РФ, в свою очередь, подобных норм не содержит, что не позволяет каким-либо образом четко оценить доходы организации, получившей беспроцентный заем.

Кроме того, согласно п.3 ст.43 Налогового кодекса РФ процентом признается заранее установленный доход по долговому обязательству любого вида.

В случае если договор займа является беспроцентным (то есть отсутствует "заранее установленный доход"), объекта налогообложения прибыли не возникает.

Учитывая все вышеизложенное, считаем, что при получении беспроцентного займа не происходит безвозмездного оказания услуги организацией-заимодавцем и, соответственно, получения услуги организацией-заемщиком, данные организации не получают доходов, которые можно было бы оценить, и, следовательно, объект налогообложения налогом на прибыль в данном случае отсутствует.

31.2.2. Договор займа с физическим лицом

Статьей 212 НК РФ определен особый вид дохода - материальная выгода в виде экономии на процентах при пользовании заемными средствами.

Если процент за пользованием заемными средствами более 3/4 ставки рефинансирования, установленной ЦБ РФ на дату получения заемных средств в рублях, или более 9% годовых в иностранной валюте, то материальная выгода в виде экономии на процентах при получении заемных средств от предприятия не включается в совокупный доход физического лица.

В противном случае осуществляется расчет материальной выгоды. Порядок ее определения при пользовании заемными средствами в валюте РФ следующий.

а) Определяется сумма, исчисленная исходя из 3/4 ставки рефинансирования, установленной ЦБ РФ на дату получения заемных средств.

б) Определяется сумма фактически уплаченных процентов по полученным заемным денежным средствам.

в) Определяется положительная разница между первой и второй суммами, которая и является суммой материальной выгоды в виде экономии на процентах при пользовании кредитными средствами предприятия, подлежащей налогообложению.

Если была получена беспроцентная ссуда, то сумма фактически уплаченных процентов по полученным денежным средствам равна нулю. Материальная выгода в таком случае исчисляется в размере 3/4 ставки рефинансирования, установленной ЦБ РФ.

Порядок расчета материальной выгоды при пользовании заемными средствами в иностранной валюте таков.

а) Определяется сумма, исчисленная исходя из 9% годовых.

б) Определяется сумма фактически уплаченных процентов по полученным заемным средствам.

в) Определяется положительная разница между первой и второй суммами, которая и является суммой материальной выгоды в виде экономии на процентах при пользовании кредитными средствами предприятия, подлежащей налогообложению.

Если была получена беспроцентная ссуда, то сумма фактически уплаченных процентов по полученным валютным средствам равна нулю. Материальная выгода в таком случае исчисляется исходя из 9% годовых.

Материальная выгода, рассчитанная по вышеуказанным правилам, подлежит включению в совокупный доход физического лица. При исчислении налога на доходы физических лиц с суммы материальной выгоды, исчисленной за экономию при пользовании денежными средствами предприятия, необходимо обратить внимание на следующие моменты:

Во-первых, налогообложение материальной выгоды в виде экономии на процентах за пользование кредитными средствами производится по специальной ставке 35% согласно п.2 ст.224 НК РФ; при этом согласно п.4 ст.210 налоговые вычеты при исчислении налоговой базы не применяются.

Во-вторых, согласно пп.3 п.1 ст.223 НК РФ дата фактического получения дохода в виде материальной выгоды, выраженной как экономия на процентах при получении заемных средств, определяется как день уплаты налогоплательщиком процентов по полученным заемным (кредитным) средствам, но не реже чем один раз в налоговый период (т.е. календарный год).

В случае если физическому лицу выдан беспроцентный заем денежными средствами, то исчисление дохода в виде материальной выгоды от экономии на процентах производится не реже чем один раз в календарный год. Например, налоговый агент вправе в течение года производить исчисление материальной выгоды в день полного или частичного погашения лицом суммы займа согласно условиям договора (или ежемесячно, ежеквартально).

В-третьих, определение материальной выгоды производится исходя из разницы между начисленной суммой процентов по ссуде в размере 3/4 ставки рефинансирования ЦБ РФ, действовавшей на дату получения заемных средств, и суммой фактически уплаченных процентов по этой ссуде за истекший период;

В-четвертых, не производится определение материальной выгоды в случае заключения налогоплательщиком договора коммерческого кредита, определяемого ст.823 параграфа 3 гл.42 Гражданского кодекса Российской Федерации либо договора приобретения товара в кредит или рассрочку.

Особо следует отметить, что в разд.II-2 Методических рекомендаций налоговым органам о порядке применения главы 23 "Налог на доходы физических лиц" части второй НК РФ (утв. Приказом МНС России от 29.11.2000 N БГ-3-08/415) разъяснено следующее:

В соответствии со ст.ст.26 и 29 НК РФ налогоплательщик вправе уполномочить организацию, выдавшую заемные (кредитные) средства, участвовать в отношениях по уплате налога на доходы с материальной выгоды, полученной в виде экономии на процентах за пользование заемными (кредитными) средствами, в качестве уполномоченного представителя налогоплательщика. Уполномоченный представитель налогоплательщика - физического лица осуществляет свои полномочия на основании нотариально удостоверенной доверенности.

В случае назначения в установленном порядке организации-заимодавца (кредитора) в качестве уполномоченного представителя налогоплательщика в отношениях по уплате налога с суммы материальной выгоды такой уполномоченный представитель осуществляет определение налоговой базы, а также исчисляет, удерживает за счет любых денежных средств, выплачиваемых налогоплательщику, и перечисляет в бюджет сумму исчисленного и удержанного налога.

В случае неназначения налогоплательщиком, получившим заемные (кредитные) средства от организаций, уполномоченного представителя налоговая база определяется, налог исчисляется и уплачивается налогоплательщиком самостоятельно на основании налоговой декларации, представляемой в налоговый орган по месту жительства налогоплательщика не позднее 30 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом, в котором был получен доход в виде материальной выгоды от экономии на процентах за пользование заемными (кредитными) средствами.

В отношении исчисления единого социального налога следует отметить, что в течение 2001 г. на основании п.4 ст.237 НК РФ налогообложению единым социальным налогом подлежала материальная выгода, получаемая работником и (или) членами его семьи за счет работодателя в виде экономии на процентах при получении работником от работодателя заемных средств на льготных условиях, определяемая по правилам, предусмотренным п.2 ст.212 НК РФ.

С 1 января 2002 г. в связи с внесением изменений и дополнений в часть вторую Налогового кодекса РФ Федеральным законом РФ от 31 декабря 2001 г. N 198-ФЗ данный пункт ст.237 НК РФ был исключен. С 2002 г. материальная выгода не включается в налоговую базу при исчислении единого социального налога.

ЧАСТЬ V. ДОГОВОРЫ НА ИСПОЛЬЗОВАНИЕ

ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ

В КОММЕРЧЕСКИХ ЦЕЛЯХ

Формы документов

1. Лицензионный договор общего типа

г. __________ "__"__________ 200_ г.

Лицензиар: __________________________________________________

(полное наименование организации, местонахождение, страна)

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с одной стороны, и

Поклажедатель: ______________________________________________

(полное наименование организации, местонахождение, страна)

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с другой стороны,

принимая во внимание, что:

а) __________________________________________________________

(наименование организации, предприятия или фамилии лиц,

разработавших изобретение)

обладает знаниями и опытом в области _____________________________

б) __________________________________________________________

(наименование организации, предприятия или фамилии лиц)

получены авторские свидетельства, патенты и поданы заявки на

авторские свидетельства и патенты, указанные в Приложении N 1 к

Настоящему Договору;

в) Лицензиару предоставлено _________________________________

(наименование предприятия, организации или фамилии лиц)

право на ведение от своего имени переговоров о предоставлении

лицензии на использование упомянутых знаний, опыта и прав в целях

производства, использования и продажи __________________ и

заключения соответствующих договоров;

г) Лицензиат желает приобрести на условиях Настоящего

Договора лицензию на использование указанных знаний, опыта и прав

в целях производства, использования и продажи ___________________,

договорились о следующем:

1. Определение терминов

Термины, используемые в Настоящем Договоре:

1.1. "Авторские свидетельства" и/или "патенты" - полученные

__________________________________________________________________

(наименование организации; Ф.И.О. лиц)

авторские свидетельства, патенты и поданные заявки на авторские

свидетельства, патенты, указанные в Приложении N 1 к Настоящему

Договору, а также авторские свидетельства и патенты, которые будут

получены в отношении продукции по лицензии по этим заявкам.

1.2. "Ноу-хау" - ____________________________________________

(знания, опыт, секреты производства и т.д.,

точное определение которых дается в Приложении N 2)

1.3. "Продукция по лицензии" - продукция, не подпадающая под

определение, данное в п.п.1.1 - 1.2 Настоящего Договора,

дополнительно разработанная Лицензиатом с использованием

технических решений, содержащихся в переданной документации,

включая дальнейшие усовершенствования и улучшения.

1.4. "Территория А" - _______________________________________

(перечень стран, на территории которых предоставляется

исключительное право Лицензиату)

1.5. "Продажная цена" - _____________________________________

(метод определения цены за единицу продукции по лицензии)

1.6. "Отчетный период" - период деятельности Лицензиата по

выполнению условий Настоящего Договора в течение месяцев, начиная

с даты вступления Настоящего Договора в силу.

1.7. "Специальное оборудование" - оборудование, необходимое

для изготовления продукции по лицензии и указанное в Приложении.

2. Предмет Договора

2.1. Лицензиар предоставляет Лицензиату на срок действия

Настоящего Договора и за вознаграждение, уплачиваемое Лицензиатом,

исключительную лицензию на использование изобретений, защищенных

авторскими свидетельствами или патентами, а также ноу-хау на

территории А.

При этом Лицензиату предоставляются права:

- на производство продукции по лицензии и/или специальной

продукции (в частности, с использованием при необходимости

специального оборудования, комплектующих узлов, деталей и сырья,

применяемых Лицензиаром); (Право на производство продукции по

лицензии и/или специальной продукции, как правило, предоставляется

на территории страны Лицензиата.)

- на использование продукции по лицензии и/или специальной

продукции, включая ее продажу; (В отдельных случаях Лицензиату

может быть предоставлено право производства продукции по лицензии

и специальной продукции на территории Б.)

- Лицензиар не может использовать на территории А указанные

права сам, а также передавать их третьим лицам. (В случае

предоставления только неисключительного права все положения об

исключительности должны быть изъяты.)

2.2. Лицензиар предоставляет Лицензиату на срок действия

Настоящего Договора и за вознаграждение, уплачиваемое Лицензиатом,

неисключительную лицензию на территории Б. При этом Лицензиату

предоставляется право на использование продукции по лицензии и

специальной продукции, включая ее продажу.

Лицензиар может использовать на территории Б указанное право

сам и предоставлять его третьим лицам.

Лицензиар будет информировать Лицензиата о других заключенных

им лицензионных договорах в отношении территории Б. (По

договоренности между сторонами такая информация может

предоставляться лишь при заключении договора.)

2.3. Лицензиар передает Лицензиату техническую документацию,

осуществляет оказание технической помощи и, при необходимости,

поставку образцов продукции и материалов, а также поставку

специального оборудования, как это предусмотрено в п.п.3 и 6

Настоящего Договора.

2.4. Лицензиат получает право предоставлять в отношении

территории А третьим лицам, имеющим местопребывание на территории

А, сублицензии по Настоящему Договору.

Лицензиат обязан до подписания сублицензионного соглашения

согласовать его основные условия с Лицензиаром. После подписания

сублицензионного соглашения Лицензиат обязан в течение ____ недель

передать один экземпляр этого соглашения Лицензиару. Лицензиат

несет ответственность по сублицензионным соглашениям перед

Лицензиаром. (Условия о предоставлении сублицензии могут

включаться, если территория А Договора включает несколько стран.)

2.5. Лицензиат не вправе производить продукцию по лицензии и

специальную продукцию и предоставлять сублицензии на осуществление

каких-либо прав по Настоящему Договору вне территории А, а также

продавать и использовать указанную продукцию вне территории А и

территории Б, за исключением случаев, когда Лицензиар даст

Лицензиату на это письменное согласие.

2.6. Права, предоставленные Лицензиаром Лицензиату по п.2.1 и

2.2, распространяются на соответствующие организации и предприятия

страны Лицензиата, далее "предприятия Лицензиата". (Указанное

условие должно быть прямо предусмотрено в договоре.)

Лицензиар не возражает против осуществления Лицензиатом

производственной кооперации с организациями страны Лицензиата для

производства продукции по лицензии и специальной продукции.

При этом Лицензиат несет ответственность за выполнение всех

договорных обязательств.

3. Техническая документация

3.1. Вся техническая документация и другие материалы, включая

схемы, чертежи, кальки, рецепты по сборке, эксплуатации и т.д.,

необходимые для производства продукции по лицензии (перечисленные

в Приложении N 4), передаются Лицензиару Лицензиатом в ___________

(город) на __________ языке __________ в _____ экземплярах в

течение ________ со дня вступления в силу Настоящего Договора.

Техническая документация и материалы изготовляются

Лицензиаром по согласованию с Лицензиатом применительно к

техническим нормам и стандартам, принятым в соответствующей

отрасли промышленности страны Лицензиара.

По предварительной договоренности между сторонами техническая

документация может быть приспособлена к условиям Лицензиата.

3.2. Техническая документация должна содержать расшифровку

условных обозначений, отраслевых и заводских норм, на которые

делается ссылка в этой технической документации.

О передаче технической документации и других материалов

составляется приемо-сдаточный акт за подписями уполномоченных

представителей обеих сторон. Если Лицензиат или его уполномоченный

представитель не явится в срок, установленный для передачи, то

Лицензиар может переслать документацию авиапочтой за счет

Лицензиата.

Датой передачи технической документации будет дата подписания

приемо-сдаточного акта или дата штемпеля на авианакладной.

3.3. Если Лицензиат при передаче или в течение _________

месяцев после передачи документации выяснит некомплектность или

неправильность документации, то Лицензиар обязан в течение ____

недель после поступления письменной рекламации Лицензиата передать

недостающую документацию или исправить частичные недостатки в

документации и передать эти исправления Лицензиату.

В этом случае датой передачи технической документации будет

считаться момент передачи недостающей или исправленной

документации, этот момент определяется согласно абз.3 п.3.2.

3.4. Лицензиат может размножить документацию для своих нужд,

но при соблюдении обязательств по обеспечению конфиденциальности.

4. Усовершенствования и улучшения

4.1. В течение срока действия Настоящего Договора стороны

обязуются незамедлительно информировать друг друга о всех

произведенных ими усовершенствованиях и улучшениях, касающихся

изобретений, ноу-хау и продукции по лицензии.

4.2. Стороны должны в первую очередь предлагать друг другу

все вышеуказанные усовершенствования и улучшения. Условия передачи

этих усовершенствований и улучшений будут согласовываться

сторонами.

Передача технической документации на незащищенные или

незаявленные усовершенствования и улучшения продукции по лицензии

и ноу-хау производятся сторонами, как правило, безвозмездно с

возмещением фактических расходов по изготовлению и пересылке

документации.

Защищенные или заявленные усовершенствования и улучшения,

касающиеся изобретений, ноу-хау и продукции по лицензии, а также

усовершенствования и улучшения особой ценности, которые создаются

одной из сторон, будут считаться принадлежащими ей и в первую

очередь будут предложены другой стороне по Договору. Передача этих

усовершенствований и улучшений производится, как правило,

возмездно на условиях отдельного лицензионного договора.

4.3. Лицензиат обязуется незамедлительно информировать

Лицензиара о разработке специальной продукции. Техническая

документация на специальную продукцию должна быть предложена

Лицензиатом в первую очередь Лицензиару.

Условия передачи Лицензиатом технической документации на

специальную продукцию будут согласовываться сторонами

дополнительно в каждом отдельном случае в соответствии с п.4.2.

5. Гарантии и ответственность

5.1. Лицензиар гарантирует, что он вправе предоставлять

права, указанные в п.2.1, и что на момент вступления в силу

Настоящего Договора Лицензиару ничего не известно о правах третьих

лиц, которые могли быть нарушены предоставлением данной лицензии.

5.2. Лицензиар гарантирует техническую осуществимость

продукции по лицензии на предприятиях страны Лицензиата и

возможность достижения технических показателей, предусмотренных

Настоящим Договором, при условии соблюдения Лицензиатом

технических условий и инструкций Лицензиара.

Если Лицензиат предусматривает производство и использование

продукции по лицензии в климатических условиях, существенно

отличающихся от климатических условий в стране Лицензиара, то

Лицензиат обязан сообщить об этом Лицензиару до заключения

Настоящего Договора.

5.3. Гарантированные Лицензиаром механические,

технологические, технико-экономические и другие показатели

приводятся в Приложении N 5 к Настоящему Договору.

5.4. Лицензиар гарантирует комплектность и качественное

изготовление технической документации и других материалов,

передаваемых Лицензиату.

5.5. Лицензиат гарантирует качественное изготовление

продукции по лицензии в соответствии с полученной документацией и

инструкциями Лицензиара. (По усмотрению сторон п.5.5 может не

включаться в Договор.)

5.6. Сторона, которая не выполнила обязательств по п.п.5.1,

5.2, 5.3, 5.4, 5.5 Настоящего Договора, обязана возместить другой

стороне понесенные ею в связи с этим невыполнением прямые убытки в

пределах _______________ (В Договоре указывается сумма, как

правило, не превышающая полученных или выплаченных по Договору

сумм.)

5.7. За нарушение договорных сроков передачи документации

Лицензиар уплачивает Лицензиату штраф, исчисляемый в размерах ___,

но не свыше ________________.

5.8. Размер возмещения убытков и договорных штрафов, о

которых одна из сторон может заявить из-за различных нарушений

Договора, не должен в общей сложности превышать полученных или

выплаченных по п.7 Настоящего Договора сумм. (Стороны могут

договориться о том, чтобы п.5.8 применялся только в случаях

нарушений, предусмотренных п.5 Договора.)

6. Техническая помощь в освоении

производства продукции по лицензии

6.1. Для оказания технической помощи Лицензиату в освоении

производства продукции по лицензии, а также для обучения персонала

Лицензиата методам и приемам работы, относящимся к производству

продукции по лицензии, Лицензиар по просьбе Лицензиата командирует

на предприятия Лицензиата необходимое количество специалистов,

Лицензиат сообщает Лицензиару о своей просьбе за ______ месяцев до

даты предполагаемого выезда специалистов.

6.2. Лицензиат обеспечит за свой счет специалистов Лицензиара

на время их пребывания на территории А помещениями в

соответствующей гостинице, медицинским оборудованием,

транспортными средствами для проезда до места работы и обратно,

телефонно-телеграфной связью и другими необходимыми видами

обслуживания.

6.3. Все расходы, связанные с командированием специалистов в

целях оказания необходимой технической помощи, включая оплату

стоимости билетов туристского класса на самолет из ___________ до

места назначения и обратно, провоза 30 кг багажа на человека сверх

полагающегося по билету, а также вознаграждение в зависимости от

квалификации специалистов, несет Лицензиат.

6.4. Лицензиар может застраховать своих специалистов от

несчастных случаев и гражданской ответственности за счет

Лицензиата, согласовав с ним условия страхования.

6.5. В случае обращения Лицензиата к Лицензиару с просьбой о

посещении предприятий, производящих продукцию по лицензии, в целях

ознакомления с ее производством и оборудованием на месте,

Лицензиар удовлетворит такую просьбу.

Все расходы, связанные с посещением и пребыванием

специалистов в стране Лицензиара, несет Лицензиат.

6.6. Лицензиар по просьбе Лицензиата организует бесплатное

обучение специалистов Лицензиата и его партнеров на предприятиях

своей страны с возмещением Лицензиатом затрат на их содержание.

6.7. Количество специалистов, командируемых в соответствии с

п.п.6.1, 6.6, 6.7, их специальности, сроки, а также другие условия

обучения и командирования согласовываются и оформляются сторонами

в каждом конкретном случае.

6.8. По просьбе Лицензиата Лицензиар поставит ему образцы

продукции и материалов, а также специальное оборудование,

необходимые для производства продукции по лицензии.

Условия поставки специального оборудования будут определены

сторонами в отдельном контракте, который может составлять

неотъемлемую часть Настоящего Договора или заключаться

одновременно с ним.

7. Платежи

7.1. За предоставленные права, предусмотренные Настоящим

Договором, и за техническую документацию, указанную в Приложении

N 4, Лицензиат уплачивает Лицензиару вознаграждение в следующем

порядке:

(Вариант А)

Первоначальный платеж в размере ________________, из которых:

а) сумма в размере ________________ уплачивается против

предъявления счета в трех экземплярах ____________________________

(банк страны Лицензиара)

в течение _________ дней с даты вступления в силу Настоящего

Договора (инкассо с немедленной оплатой, с последующим акцептом);

б) сумма в размере ________ уплачивается в течение _________

дней после передачи технической документации, указанной в п.3

Настоящего Договора. Оплата производится в порядке,

предусмотренном выше пп."а", с приложением к счету копии

приемо-сдаточного акта или копии авианакладной, предусмотренной

п.3.2.

(Вариант Б)

Первоначальный платеж в размере _________ уплачивается в

течение _________ дней с даты вступления в силу Настоящего

Договора (инкассо с немедленной оплатой, с последующим акцептом).

7.2. (Вариант А.) Текущие отчисления (роялти) уплачиваются

Лицензиару в размере ___________% от продажной цены продукции по

лицензии и ___________% от продажной цены специальной продукции,

изготовленной Лицензиатом, предприятиями Лицензиата и его

сублицензиатами.

7.2. (Вариант Б.) Текущие отчисления (роялти) уплачиваются

Лицензиару в размере ______________________руб. за единицу (шт.,

кг, т, куб. м и т.п.) продукции по лицензии и специальной

продукции, изготовленной Лицензиатом, предприятиями Лицензиата и

его сублицензиатами.

7.3. Платежи, предусмотренные п.7.2, производятся Лицензиатом

в течение ____ дней, следующих за отчетным периодом.

7.4. Платежи, предусмотренные в п.7.2, производятся

Лицензиатом Лицензиару в ________________________________________.

7.5. Все платежи по Настоящему Договору понимаются как

платежи нетто в пользу Лицензиара.

7.6. После прекращения срока действия Настоящего Договора

положения его будут применяться до тех пор, пока не будут

окончательно урегулированы платежи, обязательства по которым

возникли в период действия Настоящего Договора.

8. Информация и отчетность

8.1. Лицензиат в течение ________ дней, следующих за отчетным

периодом, представляет Лицензиару сводные бухгалтерские данные по

произведенной, проданной и использованной продукции по лицензии и

специальной продукции в течение отчетного периода, а также

сведения о продажных ценах, номерах серий продукции по лицензии и

наименованиях покупателей.

8.2. Лицензиар имеет право производить проверку данных,

относящихся к объему производства и сбыта продукции по лицензии и

специальной продукции на предприятиях Лицензиата и его

сублицензиатов по сводным бухгалтерским данным. Лицензиат обязан

обеспечить возможность такой проверки.

8.3. Лицензиат будет передавать Лицензиару (или какой-либо

организации по указанию Лицензиара) все запросы на продукцию по

лицензии, которые он получит из стран вне территории А и на

территории Б, а Лицензиар будет сообщать Лицензиату о запросах,

которые он получит из стран территории А.

9. Реклама

9.1. Лицензиат обязуется осуществлять рекламу продукции по

лицензии, обеспечивающую ее оптимальную продажу.

9.2. Лицензиат вправе (обязуется) указывать в соответствующих

рекламных материалах, а также на продукции по лицензии,

выпускаемой предприятиями Лицензиата и его сублицензиатом, что эта

продукция производится по лицензии Лицензиара.

10. Разрешение споров

10.1. В случае возникновения споров между Лицензиаром и

Лицензиатом по вопросам, предусмотренным Настоящим Договором или в

связи с ним, стороны примут все меры к разрешению их путем

переговоров между собой.

10.2. В случае невозможности разрешения указанных споров

путем переговоров они должны разрешаться арбитражным путем.

11. Срок действия Договора и условия его

расторжения

11.1. Настоящий Договор заключен на _________ лет и вступает

в силу с даты его подписания или одобрения (не позднее ______

месяцев от этой даты) соответствующими компетентными органами

стран Лицензиара и Лицензиата, если это одобрение необходимо. В

последнем случае Договор вступает в силу в момент отправки

извещения об одобрении второй стороной.

11.2. Настоящий Договор может быть продлен по взаимному

соглашению сторон.

Условия продления срока действия Настоящего Договора будут

определены сторонами за шесть месяцев до истечения срока действия

Настоящего Договора.

11.3. Если Лицензиат или предприятие Лицензиата в нарушение

п.2.1 и п.2.2 будут экспортировать продукцию по лицензии в страны,

не входящие в территорию А и территорию Б, Лицензиару

предоставляется право расторгнуть Настоящий Договор и потребовать

возмещения причиненных ему убытков. При этом Лицензиату будет

предоставлен срок в месяцев для устранения нарушения.

11.4. Каждая из сторон имеет право расторгнуть Настоящий

Договор путем направления письменного уведомления, если другая

сторона не выполнит какое-либо существенное условие Настоящего

Договора. Однако стороне, не выполнявшей своего обязательства,

будет предоставлено ______ месяцев для выполнения этого

обязательства.

11.5. Если Договор потеряет силу до истечения срока его

действия вследствие нарушения Договора Лицензиатом, Лицензиат

лишается права производить авторские свидетельства и/или патенты,

а также ноу-хау в любой иной форме, и обязан возвратить Лицензиату

всю техническую документацию.

11.6. Лицензиат вправе по истечении срока действия Настоящего

Договора использовать предмет Настоящего Договора бесплатно.

12. Прочие условия

12.1. К отношениям сторон по тем вопросам, которые не

урегулированы или не полностью урегулированы Настоящим Договором,

применяется материальное право страны Лицензиара. (В договоре

может быть предусмотрено иное.)

12.2. Права и обязанности каждой из сторон по Настоящему

Договору не могут быть переуступлены другому юридическому или

физическому лицу без письменного разрешения другой стороны, за

исключением случаев, предусмотренных Настоящим Договором.

12.3. Все изменения и дополнения к Настоящему Договору должны

быть совершены в письменной форме и подписаны уполномоченными на

это лицами и одобрены компетентными органами, если такое одобрение

необходимо.

12.4. Упомянутые в Настоящем Договоре Приложения N N 1 - 5 на

____ листах составляют его неотъемлемую часть.

12.5. Настоящий Договор совершен в городе ________ в 2-х

экземплярах, каждый на __________ и _________ языках, причем оба

текста имеют одинаковую силу.

13. Юридические адреса и реквизиты сторон

Лицензиар

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет N _________________, БИК _____________

ИНН __________________________

Лицензиат

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет N _________________, БИК _____________

ИНН __________________________

Лицензиар Лицензиат

______________ ______________

М.П. М.П.

2. Договор

на создание произведений скульптуры,

декоративно-прикладного искусства,

монументально-декоративных, оформительских работ,

станковой живописи и графики

г. __________ "__"__________ 200_ г.

Исполнитель: ________________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с одной стороны, и

Заказчик:

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с другой стороны,

заключили Настоящий Договор о нижеследующем:

1. Предмет Договора

1.1. Заказчик поручает, а Исполнитель принимает на себя

создание: ________________________________________________________

(произведений скульптуры, декоративно-прикладного искусства,

монументально-декоративных, оформительских работ,

станковой живописи и графики)

именуемых в дальнейшем "Художественное произведение".

1.2. Художественное произведение создается в соответствии с

заданием:

- тематика художественного произведения _____________________

- техника исполнения ________________________________________

- материал __________________________________________________

- размер ____________________________________________________

- количество ________________________________________________

- место исполнения __________________________________________

(Другие необходимые данные.)

Примечание: При заключении Договора на создание произведений

скульптуры Исполнитель предъявляет Заказчику форэскиз (набросок).

2. Обязанности сторон

2.1. Исполнитель обязуется сдать Заказчику готовое

художественное произведение в срок _________, а Заказчик принять

его и оплатить.

2.2. Если художественное произведение создается у Заказчика,

последний предоставляет Исполнителю:

2.2.1. Помещение, соответствующее следующим требованиям ____

_________________________________________________________________.

2.2.2. Рабочую силу (кол-во человек и т.п.) ________________.

2.2.3. Механизмы для производства вспомогательных работ ____

_________________________________________________________________.

2.3. Исполнитель согласовывает с Заказчиком эскиз, если на

его создание не был заключен отдельный договор.

2.4. Материалы для создания художественного произведения

предоставляет ___________________________________________________.

2.5. Установка, монтаж художественного произведения

осуществляется Исполнителем, а подготовительные работы

____________ (вид работ) - Заказчиком, на условиях,

предусмотренных в п.п.2.2.2, 2.2.3.

2.6. В случае, когда Исполнителем по Настоящему Договору

является физическое лицо, Исполнитель обязан уведомить Заказчика о

готовности художественного произведения к приемке.

После чего Заказчик не позднее _____________ дней с момента

извещения Исполнителем о готовности художественного произведения

утверждает и сообщает Исполнителю состав комиссии по приемке

художественного произведения для дачи заключения о соответствии

художественного произведения заданию и качестве этого произведения

и дату ее заседания.

2.7. В случае, когда Исполнителем по Настоящему Договору

является юридическое лицо, решение о соответствии художественного

произведения заданию и о его качестве принимает художественный

совет Исполнителя.

Исполнитель вызывает представителя Заказчика для участия в

заседании художественного совета и составления акта, о чем

письменно уведомляет Заказчика не позднее 30 дней до начала

заседания.

2.8. После принятия решения соответственно комиссией и

художественным советом стороны составляют акт сдачи-приемки

(Приложение N 1).

2.9. При неявке представителя Заказчика на совет или

несформировании комиссии Заказчиком в назначенный срок Исполнитель

вправе по истечении двух дней составить односторонний акт, один

экземпляр которого, а в случаях, предусмотренных в п.п.2.6, 2.7, и

выписка из протокола заседания художественного совета, высылаются

Заказчику.

2.10. Заказчик в течение ________ дней со дня получения акта

сдачи-приемки художественного произведения направляет Исполнителю

подписанный акт сдачи-приемки или мотивированный отказ от приемки

работ.

2.11. В случае мотивированного отказа Заказчика сторонами

составляется двусторонний акт с указанием необходимых доработок,

сроков их выполнения.

2.12. Если Исполнитель не устранил выявленные недостатки в

согласованный срок, Заказчик вправе отказаться от выполнения

Настоящего Договора и потребовать возмещения убытков.

3. Стоимость работ и порядок расчетов

3.1. Стоимость работ по созданию художественного произведения

составляет ____________ (__________) руб.

3.2. Срок оплаты составляет ___________ с момента __________

(с правом досрочного выполнения).

3.3. Порядок оплаты: ________________________________________

(почтовый, телеграфный)

3.4. Вид расчетов: __________________________________________

(наличный, безналичный, смешанный)

3.5. Форма расчетов: ________________________________________

(платежное поручение, чек,

требование-поручение)

3.6. Заказчик обязан известить Исполнителя об осуществлении

платежа в срок ________________ с момента __________________ путем

__________________________________________________________________

(телеграмма с уведомлением, факс и т.д.)

4. Прочие условия и ответственность

4.1. Настоящий Договор вступает в силу с момента ____________

4.2. Настоящий Договор составлен в 2-х подлинных экземплярах,

по одному для каждой из сторон.

4.3. В случаях, не предусмотренных Настоящим Договором,

стороны руководствуются действующим законодательством.

4.4. Если Заказчик просрочит уплату стоимости работ по

Настоящему Договору более чем на _________, он уплачивает

Исполнителю штраф в размере ___________% от суммы долга.

5. Адреса и реквизиты сторон

5.1. Заказчик

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет N _________________, БИК _____________

ИНН __________________________

5.2. Исполнитель

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет N _________________, БИК _____________

ИНН __________________________

Заказчик Исполнитель

______________ ______________

М.П. М.П.

Экономико-налоговый комментарий

Бухгалтерский учет

В соответствии с ПБУ 14/2000 "Учет нематериальных активов" (утв. Приказом Минфина России от 16 октября 2000 г N 91н) к нематериальным активам могут быть отнесены следующие объекты интеллектуальной собственности (исключительное право на результаты интеллектуальной деятельности):

исключительное право патентообладателя на изобретение, промышленный образец, полезную модель;

исключительное авторское право на программы для ЭВМ, базы данных;

имущественное право автора или иного правообладателя на топологии интегральных микросхем;

исключительное право владельца на товарный знак и знак обслуживания, наименование места происхождения товаров;

исключительное право патентообладателя на селекционные достижения.

В составе нематериальных активов учитываются также деловая репутация организации и организационные расходы (расходы, связанные с образованием юридического лица, признанные в соответствии с учредительными документами частью вклада участников (учредителей) в уставный (складочный) капитал организации).

В состав нематериальных активов не включаются интеллектуальные и деловые качества персонала организации, их квалификация и способность к труду, поскольку они неотделимы от своих носителей и не могут быть использованы без них.

Кроме того, в составе нематериальных активов не учитывают:

а) не давших положительного результата научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ;

б) не законченных и не оформленных в установленном законодательством порядке научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ;

в) материальных объектов (материальных носителей), в которых выражены произведения науки, литературы, искусства, программы для ЭВМ и базы данных.

Для принятия к бухгалтерскому учету активов в качестве нематериальных необходимо единовременное выполнение следующих условий:

а) отсутствие материально-вещественной (физической) структуры;

б) возможность идентификации (выделения, отделения) организацией от другого имущества;

в) использование в производстве продукции, при выполнении работ или оказании услуг либо для управленческих нужд организации;

г) использование в течение длительного времени, т.е. срока полезного использования, продолжительностью свыше 12 месяцев или обычного операционного цикла, если он превышает 12 месяцев;

д) организацией не предполагается последующая перепродажа данного имущества;

е) способность приносить организации экономические выгоды (доход) в будущем;

ж) наличие надлежаще оформленных документов, подтверждающих существование самого актива и исключительного права у организации на результаты интеллектуальной деятельности (патенты, свидетельства, другие охранные документы, договор уступки (приобретения) патента, товарного знака и т.п.).

Необходимо учитывать также, что единицей бухгалтерского учета нематериальных активов является инвентарный объект. Инвентарным объектом нематериальных активов считается совокупность прав, возникающих из одного патента, свидетельства, договора уступки прав и т.п. Основным признаком, по которому один инвентарный объект идентифицируется от другого, служит выполнение им самостоятельной функции в производстве продукции, выполнении работ или оказании услуг либо использовании для управленческих нужд организации.

Стоимость указанных объектов погашается путем начисления амортизационных отчислений в течение срока их полезного использования. При этом согласно Инструкции по применению Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности (утв. Приказом Минфина России от 31.10.2000 N 94н) начисление амортизации может производиться двумя способами: путем накопления на счете 05 "Амортизация нематериальных активов" или путем списания непосредственно с кредита счета 04 "Нематериальные активы". Последний способ возможен к применению только в отношении деловой репутации и организационных расходов.

Налог на добавленную стоимость

До 1 января 2001 г. в соответствии с пп."к" п.1 ст.5 Закона РФ "О налоге на добавленную стоимость" от НДС освобождается получение авторских прав. При этом необходимо иметь ввиду, что в согласно Постановлению Конституционного Суда РФ от 28 марта 2000 г. N 5-П "По делу о проверке конституционности пп."к" п.1 ст.5 Закона РФ "О налоге на добавленную стоимость" данная норма означает освобождение от налога на добавленную стоимость оборотов в виде вознаграждения, получаемого обладателем имущественных авторских прав на использование произведения от их приобретателя по авторскому договору.

В соответствии с пп."к" п.12 Инструкции Госналогслужбы России от 11 октября 1995 г. N 39 налогом на добавленную стоимость не облагались платежи по зарегистрированным в установленном порядке лицензионным договорам о предоставлении патентообладателем прав другому лицу на использование охраняемого патентом объекта промышленной собственности (изобретения, полезной модели, промышленного образца), получение авторских прав.

Необходимо иметь в виду, что в гл.21 "Налог на добавленную стоимость" Налогового кодекса РФ вопросы налогообложения получения и передачи авторских прав не были прямо урегулированы до внесения изменений в данную главу Налогового кодекса Федеральным законом РФ от 29 мая 2002 г. N 57-ФЗ. Поэтому вопрос налогообложения передачи авторских прав можно считать спорным до 1 июля 2002 г., поскольку до этой даты можно было спорить о том, подлежали ли данные операции налогообложению налогом на добавленную стоимость или нет. Мы считаем, что данные операции до 1 июля 2002 г. не подлежали налогообложению по следующим основаниям:

В соответствии со ст.146 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения по НДС признается реализация товаров, работ, услуг на территории РФ. Согласно ст.39 указанного нормативного документа "реализацией товаров, работ или услуг признается соответственно передача... на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу...".

Понятие товара, работы и услуги дано в ст.38 Налогового кодекса РФ. Так, товаром признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации, где под имуществом понимаются виды объектов гражданских прав (за исключением имущественных прав), относящихся к имуществу в соответствии с Гражданским кодексом РФ. Работой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц; услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.

Анализ указанных положений позволяет говорить, что авторское право, будучи имущественным правом, не является в целях налогообложения имуществом (товаром), работой или услугой. В связи с этим передача авторских прав не является реализацией, а, следовательно, не являлась до 1 июля 2002 г. объектом налогообложения по НДС.

Вместе с тем с принятием Федерального закона РФ от 29 мая 2002 г. N 57-ФЗ формулировка ст.146 НК РФ претерпела некоторые изменения, в частности, к реализации товаров (работ, услуг) как к объекту налогообложения НДС была добавлена и передача имущественных прав. Таким образом, с указанной даты передача имущественных прав бесспорно подлежит обложению налогом на добавленную стоимость, поскольку на это имеется прямое указание закона.

Налог на прибыль

Требования, предъявляемые к нематериальным активам, в целях отнесения их к амортизируемому имуществу содержаться в п.3 ст.257 Налогового кодекса РФ. Согласно данной норме нематериальные активы должны обладать следующими признаками:

1. Непосредственно использоваться в производстве продукции (выполнении работ, оказании услуг) или для управленческих нужд организации;

2. Срок такого использования должен быть достаточно продолжительным - свыше 12 месяцев;

3. Способностью приносить налогоплательщику экономические выгоды (доход);

4. Наличие надлежаще оформленных документов, подтверждающих существование самого нематериального актива, в том числе в виде патента, свидетельства, другого охранного документа или договора уступки (приобретения) патента, товарного знака.

В соответствии с п.3 ст.257 Налогового кодекса РФ к нематериальным активам относятся:

1) исключительное право патентообладателя на изобретение, промышленный образец, полезную модель;

2) исключительное право автора и иного правообладателя на использование программы для ЭВМ, базы данных;

3) исключительное право автора или иного правообладателя на использование топологии интегральных микросхем;

4) исключительное право на товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товаров и фирменное наименование;

5) исключительное право патентообладателя на селекционные достижения;

6) владение "ноу-хау", секретной формулой или процессом, информацией в отношении промышленного, коммерческого или научного опыта.

Первоначальная стоимость амортизируемых нематериальных активов определяется как сумма расходов на их приобретение (создание) и доведение их до состояния, в котором они пригодны для использования, за исключением сумм налогов, учитываемых в составе расходов.

Стоимость нематериальных активов, созданных самой организацией, определяется как сумма фактических расходов на их создание, изготовление (в том числе материальных расходов, расходов на оплату труда, расходов на услуги сторонних организаций, патентные пошлины, связанные с получением патентов, свидетельств), за исключением сумм налогов, учитываемых в составе расходов.

В заключение отметим, что к нематериальным активам не относятся:

- не давшие положительного результата научно-исследовательские, опытно-конструкторские и технологические работы;

- интеллектуальные и деловые качества работников организации, их квалификация и способность к труду.

Налог на имущество

До 1 января 2004 г. в соответствии со ст.2 Закона РФ от 13 декабря 1991 г. N 2030-1 "О налоге на имущество предприятий" нематериальные активы, находящиеся на балансе плательщика (патенты, лицензии, ноу-хау, программные продукты, торговые марки, товарные знаки и т.п.), облагались указанным налогом в общеустановленном порядке.

С 1 января 2004 г. действует гл.30 "Налог на имущество организаций" НК РФ. Согласно ст.374 данной главы объектом налогообложения для российских организаций признается движимое и недвижимое имущество, учитываемое на балансе в качестве объектов основных средств в соответствии с установленным порядком ведения бухгалтерского учета. Таким образом, начиная с указанной даты нематериальные активы, находящиеся на балансе плательщика (патенты, лицензии, ноу-хау, программные продукты, торговые марки, товарные знаки и т.п.), налогом на имущество не облагаются.

Налог на доходы физических лиц

В соответствии со ст.221 НК РФ право на получение профессиональных налоговых вычетов имеют физические лица, получающие авторские вознаграждения или вознаграждения за создание, исполнение или иное использование произведений науки, литературы и искусства, вознаграждения авторам открытий, изобретений и промышленных образцов в сумме фактически произведенных и документально подтвержденных расходов.

В случае если данные расходы не могут быть подтверждены документально, они учитываются по нормативам, установленными п.3 ст.221 НК РФ.

Нормативы расходов, учитываемых при налогообложении

сумм вознаграждений физических лиц за издание,

исполнение или иное использование произведений науки,

литературы и искусства, а также вознаграждений

авторов открытий, изобретений и промышленных образцов

при отсутствии подтверждающих документов

     
   ——————————————————————————————————————————————T——————————————————¬
   |                                             |Нормативы расходов|
   |                                             |  (в процентах к  |
   |                                             |сумме начисленного|
   |                                             |  вознаграждения) |
   +—————————————————————————————————————————————+——————————————————+
   |Создание литературных произведений, в том    |        20        |
   |числе для театра, кино, эстрады и цирка      |                  |
   +—————————————————————————————————————————————+——————————————————+
   |Создание художественно—графических           |        30        |
   |произведений, фоторабот для печати,          |                  |
   |произведений архитектуры и дизайна           |                  |
   +—————————————————————————————————————————————+——————————————————+
   |Создание произведений скульптуры,            |        40        |
   |монументально—декоративной живописи          |                  |
   |декоративно—прикладного и оформительского    |                  |
   |искусства, станковой живописи, театрально—   |                  |
   |и кинодекорационного искусства и графики в   |                  |
   |различной технике                            |                  |
   +—————————————————————————————————————————————+——————————————————+
   |Создание аудиовизуальных произведений        |        30        |
   |(видео, теле— и кинофильмов)                 |                  |
   +—————————————————————————————————————————————+——————————————————+
   |Создание музыкальных произведений:           |                  |
   +—————————————————————————————————————————————+——————————————————+
   |музыкально—сценических произведений (опер,   |        40        |
   |балетов, музыкальных комедий),               |                  |
   |симфонических, хоровых, камерных             |                  |
   |произведений, произведений для духового      |                  |
   |оркестра, оригинальной музыки для кино—,     |                  |
   |теле— и видеофильмов и театральных           |                  |
   |постановок                                   |                  |
   +—————————————————————————————————————————————+——————————————————+
   |других музыкальных произведений, в том       |        25        |
   |числе для печати                             |                  |
   +—————————————————————————————————————————————+——————————————————+
   |Исполнение произведений литературы и         |        20        |
   |искусства                                    |                  |
   +—————————————————————————————————————————————+——————————————————+
   |Создание произведений науки                  |        20        |
   +—————————————————————————————————————————————+——————————————————+
   |Открытия, изобретения и создание промышленных|        30        |
   |образцов (к сумме вознаграждения, полученного|                  |
   |за первые два года использования)            |                  |
   L—————————————————————————————————————————————+———————————————————
   

Кроме того, следует отметить, что согласно ст.221 НК РФ указанные профессиональные вычеты предоставляются на основании письменного заявления налогоплательщика (физического лица) только налоговым агентом (организацией), выплачивающим доход.

Единый социальный налог и обязательное

пенсионное страхование

Согласно ст.236 НК РФ для организаций и индивидуальных предпринимателей, производящих выплаты физическим лицам, объектом налогообложения признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых индивидуальным предпринимателям), а также по авторским договорам.

Порядок заключения и существенные условия авторского договора установлены Законом РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах". В соответствии с указанным Законом, по общему правилу, авторский договор заключается в письменной форме. Авторский договор об использовании произведения в периодической печати может быть заключен в устной форме. При продаже экземпляров программ для ЭВМ и баз данных и предоставлении массовым пользователям доступа к ним допускается применение особого порядка заключения договоров, установленного Законом РФ от 23 сентября 1992 г. N 3523-1 "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных".

Закон РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" предусматривает заключение следующих видов авторских договоров:

- авторский договор о передаче исключительных прав разрешает использование произведения определенным способом и в установленных договором пределах только лицу, которому эти права передаются, и дает такому лицу право запрещать подобное использование произведения другим лицам;

- авторский договор о передаче неисключительных прав разрешает пользователю использование произведения наравне с обладателем исключительных прав, передавшим такие права, и (или) другим лицам, получившим разрешение на использование этого произведения таким же способом;

- по авторскому договору заказа автор обязуется создать произведение в соответствии с условиями договора и передать его заказчику.

Согласно ст.31 Закона РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" авторский договор должен предусматривать: способы использования произведения (конкретные права, передаваемые по данному договору); срок и территорию, на которые передается право; размер вознаграждения и (или) порядок определения размера вознаграждения за каждый способ использования произведения, порядок и сроки его выплаты, а также другие условия, которые стороны сочтут существенными для данного договора.

От авторских договоров необходимо отличать лицензионные договоры. С 1 января 2002 г. согласно новой редакции п.1 ст.236 Налогового кодекса РФ вознаграждения по лицензионным договорам не включаются в объект налогообложения единым социальным налогом.

В соответствии с п.1 ст.13 Патентного закона РФ от 23 сентября 1992 г. N 3517-1 по лицензионному договору патентообладатель (лицензиар) обязуется предоставить право на использование охраняемого объекта промышленной собственности в объеме, предусмотренном договором, другому лицу (лицензиату), а последний принимает на себя обязанность вносить лицензиару обусловленные договором платежи и осуществлять другие действия, предусмотренные договором.

При этом необходимо учитывать, что лицензионный договор подлежит регистрации в Патентном ведомстве и без регистрации считается недействительным.

Необходимо обратить внимание, что в соответствии с абз.3 п.1 ст.236 Налогового кодекса РФ у организаций, индивидуальных предпринимателей и физических лиц не относятся к объекту налогообложения выплаты, производимые физическим лицам по следующим гражданско-правовым договорам:

1) по договорам, предметом которых является переход права собственности или иных вещных прав на имущество (имущественные права);

2) по договорам, связанным с передачей в пользование имущества (имущественных прав).

К договорам, предметом которых является переход права собственности или иных вещных прав на имущество, в частности, относятся договоры поставки, купли-продажи. К договорам, связанным с передачей в пользование имущества, в частности, относятся договоры аренды.

Что касается перехода права собственности или иных вещных прав на имущественные права или передачи в пользование имущественных прав, то подобные операции не предусмотрены гражданским законодательством. В данном случае имеет место не совсем корректная формулировка, используемая в абз.3 п.1 ст.236 Налогового кодекса РФ. По всей видимости, речь должна идти о договорах, предметом которых является передача имущественных прав. К данным договорам относится уступка прав требования по договору, уступка доли в уставном капитале организации, лицензионные договоры и др.

При этом следует отметить, что авторские договоры также являются договорами, связанными с передачей имущественных прав. Однако, поскольку они непосредственно указаны в абз.1 п.1 ст.236 Налогового кодекса РФ, то выплаты по ним должны облагаться единым социальным налогом.

ЧАСТЬ VI. ДОКУМЕНТЫ, ОБЕСПЕЧИВАЮЩИЕ ОФОРМЛЕНИЕ

РЕЗУЛЬТАТОВ ИСПОЛНЕНИЯ ДОГОВОРОВ

Формы документов

Наименование получателя

_________________________

Адрес получателя

_________________________

1. Акт

приемки продукции (товара) по количеству

__"_________ 200_ г.

Место составления акта ______________________________________

Начало приемки: __ ч __ мин; окончание приемки: __ ч __ мин

Комиссия в составе ______________________________________ (1)

1. Произвела вскрытие вагона (контейнера, автофургона)

N ______, поступившего по накладной N ______ от "__"_________

200_ г.

Члены комиссии ознакомлены с правилами приемки продукции по

количеству, предусмотренными Инструкцией о порядке приемки

продукции производственно-технического назначения и товаров

народного потребления по количеству, утвержденной Постановлением

Госарбитража СССР от 15 июня 1965 г. N П-6.

Грузоотправитель ____________________________________________

Адрес: ______________________________________________________

Представитель отправителя (изготовителя) вызван телеграммой

N __ от "__"_________ 200_ г.

Станция отправления _________________________________________

Станция назначения __________________________________________

Дата подачи вагона (контейнера, автофургона) под разгрузку и

время выдачи груза ______________________________________________

Коммерческий акт (акт), выданный органом автомобильного

транспорта N __ от "__"_________ 200_ г.

Продукция (товар) выгружена из _________________________ (2)

в ________________ (3), полностью обеспечивающий ее сохранность.

Состояние вагона (контейнера, автофургона) __________________

Состояние тары и упаковки, маркировка _______________________

Порядок отбора продукции (товара) для выборочной проверки ___

______________________________________________________________ (4)

4. Исправность пломб и описание оттисков ____________________

Общий вес продукции (товара): _______________________________

фактически __________________________________________________

по документам _______________________________________________

Вес каждого места, в котором обнаружена недостача: __________

фактически __________________________________________________

по трафарету на таре ________________________________________

Транспортная и отправительская маркировка мест: _____________

фактически __________________________________________________

по документам _______________________________________________

Наличие упаковочных ярлыков и пломб на отдельных местах _____

__________________________________________________________________

Количество недостающей продукции (товара) определено:________

______________________________________________________________ (5)

5. Недостающая продукция (товар) ________________________ (6)

вместится в место ___________________________________________

вагон (контейнер, автофургон).

6. Всего установлена недостача продукции (товара) в

количестве ______________________________________________________.

Стоимость недостающей продукции (товара) составляет

__________ руб. ______ коп.

Другие данные _______________________________________________

Место возникновения недостачи _______________________________

Причины возникновения недостачи _____________________________

Лица, участвующие в приемке, предупреждены об ответственности

за подписание акта, содержащего данные, не соответствующие

действительности.

Подписи лиц, участвовавших в составлении акта:

_________________ /________________/

_________________ /________________/

_________________ /________________/

(1) Фамилия, имя, отчество, место работы, должность, дата и

номер документа о полномочиях представителя.

(2) Указывается: вагон, контейнер или автофургон.

(3) Указывается, куда была выгружена продукция: склад,

хранилище и т.п.

(4) Основание выборочной проверки: ГОСТ, ТУ, Особые условия

поставки, договор и т.п.

(5) Каким образом: взвешиванием, счетом, обмером и т.п.

(6) Указывается: могла или не могла.

Наименование получателя

_________________________

Адрес получателя

_________________________

"Утверждаю"

Директор

__________ /_______________/

"__"_________ 200_ г.

2. Акт

приемки продукции (товара) по качеству

"__"_________ 200_ г.

Место составления акта и приемки продукции (товара) ________

__________________________________________________________________

Время начала приемки продукции (товара) _____________________

Время окончания приемки _____________________________________

Комиссия в составе: _____________________________________ (1)

1. С участием представителя поставщика, незаинтересованной

организации, общественности __________________________________ (2)

2. Удостоверение представителя N __ от "__"_________ 200_ г.

Комиссия ознакомлена с Инструкцией о порядке приемки

продукции производственно-технического назначения и товаров

народного потребления по качеству ________________________________

Наименование поставщика _____________________________________

Наименование и адрес отправителя (изготовителя) _________ (3)

Дата и номер телеграммы или телефонограммы о вызове

представителя отправителя (изготовителя) ________________________

Дата и номер счета-фактуры __________________________________

Дата и номер транспортной накладной _________________________

Станция отправления (пристань, порт) и дата отправления _____

__________________________________________________________________

Станция назначения и время прибытия груза ___________________

Время выдачи груза органом транспорта _______________________

Время вскрытия вагона, контейнера, автофургона и других

опломбированных транспортных средств _____________________________

Номер и дата коммерческого акта (акта, выданного органом

автомобильного транспорта) _______________________________________

Время доставки продукции (товара) на склад получателя _______

Условия хранения продукции (товара) на складе получателя до

составления акта приемки _________________________________________

Состояние тары и упаковки в момент осмотра продукции,

содержание наружной маркировки тары, в чьей таре (упаковке)

предъявлена для осмотра продукция (производителя или изготовителя)

__________________________________________________________________

Дата вскрытия тары и упаковки _______________________________

Замечания по маркировке, таре, упаковке, а также количество

продукции, к которому относится каждый из обнаруженных недостатков

__________________________________________________________________

Если проводилась выборочная проверка продукции (товара) (на

каком основании: ГОСТ, ТУ, Особые условия поставки, договор и

т.п.), - порядок отбора продукции ________________________________

За чьими пломбами отгружена и поступила продукция ___________

3. Состояние пломб ______________________________________ (4)

4. Содержание оттисков пломб ____________________________ (5)

5. Транспортная и отправительская маркировка мест (по

документам и фактически) _________________________________________

Наличие или отсутствие упаковочных ярлыков и пломб на

отдельных местах _________________________________________________

Отметки о выдаче груза в порядке ст.65 Устава железных дорог

__________________________________________________________________

Количество (вес) полное наименование и перечисление

предъявленной к проверке и фактически проверенной продукции

(товара):

     
   ——T————————————T—————————T————T——————————T——————————T————————————¬
   |N|Наименование| Единица |Цена|    По    |Фактически| в т.ч. брак|
   | |  продукции |измерения|    |документам| поступило|            |
   | |  (товара)  |         |    |поставщика|          |            |
   | |            |         |    +————T—————+————T—————+—————T——————+
   | |            |         |    |к—во|сумма|к—во|сумма| к—во| сумма|
   +—+————————————+—————————+————+————+—————+————+—————+—————+——————+
   |1|     2      |    3    |  4 |  5 |  6  |  7 |  8  |  9  |  10  |
   +—+————————————+—————————+————+————+—————+————+—————+—————+——————+
   | |            |         |    |    |     |    |     |     |      |
   +—+————————————+—————————+————+————+—————+————+—————+—————+——————+
   | |            |         |    |    |     |    |     |     |      |
   L—+————————————+—————————+————+————+—————+————+—————+—————+———————
   

Указать продукцию, сорт которой не соответствует сорту,

указанному в документе, удостоверяющем ее качество.

Подробное описание выявленных недостатков и их характер ____

__________________________________________________________________

Основания, по которым продукция (товар) переводится в более

низкий сорт, со ссылкой на стандарт, ТУ, другие обязательные

правила __________________________________________________________

Количество некомплектной продукции (товара), перечень

недостающих частей, узлов и деталей и их стоимость _______________

Номера ГОСТов, ТУ, чертежей, образцов (эталонов), по которым

производилась проверка качества продукции (товара) _______________

Номер браковщика предприятия - изготовителя продукции

(товара), если на продукции (товаре) такой номер имеется _________

Сделан ли отбор образцов (проб) и куда они направлены _______

Другие данные, которые, по мнению комиссии, необходимо

указать в акте для подтверждения ненадлежащего качества или

некомплектности продукции ________________________________________

Заключение комиссии о характере выявленных дефектов в

продукции (товаре) и причинах их возникновения ___________________

Члены комиссии предупреждены об ответственности за подписание

акта, содержащего данные, не соответствующие действительности.

Подписи членов комиссии:

_________________ /________________/

_________________ /________________/

_________________ /________________/

Представитель поставщика незаинтересованной организации,

общественности

_________________ /________________/

(1) Фамилия, имя, отчество, должность, место работы каждого

члена комиссии.

(2) Должность, наименование предприятия, фамилия, имя,

отчество.

(3) Наименование грузоотправителя или транспортной

организации.

(4) Исправные либо неисправные.

(5) По документам и фактически.

3. Акт

сдачи-приемки выполненных работ

г. __________ "__"__________ 200_ г.

Мы, нижеподписавшиеся ____________________, с одной стороны,

и _______________________, с другой стороны, составили Настоящий

Акт в том, что, согласно договору N__ от "__"_________ 200_ г.

______________________, выполнены работы и предоставлены услуги, а

именно:

- ___________________________________________________________

- ___________________________________________________________

на сумму ____________________ (____________________) руб.

Настоящий акт является основанием для расчета сторон на общую

сумму ____________________ (_____________) руб.

Адреса и банковские реквизиты сторон:

Заказчик Исполнитель

______________ ______________

М.П. М.П.

4. Акт

сдачи-приемки научно-технической продукции

по договору N __ от "__"_________ 200_ г.

г. __________ "__"__________ 200_ г.

Мы, нижеподписавшиеся, представитель Заказчика

__________________, с одной стороны, и представитель Исполнителя

_____________________, с другой стороны, составили настоящий акт о

том, что научно-техническая продукция по договору N __ от

"__"_________ 200_ г. по теме выполнена в полном объеме и в

соответствии с требованиями технического задания.

Краткое описание продукции: _________________________________

Система предназначена для ___________________________________

Общая сумма по договору: __________________ (__________) руб.

Общая сумма перечисленного аванса: _________ (_________) руб.

Следует к перечислению: _________________ (____________) руб.

Работу сдал: Работу принял:

От Исполнителя От Заказчика

______________ ______________

М.П. М.П.

5. Акт

приемки выполненных работ

(оказание консультационных услуг)

г. __________ "__"__________ 200_ г.

Исполнитель: _______________________________________________

в лице ____________________________________________________,

действующего на основании _________________________________,

с одной стороны, и

Заказчик: __________________________________________________

в лице ____________________________________________________,

действующего на основании _________________________________,

с другой стороны,

во исполнение Договора

на оказание консультационных услуг

экономико-правового характера

N __ от "__"_________ 200_ г.

составили настоящий акт о нижеследующем:

1. Исполнитель передает, а Заказчик принимает консультации и

информацию и проекты документов по п.__ вышеуказанного договора.

2. Заказчик выплачивает Исполнителю вознаграждение в размере:

___________ (_______________) (с учетом/без учета НДС).

3. Настоящий Акт является основанием для расчета сторон в

соответствии с договором.

4. Заказчик не имеет претензий к Исполнителю по количеству и

качеству оказанных услуг по договору в полном объеме.

Исполнитель:

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет N _________________, БИК _____________

ИНН __________________________

Заказчик:

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет N _________________, БИК _____________

ИНН __________________________

Заказчик Исполнитель

______________ ______________

М.П. М.П.

6. Акт

приемки выполненных работ

(оказание услуг по аудиту

и экономико-правовому консультированию)

г. __________ "__"__________ 200_ г.

Соисполнители:

1. __________________________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

2. __________________________________________________________

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с одной стороны, и

Заказчик:

в лице _____________________________________________________,

действующего на основании __________________________________,

с другой стороны,

во исполнение Договора

на комплексное оказание услуг по аудиту,

анализу финансового состояния

и экономико-правового консультированию

N __ от "__"_________ 200_ г.

составили Настоящий Акт о нижеследующем:

1. Соисполнители передают, а Заказчик принимает консультации

и информацию и акт аудиторской проверки по п.2 вышеуказанного

договора.

2. Заказчик выплачивает Соисполнителям вознаграждение в

размере (без учета НДС):

1) _____________ - _________________________ руб.

2) _____________ - _________________________ руб.

3. Настоящий Акт является основанием для расчета сторон, в

соответствии с договором.

4. Заказчик не имеет претензий к Соисполнителям по количеству

и качеству оказанных услуг по договору в полном объеме.

Соисполнители:

1)___________________________________________________________

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет N _________________, БИК _____________

ИНН __________________________

2)_____________

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет N _________________, БИК _____________

ИНН __________________________

Заказчик:

Почтовый адрес и индекс: ____________________________________

Телефон __________, телетайп ______________, факс ___________

Расчетный счет N __________ в банке _________________________

Корреспондентский счет N _________________, БИК _____________

ИНН __________________________

Заказчик Соисполнители

______________ ______________

М.П. М.П.

______________

М.П.

7. Акт

сдачи-приемки выполненных работ

(поэтапное закрытие)

г. __________ "__"__________ 200_ г.

Мы, нижеподписавшиеся ____________________, с одной стороны,

и ______________________ с другой стороны, составили Настоящий Акт

о том, что, согласно договору N __ от "__"_________ 200_ г.

________________, выполнены работы и предоставлены услуги по

первому этапу в соответствии с договором, а именно:

а) __________________________________________________________

б) __________________________________________________________

в) __________________________________________________________

За выполненные работы по первому этапу, указанные выше,

Заказчик перечисляет Исполнителю ______ (___) руб., включая НДС.

Настоящий акт является основанием для расчета сторон на общую

сумму ____________ (___________) руб., включая НДС.

______________ ______________

М.П. М.П.

8. Акт

приема-передачи

г. __________ "__"__________ 200_ г.

Мы, нижеподписавшиеся ____________________, с одной стороны,

и _____________________, с другой стороны, настоящим актом

удостоверяем, что _________________________ действительно передано

___________________ нижепоименованное имущество:

1. _________________________________________ - __________ шт.

стоимостью _____________________ (____________________) руб.;

качество - __________________________________________________

год выпуска - _______________________________________________

заводской номер N __________

в технически исправном и действующем состоянии.

2. _________________________________________ - __________ шт.

стоимостью _____________________ (____________________) руб.;

качество - __________________________________________________

год выпуска - _______________________________________________

заводской номер N __________

в технически исправном и действующем состоянии.

Передал Принял

______________ ______________

М.П. М.П.

Наименование получателя

_________________________

Адрес получателя

_________________________

9. Акт

об обнаружении недостачи продукции (товара)

при вскрытии вагона (контейнера, автофургона)

"__"_________ 200_ г.

Место составления акта ______________________________________

Комиссия в составе: _________________________________________

произвела вскрытие вагона (контейнера, автофургона) N __,

поступившего по накладной N __ от "__"_________ 200_ г.

Грузополучатель _____________________________________________

Грузоотправитель ____________________________________________

Станция отправления _________________________________________

Станция назначения __________________________________________

Дата подачи вагона (контейнера, автофургона) под разгрузку __

__________________________________________________________________

При вскрытии установлено:

1. Состояние автофургона (контейнера, автофургона) __________

2. Исправность пломб и описание оттисков ____________________

3. Наличие и состояние груза ________________________________

4. Продукция (товар) выгружена из _______________________ (1)

в _________________ (2) полностью обеспечивающий ее сохранность.

Подписи лиц участвовавших в составлении акта:

_________________ /________________/

_________________ /________________/

_________________ /________________/

(1) Указывается: вагон, контейнер или автофургон.

(2) Указывается куда была выгружена продукция: склад,

хранилище и т.п.

Наименование получателя

_________________________

Адрес получателя

_________________________

10. Акт

об обнаружении несоответствия качества

и комплектности продукции (товара)

требованиям стандартов либо других документов,

удостоверяющих качество,

при вскрытии вагона (контейнера, автофургона)

"__"_________ 200_ г.

Место составления акта ______________________________________

Комиссия в составе: _________________________________________

произвела вскрытие вагона (контейнера, автофургона) N __,

поступившего по накладной N __ от "__"_________ 200_ г.

Грузополучатель _____________________________________________

Грузоотправитель ____________________________________________

Станция отправления _________________________________________

Станция назначения __________________________________________

Дата подачи вагона (контейнера, автофургона) под разгрузку _

__________________________________________________________________

При вскрытии установлено:

1. Состояние вагона (контейнера, автофургона) _______________

2. Исправность пломб и описание оттисков ____________________

3. Количество осмотренной продукции (товара) и характер

выявленных дефектов:

     
   ————T————————————T———————————T———————————T———————————T———————————¬
   | N |Наименование|  Единица  | Количество|   Из них  |  Характер |
   |   |  продукции | измерения |           |забраковано| выявленных|
   |   |  (товара)  |           |           |           |  дефектов |
   +———+————————————+———————————+———————————+———————————+———————————+
   | 1 |     2      |     3     |     4     |     5     |     6     |
   +———+————————————+———————————+———————————+———————————+———————————+
   |   |            |           |           |           |           |
   +———+————————————+———————————+———————————+———————————+———————————+
   |   |            |           |           |           |           |
   L———+————————————+———————————+———————————+———————————+————————————
   

4. Продукция (товар) выгружена из ______________________ (1)

в ________________ (2), полностью обеспечивающий ее сохранность.

Подписи лиц, участвовавших в составлении акта:

_________________ /________________/

_________________ /________________/

_________________ /________________/

(1) Указывается: вагон, контейнер или автофургон.

(2) Указывается, куда была выгружена продукция: склад,

хранилище и т.п.

ЧАСТЬ VII. ДОСУДЕБНОЕ И СУДЕБНОЕ

УРЕГУЛИРОВАНИЕ СПОРОВ

1. Претензии

Формы документов

N _____ Кому:___________________

"__"_________ 200_ г. Адрес:__________________

1. Претензия

о недостаче груза

По накладной N __ от "__"_________ 200_ г. в наш адрес

поступила отгруженная Вами продукция (товар): _________________,

которая была оплачена нами по счету N __ от "__"________ 200_ г.

Груз прибыл ____________________ и был выдан железной дорогой

без проверки в соответствии с ТУЖД РФ, что подтверждается отметкой

станции назначения на обороте железнодорожной накладной.

При приемке груза с участием представителя _________________

была установлена недостача ______________________ на сумму

_____________ руб. ____ коп.

Предлагаем перечислить на наш расчетный счет N ___________ в

банке __________________ г. ______________ БИК _______________:

- стоимость недостающей продукции (товара) в сумме

_____________ руб. ___ коп.;

- неустойку в размере _______ % стоимости недопоставленной

продукции на сумму _____________ руб. ____ коп.;

Всего: __________________ руб. ____ коп.

Приложения:

1. Железнодорожная накладная N ______________________________

2. Акт приемки продукции (товара) N __ от "__"_______ 200_ г.

3. Расчет.

Директор ________ /____________/

М.П.

N _____ Кому:___________________

"__"_________ 200_ г. Адрес:__________________

2. Претензия

о несвоевременной оплате

В соответствии с договором N __ от "__"_________ 200_ г. нами

в Ваш адрес была поставлена продукция (товар) в количестве _______

на сумму _____ руб. ___ коп.

Накладная N __ от "__"_________ 200_ г.

Вами указанная продукция (товар) своевременно не оплачена.

Предлагаем Вам перечислить на наш расчетный N ______ в

_____________ БИК __________ неустойку в размере 0,04% стоимости

продукции (товара) - _____________ руб. ___ коп. за каждый день

просрочки начиная с "__"_________ 200_ г. по день перечисления

неустойки на наш расчетный счет.

Приложение:

1. Договор.

2. Железнодорожная накладная N __ от "__"_________ 200_ г.

3. Платежное требование N __ от "__"_________ 200_ г.

Директор __________ /_____________/

М.П.

N _____ Кому:___________________

"__"_________ 200_ г. Адрес:__________________

3. Претензия

о непоставке груза

В соответствии с договором N __ от "__"_________ 200_ г. Ваше

предприятие должно было в течение ______ дней с момента предоплаты

поставить в наш адрес следующую продукцию (товар):

__________________________________________________________________

Несмотря на то что предварительная оплата была нами

произведена в точном соответствии с вышеназванным договором, а

также на то, что о факте оплаты Вам было своевременно сообщено

телеграммой от "__"_________ 200_ г., мы до сих пор не имеем

сведений об исполнении обязательств с Вашей стороны.

Срок договора истек "__"_________ 200_ г. и продлять его мы

не намерены.

Согласно п.3 ст.487 ГК РФ когда продавец, получивший сумму

предварительной оплаты, не исполняет обязанность по передаче

товара в установленный срок, покупатель вправе потребовать

возврата суммы предварительной оплаты. Кроме того, согласно п.3

данной статьи Кодекса покупатель вправе требовать уплаты процентов

за пользование чужими денежными средствами со дня, когда передача

товара должна была быть произведена, до дня передачи товара или

возврата суммы предварительной оплаты.

На основании вышеизложенного предлагаем Вам:

а) уплатить проценты за пользование денежными средствами в

размере ___________ руб. ____ коп.

б) возвратить денежные средства, полученные Вами от нас в

качестве предварительной оплаты.

Итого: _________ руб. _____ коп. Вышеуказанную сумму просим

перечислить на наш расчетный счет N _______ в ___________________

БИК ______________.

В противном случае мы оставляем за собой право обратиться в

арбитражный суд для принудительного взыскания с Вас вышеуказанной

суммы.

Директор ___________ /_____________/

М.П.

N _____ Кому:___________________

"__"_________ 200_ г. Адрес:__________________

4. Претензия

о несоответствии тары

Сумма ________________________________ руб. ____________ коп.

В соответствии с договором N __ от "__"________ 200_ г. Вами

в наш адрес была поставлена продукция (товар) _______________ в

количестве ____ на сумму _________ руб. _____ коп.

Накладная N __ от "__"_________ 200_ г.

Указанный груз прибыл в ________________ вагоне (контейнере)

за ________________ пломбами ________________ в ____________ таре.

В соответствии с ______________ груз должен был быть

поставлен _______________ в таре, что Вами не исполнено.

Предлагаем Вам перечислить на наш расчетный N _____ в

___________ БИК _____________ неустойку в размере __ % от

стоимости продукции (товара) - ________ руб. ___ коп.

Приложение:

1. Договор.

2. Железнодорожная накладная N __ от "__"_________ 200_ г.

3. Платежное требование N __ от "__"_________ 200_ г.

Директор ___________ /_____________/

М.П.

N _____ Кому:___________________

"__"_________ 200_ г. Адрес:__________________

5. Претензия

о просрочке вывоза товара

Сумма _________________________________________ руб. ___ коп.

В соответствии с договором N __ от "__"_________ 200_ г. Ваше

предприятие было обязано осуществить в течение дней с момента

подписания вышеуказанного договора до "__"______ 200_ г. приемку и

вывоз товаров с нашего склада. В действительности приемка и вывоз

товара Вами были совершены "__"________ 200_ г., что составляет

просрочку на ______ дней.

Согласно ст. ____ договора N __ от "__"_________ 200_ г.,

покупатель за просрочку в приемке и вывозе товара обязан уплатить

пеню в размере _______% от стоимости товара, что составляет за

_______ дней просрочки __________ руб. ___ коп.

Кроме того, в связи с просрочкой с Вашей стороны мы понесли

убытки в виде дополнительных расходов по хранению товаров на

складе, которые составляют ___________ руб. ___ коп.

В соответствии с вышеизложенным, предлагаем Вам уплатить

предусмотренную договором неустойку в размере ___________ руб.

____ коп., а также в соответствии со ст.393 ГК РФ убытки в размере

_________ руб. ___ коп., перечислив в общей сложности

_________ руб. ___ коп. на наш расчетный счет N __________ в

__________ БИК ___________.

В противном случае мы оставляем за собой право обратиться в

арбитражный суд для принудительного взыскания с Вас вышеуказанной

суммы.

Приложение.

1. Счет за хранение товаров на складе.

Директор ___________ /_____________/

М.П.

N _____ Кому:___________________

"__"_________ 200_ г. Адрес:__________________

6. Претензия

о невозврате тары

Сумма _________________________________________ руб. ___ коп.

По счету N __ от "__"_________ 200_ г. Вам была отгружена

_________________________________ в ______________________________

(наименование продукции, товара) (наименование тары)

Согласно договору (сертификату) N __ от "__"_______ 200_ г.,

__________________ в количестве __________ подлежали возврату в

(наименование тары)

срок до "__"_________ 200_ г.

Фактически ___________________ Вами возвращены "__"__________

(наименование тары)

200_ г. в количестве _________________, не возвращены ___________.

(количество)

В соответствии с договором N __ от "__"_________ 200_ г.

просим невозвращенные ____________ в количестве __________

отгрузить в наш адрес немедленно и уплатить штраф в сумме

__________ руб., согласно прилагаемому расчету.

Указанную сумму просим перечислить на наш расчетный счет

N ___________ в ________________________ БИК ____________________.

Приложение:

1. Копия счета об отгрузке продукции (товара) в таре.

2. Копия договора (сертификата).

3. Копия документов о фактических датах возврата тары.

4. Расчет штрафа.

Руководитель предприятия ___________ /_____________/

М.П.

N _____ Кому:___________________

"__"_________ 200_ г. Адрес:__________________

7. Претензия

о возврате денежных средств,

предоставленных в виде займа

В соответствии с договором о предоставлении займа от

"__"_________ 200_ г. Вам был предоставлен заем в размере

_________ руб.

Данные денежные средства были предоставлены Вам путем оплаты

Инофирме за товар по контракту N __ от "__"_________ 200_ г., а

также путем оплаты Фирме за оказанные Вам услуги по договору

поручения.

Срок возврата займа в соответствии с п. __ договора наступил

__________________. Несмотря на это, сумма займа не возвращена.

Просим немедленно перечислить вышеуказанную сумму на наш

расчетный счет N _________. В противном случае мы будем вынуждены

обратиться в арбитражный суд.

Директор ___________ /_____________/

М.П.

8. Ответ

об отказе в удовлетворении претензии

N _____

"__"_________ 200_ г.

Ваша претензия N __ от "__"_________ 200_ г. о __________ (1)

нами рассмотрена и отклоняется _______________________________ (2)

по следующим основаниям ______________________________________ (3)

Признанная нами сумма претензии ______________ руб. ___ коп.

перечислена на Ваш расчетный счет платежным поручением N _______

от "__"_________ 200_ г.

Директор __________ /_____________/

М.П.

Главный бухгалтер __________ /_____________/

(1) Указывается сущность претензии.

(2) Указать: полностью или частично.

(3) Указываются фактические и правовые основания, по которым

отклоняется претензия.

9. Ответ

об удовлетворении претензии

N _____

"__"_________ 200_ г.

Ваша претензия N __ от "__"_________ 200_ г. о _________ (1)

нами рассмотрена и удовлетворяется ___________________________ (2)

в сумме ____________________________________________ руб. ___ коп.

Указанная сумма перечислена на Ваш расчетный счет платежным

поручением N __ от "__"_________ 200_ г.

Директор __________ /_____________/

М.П.

Главный бухгалтер __________ /_____________/

(1) Указывается существо претензии.

(2) Указать: полностью или частично.

2. Исковые заявления

Формы документов

1. Заявление

о признании решения налоговой инспекции

недействительным

В Московский арбитражный суд ___________

Истец: _________________________________

Адрес: _________________________________

Банковские реквизиты: __________________

Ответчик: ______________________________

Адрес: _________________________________

Банковские реквизиты ___________________

Заявление

о признании решения недействительным

В период с "__"_________ г. по "__"__________ г. Инспекцией

МНС России по _________________________________ на нашем

предприятии была проведена выборочная проверка

финансово-хозяйственной деятельности по вопросам соблюдения

налогового законодательства.

В ходе проверки были выявлены нарушения, которые нашли свое

отражение в акте проверки от "__"_________ г. (Приложение N 1). На

основании акта проверки ответчиком было принято решение от

"__"_________ г. N ________ о взыскании с предприятия

_______________ недоимки, ______________ пени и финансовых санкций

в размере ____________ руб. (Приложение N 2).

Однако мы считаем, что ряд выводов ответчика, а также

применение им штрафных санкций на сумму _________________ руб.

необоснованно, поскольку не соответствует действующему налоговому

законодательству, в частности:

1) __________________________________________________________

2) __________________________________________________________

3) __________________________________________________________

В обоснование исковых требований считаем необходимым указать

на следующее.

1.

Как следует из акта проверки (с. 2 Приложения N 1),

предприятие ________________________ в нарушение установленного

порядка ________________________________________________________

__________________________________________________________________

(подробно излагается, какие нормы законодательства

нарушены истцом, в чем конкретно выразилось нарушение)

В результате, по мнению ИМНС России по ____________________,

недоимка составила _________________ руб., из них:

за 2000 г. - ______________ руб.

за 2001 г. - ______________ руб.

Начисленная сумма пени по данному основанию составила

__________ руб.

За вышеуказанное нарушение ответчик применил финансовые

санкции в виде штрафа по п.1 (2, 3) ст.120 НК РФ (п.1 (3) ст.122

НК РФ; ст.123 НК РФ) в размере ________________ руб.

Однако выводы ответчика сделаны без учета следующих

обстоятельств.

Во-первых, __________________________________________________

Во-вторых, __________________________________________________

В-третьих, __________________________________________________

На основании вышеизложенного считаем, что

__________________________________________________________________

__________________________________________________________________

__________________________________________________________________

(делается общий вывод о неправомерности действий ответчика

и указывается сумма недоимки и санкций,

оспариваемых по данному эпизоду)

2.

Как следует из акта проверки (с. 4 Приложения N 1),

предприятие _________________________ в нарушение установленного

порядка ________________________________________________________

________________________________________________________________

________________________________________________________________

(подробно излагается, какие нормы законодательства

нарушены истцом, в чем конкретно выразилось нарушение)

Начисленная сумма пени по данному основанию составила

_________________ руб.

За вышеуказанное нарушение ответчик применил финансовые

санкции в виде штрафа по п.1 (2, 3) ст.120 НК РФ (п.1 (3) ст.122

НК РФ; ст.123 НК РФ) в размере ________________ руб.

Однако выводы ответчика сделаны без учета следующих

обстоятельств.

Во-первых, __________________________________________________

Во-вторых, __________________________________________________

В-третьих, __________________________________________________

На основании вышеизложенного считаем, что

__________________________________________________________________

__________________________________________________________________

(делается общий вывод о неправомерности действий ответчика

и указывается сумма недоимки и санкций,

оспариваемых по данному эпизоду)

В соответствии с вышеизложенным, руководствуясь ст.ст.27, 29

Арбитражного процессуального кодекса РФ,

прошу:

признать недействительным решение ИМНС России по ____________

от "__"_________ 200_ г. в части:

1) __________________________________________________________

(сумма оспариваемых

2) __________________________________________________________

недоимки, пени и санкции)

Приложения.

1. Копия Акта проверки ИМНС России по ______________ от

"___"___________ 200_ г.

2. Копия Решения ИМНС России по _______________ от

"__"________ 200_ г.

3. __________________________________________________________

4. __________________________________________________________

5. __________________________________________________________

6. __________________________________________________________

7. Платежный документ об уплате госпошлины.

8. Доказательство отправки (вручения) копии заявления ИМНС

России по _______________ (почтовое уведомление о вручении, штамп

налогового органа).

Директор _________________ /________________/

М.П.

Комментарии и рекомендации к документу

1. Согласно новому Арбитражному процессуальному кодексу (АПК) РФ, вступившему в силу с 1 сентября 2002 г., споры с государственными органами по вопросам налогообложения исключены из искового производства и выделены в самостоятельный вид споров, который обобщенно называется "экономические споры и другие дела, возникающих из административных и иных публичных правоотношений".

По такого рода делам в суд подается заявление об обжаловании решения налогового органа (действий (бездействия) руководителя налогового органа).

В соответствии со ст.ст.27, 29 Арбитражного процессуального кодекса (АПК) РФ и ст.ст.137, 138 Налогового кодекса РФ (НК РФ) обжаловать неправомерные действия налогового органа налогоплательщики могут путем предъявления следующих заявлений:

- о признании действий (бездействий) должностного лица налогового органа незаконными;

- о признании недействительным (полностью или частично) ненормативного акта налогового органа, не соответствующего закону или иным нормативным правовым актам и нарушающего права и законные интересы организаций.

Кроме того, согласно ст.29 АПК РФ к подведомственности арбитражным судам экономических споров и других дел, возникающих из административных и иных публичных правоотношений, отнесены:

- об оспаривании нормативных правовых актов, затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, если федеральным законом их рассмотрение отнесено к компетенции арбитражного суда;

- об оспаривании ненормативных правовых актов органов государственной власти Российской Федерации, органов государственной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов и должностных лиц, затрагивающих права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности;

- об административных правонарушениях, если федеральным законом их рассмотрение отнесено к компетенции арбитражного суда;

- о взыскании с организаций и граждан, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность, обязательных платежей, санкций, если федеральным законом не предусмотрен иной порядок их взыскания;

- другие дела, возникающие из административных и иных публичных правоотношений, если федеральным законом их рассмотрение отнесено к компетенции арбитражного суда.

Госпошлина по заявлениям в суд об оспаривании ненормативных актов и действий (бездействия) налоговых органов (их руководителей) для организаций установлена в сумме десятикратного минимального размера оплаты труда (ст.4 Федерального закона от 31 декабря 1995 г. N 226-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон РФ "О государственной пошлине").

2. При составлении заявления необходимо иметь в виду, что, как правило, перед наложением финансовых санкций налоговые органы составляют акт проверки, в котором излагаются результаты проведения проверок (документальных или камеральных). Однако составленный должностным лицом налогового органа (инспектором) акт проверки финансовых документов, бухгалтерских книг, отчетов, планов, смет, деклараций и иных документов, связанных с исчислением и уплатой налогов и других обязательных платежей в бюджет, не является тем актом, который может быть обжалован в арбитражном суде в соответствии со ст.29 АПК РФ и ст.ст.137, 138 НК РФ. В указанных статьях понятие "акт" использовано в ином значении, чем в ст.100, п.1 101.1 НК РФ (п.48 Постановления Высшего Арбитражного Суда РФ от 28.02.2001 N 5 "О некоторых вопросах применения части первой НК РФ").

Высший Арбитражный Суд РФ указал, что при применении ст.ст.137 и 138 НК РФ (а равно ст.29 АПК РФ) необходимо исходить из того, что под актом ненормативного характера, который может быть оспорен в арбитражном суде путем предъявления требования о признании акта недействительным, понимается документ любого наименования (требование, решение, постановление, письмо и др.), подписанный руководителем (заместителем руководителя) налогового органа и касающийся конкретного налогоплательщика. Следует также иметь в виду, что налогоплательщик вправе обжаловать в суд требование об уплате налога, пеней и требование об уплате налоговой санкции независимо от того, было ли им оспорено решение налогового органа, на основании которого вынесено соответствующее требование.

3. Рассматривая представленный выше проект заявления о признании решения недействительным, необходимо учитывать, что зачастую акты проверок налоговых органов, на основании которых и принимаются решения о применении штрафных санкций, носят очень объемный и многоэпизодный характер. Кроме того, при подготовке заявления в суд необходимо помнить, что в акте проверки указываются только конкретные нарушения налогового законодательства и суммы возникшей недоимки в каждом отдельном случае, в то время как суммы пени и штрафов указаны обобщенно в решении. Поэтому, для того чтобы эффективно построить защиту своих интересов, рекомендуется разбить заявление по эпизодам и рассмотреть каждый эпизод подробно, с указанием сумм недоимки, пени и штрафов.

Кроме того, подобная структура заявления облегчит работу судьям в процессе разбирательства.

4. Если количество оспариваемых эпизодов более трех, рекомендуется в качестве отдельного приложения к заявлению готовить расчет оспариваемых сумм с указанием конкретного эпизода, размера недоимки, пени и размера штрафов по эпизоду.

5. Данная форма может быть использована для составления заявления в суд по обжалованию решений, вынесенных органами налоговой полиции (предостережение об устранении нарушений законодательства о налогах и сборах; решение о проведении проверки; постановление о привлечении к административной ответственности), таможенной службы и службы валютного и экспортного контроля.

2. Исковое заявление

о взыскании штрафа и убытков

за поставку некачественной продукции

В Московский арбитражный суд ___________

Истец: _________________________________

Адрес: _________________________________

Банковские реквизиты: __________________

Ответчик: ______________________________

Адрес: _________________________________

Банковские реквизиты ___________________

Исковое заявление

Сумма ________________________________________ руб. ___ коп.

Согласно накладной N __ от "__"_________ 200_ г., ответчик

поставил истцу ___________________________________________________

(наименование продукции, товара)

в количестве _________ на сумму _____________________________ руб.

При приемке продукции (товара) по качеству установлено _____

_________________________________________________________________,

(описание некачественной продукции)

что подтверждается актом N __ от "__"_________ 200_ г.,

составленным с участием представителя ___________________________,

(организации)

действующего на основании доверенности N __ от "__"_________

200_ г.

Заявленную нами претензию N __ от "__"_________ 200_ г.

ответчик отклонил (оставил без ответа) по следующим мотивам ____

_________________________________________________________________.

Считаем отказ ответчика от удовлетворения претензии

необоснованным __________________________________________________.

(указать причины)

На основании изложенного просим взыскать с ответчика в

пользу истца штраф в сумме _____ руб., убытки в сумме _____ руб. и

возмещение расходов по госпошлине в сумме __________ руб.

Приложения:

1. Копия претензии и доказательство ее отсылки.

2. Ответ на претензию.

3. Акт приемки N __ от "__"_________ 200_ г.

4. Доверенность N __ от "___"______200__г.

5. Расчет штрафа и размера убытков.

6. Поручение о перечислении госпошлины.

7. Доказательство отправки копии иска ответчику.

8. Другие документы, обосновывающие исковые требования.

Директор _________________ /________________/

М.П.

3. Исковое заявление

о взыскании неустойки и убытков за отказ

в поставке оплаченной продукции

В Московский арбитражный суд ___________

Истец: _________________________________

Адрес: _________________________________

Банковские реквизиты: __________________

Ответчик: ______________________________

Адрес: _________________________________

Банковские реквизиты ___________________

Исковое заявление

Сумма _________________________________________ руб. ___ коп.

В соответствии с договором N __ от "__"_________ 200_ г.

ответчик должен был в течение ____ дней с момента предоплаты

поставить продукцию в срок до "__"_________ 200_ г.

Несмотря на то что предварительная оплата была произведена

нами в точном соответствии с вышеназванным договором, а также

несмотря на то, что о факте оплаты ответчику было своевременно

сообщено телеграммой от "__"_________ 200_ г., последний от

поставки отказался.

Срок договора истек "__"_________ 200_ г. и продлять его мы

не намерены.

Согласно п.3 ст.487 ГК РФ когда продавец, получивший сумму

предварительной оплаты, не исполняет обязанность по передаче

товара в установленный срок, покупатель вправе потребовать

возврата суммы предварительной оплаты. Кроме того, согласно п.3

данной статьи Кодекса покупатель вправе требовать уплаты процентов

за пользование чужими денежными средствами со дня, когда передача

товара должна была быть произведена, до дня передачи товара или

возврата суммы предварительной оплаты.

Ответчику нами была направлена претензия N __ от

"__"_________ 200_ г. о возмещении убытков и процентов за

пользование денежными средствами. В ответе на претензию ответчик

от уплаты отказался.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст.27 АПК РФ,

Прошу

Взыскать с ответчика проценты за пользование денежными

средствами в размере ________ руб. ___ коп., а также в

соответствии со ст.393 ГК РФ убытки в размере ____________ руб.

___ коп., всего ____________ руб. ___ коп.

Приложения:

1. Копия договора.

2. Копия претензии ответчику.

3. Ответ на претензию ответчика.

4. Почтовая квитанция, подтверждающая направление копии

искового заявления и приложенных к нему документов ответчику.

5. Платежное поручение об уплате госпошлины.

6. Копия платежного поручения о предоплате.

7. Расчет процентов и убытков.

Директор _________________ /________________/

М.П.

3. Арбитражные документы

Формы документов

В арбитражный суд _________________

Дата ______________________________

От ________________________________

(должность, Ф.И.О.)

___________________________________

(наименование организации, адрес)

1. Заявление

о возврате государственной пошлины

В связи с отказом ___________________________________________

(наименование ответчика)

от удовлетворения нашей претензии на сумму _______ руб. ___ коп.

нами было подготовлено исковое заявление в _______________________

(наименование арбитражного суда)

о взыскании с должника указанной суммы.

Платежным поручением N __ от "__"_________ 200_ г. наше

предприятие в качестве оплаты госпошлины по настоящему делу

перечислило в федеральный бюджет _________ руб. ___ коп.

Вместе с тем, поскольку после перечисления государственной

пошлины ответчик в полном объеме исполнил свое обязательство перед

нашим предприятием, то необходимость обращения в арбитражный суд с

исковым заявлением в настоящее время отсутствует.

В связи с вышеизложенным на основании п.1 ст.104

Арбитражного процессуального кодекса РФ и пп.4 п.4 ст.6 Закона РФ

"О государственной пошлине"

прошу

Возвратить уплаченную нами государственную пошлину в размере

___________________ руб. ___коп.

Приложение:

1. Платежное поручение N __ от "__"_________ 200_ г.

Директор _________________ /________________/

М.П.

В арбитражный суд _________________

Дата ______________________________

От ________________________________

(должность, Ф.И.О.)

___________________________________

(наименование организации, адрес)

2. Заявление

об отсрочке уплаты государственной пошлины

В связи с возникшим спором нашим предприятием оформлено для

подачи в арбитражный суд исковое заявление о ___________________

__________________________________________________________________

(указать ответчика и предмет иска)

Цена иска составляет ________________________________________

(указать сумму прописью)

Государственную пошлину нашему предприятию предстоит уплатить

в размере ________________ руб. ___ коп.

В соответствии с п.4 ст.102 Арбитражного процессуального

кодекса РФ

Прошу

Предоставить отсрочку в уплате причитающейся с нас

государственной пошлины до момента вынесения решения суда.

Данное ходатайство вызвано следующими обстоятельствами _____

__________________________________________________________________

(привести мотивы и подтверждающие их доказательства)

Приложения:

1. Справка налогового органа, содержащая информацию о

расчетных и иных счетах предприятия;

2. Справки из обслуживающих банков (кредитных организаций) об

отсутствии на счетах денежных средств, необходимых для уплаты

государственной пошлины.

Директор _____________ /________________/

М.П.

В арбитражный суд _________________

Дата ______________________________

От ________________________________

(должность, Ф.И.О.)

___________________________________

(наименование организации, адрес)

3. Заявление

об освобождении от уплаты государственной пошлины

В связи с возникшим спором мною оформлено для подачи в

арбитражный суд исковое заявление о ______________________________

(указать ответчика и предмет иска)

Цена иска составляет ________________________________________

(указать сумму прописью)

Государственную пошлину мне предстоит уплатить в размере

__________ руб. ___ коп.

В связи с тем что я имею право на льготы, предусмотренные

Законом РФ "О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию

радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС", я должен

быть освобожден от уплаты государственной пошлины в соответствии с

п.1 ст.5 Закона РФ "О государственной пошлине".

На основании вышеизложенного, руководствуясь п.1 ст.5 Закона

РФ "О государственной пошлине",

Прошу

Освободить меня от уплаты государственной пошлины в размере

__________________________________________________________________

Приложение:

1. __________________________________________________________

2. __________________________________________________________

Предприниматель _______________ /________________/

В арбитражный суд _________________

Дата ______________________________

От ________________________________

(должность, Ф.И.О.)

___________________________________

(наименование организации, адрес)

4. Заявление

об отсрочке исполнения решения

"__"_________ 200_ г. арбитражный суд по ___________________

рассмотрел дело по иску ______________________________________ к

______________________ по возвращению аванса на сумму __________

(___________) руб. по договору ___________________________________

Решением арбитражного суда N __ от "__"_________ 200_ г. иск

был удовлетворен.

В соответствии со ст.324 АПК РФ

Прошу

отсрочить исполнение решения и уплаты взысканной суммы на срок до

"__"_________ 200_ г. по следующим причинам: ________________

__________________________________________________________________

Директор _________________ /________________/

М.П.

В арбитражный суд _________________

Дата ______________________________

От ________________________________

(наименование организации, адрес)

___________________________________

5. Заявление

об уменьшении размера государственной пошлины

В связи с возникшим спором нашим предприятием оформлено для

подачи в арбитражный суд исковое заявление о ___________________

__________________________________________________________________

(указать ответчика и предмет иска)

Цена иска составляет ________________________________________

(указать сумму прописью)

Государственную пошлину нашему предприятию предстоит уплатить

в размере _____________ руб. ___ коп.

В соответствии с п.4 ст.102 Арбитражного процессуального

кодекса РФ

Прошу

уменьшить уплаты государственной пошлины на сумму ________ на

основании ________________________________________________________

__________________________________________________________________

(привести мотивы и подтверждающие их доказательства)

Приложения:

1. __________________________________________________________

2. __________________________________________________________

Директор _________________ /________________/

М.П.

ЧАСТЬ VIII. ОФОРМЛЕНИЕ ТРУДОВЫХ ОТНОШЕНИЙ

С РАБОТНИКАМИ ПРЕДПРИЯТИЯ, ДОКУМЕНТЫ ОТДЕЛА КАДРОВ

1. Общие положения

Постановление Пленума Верховного Суда РФ

от 17 марта 2004 г. N 2

"О применении судами РФ Трудового кодекса РФ"

В связи с вопросами, возникшими у судов при применении Трудового кодекса Российской Федерации, введенного в действие с 1 февраля 2002 года, Пленум Верховного Суда Российской Федерации в целях обеспечения правильного применения положений названного Кодекса при разрешении трудовых споров постановляет дать судам следующие разъяснения:

Подведомственность и подсудность трудовых дел.

Общие правила разрешения судами трудовых споров

1. В силу пункта 1 части 1 статьи 22 ГПК РФ и статей 382, 391 Трудового кодекса РФ (далее - Кодекс, ТК РФ) дела по спорам, возникшим из трудовых правоотношений, подведомственны судам общей юрисдикции.

Учитывая это, при принятии искового заявления судье необходимо определить, вытекает ли спор из трудовых правоотношений, т.е. из таких отношений, которые основаны на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по определенной специальности, квалификации или должности), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством, коллективным договором, соглашениями, трудовым договором (статья 15 ТК РФ), а также подсудно ли дело данному суду.

Решая вопрос о подсудности дела, следует иметь в виду, что исходя из содержания пункта 6 части 1 статьи 23 ГПК РФ мировой судья рассматривает в качестве суда первой инстанции все дела, возникшие из трудовых отношений, за исключением дел о восстановлении на работе и дел о признании забастовки незаконной, независимо от цены иска. При этом необходимо учитывать, что трудовой спор, возникший в связи с отказом в приеме на работу, не является спором о восстановлении на работе, так как он возникает между работодателем и лицом, изъявившим желание заключить трудовой договор (часть вторая статьи 381, часть третья статьи 391 ТК РФ), а не между работодателем и лицом, ранее состоявшим с ним в трудовых отношениях.

Мировому судье подсудны также дела по искам работников о признании перевода на другую работу незаконным, поскольку в указанном случае трудовые отношения между работником и работодателем не прекращаются.

Все дела о восстановлении на работе, независимо от основания прекращения трудового договора, включая и расторжение трудового договора с работником в связи с неудовлетворительным результатом испытания (часть первая статьи 71 ТК РФ), подсудны районному суду. Дела по искам работников, трудовые отношения с которыми прекращены, о признании увольнения незаконным и об изменении формулировки причины увольнения также подлежат рассмотрению районным судом, поскольку по существу предметом проверки в этом случае является законность увольнения.

Если возник спор по поводу неисполнения либо ненадлежащего исполнения условий трудового договора, носящих гражданско-правовой характер (например, о предоставлении жилого помещения, о выплате работнику суммы на приобретение жилого помещения), то, несмотря на то, что эти условия включены в содержание трудового договора, они по своему характеру являются гражданско-правовыми обязательствами работодателя и, следовательно, подсудность такого спора (районному суду или мировому судье) следует определять исходя из общих правил определения подсудности дел, установленных статьями 23 - 24 ГПК РФ.

Дела о признании забастовки незаконной подсудны верховным судам республик, краевым, областным судам, судам городов федерального значения, судам автономной области и автономных округов (часть четвертая статьи 413 ТК РФ).

2. Учитывая, что статья 46 Конституции Российской Федерации гарантирует каждому право на судебную защиту и Кодекс не содержит положений об обязательности предварительного внесудебного порядка разрешения трудового спора комиссией по трудовым спорам, лицо, считающее, что его права нарушены, по собственному усмотрению выбирает способ разрешения индивидуального трудового спора и вправе либо первоначально обратиться в комиссию по трудовым спорам (кроме дел, которые рассматриваются непосредственно судом), а в случае несогласия с ее решением - в суд в десятидневный срок со дня вручения ему копии решения комиссии, либо сразу обратиться в суд (статья 382, часть вторая статьи 390, статья 391 ТК РФ).

Если индивидуальный трудовой спор не рассмотрен комиссией по трудовым спорам в десятидневный срок со дня подачи работником заявления, он вправе перенести его рассмотрение в суд (часть вторая статьи 387, часть первая статьи 390 ТК РФ).

3. Заявление работника о восстановлении на работе подается в районный суд в месячный срок со дня вручения ему копии приказа об увольнении или со дня выдачи трудовой книжки, либо со дня, когда работник отказался от получения приказа об увольнении или трудовой книжки, а о разрешении иного индивидуального трудового спора - мировому судье в трехмесячный срок со дня, когда работник узнал или должен был узнать о нарушении своего права (часть первая статьи 392 ТК РФ, пункт 6 части 1 статьи 23, статья 24 ГПК РФ).

4. По смыслу статьи 89 ГПК РФ и статьи 393 ТК РФ работники при обращении в суд с исками о восстановлении на работе, взыскании заработной платы (денежного содержания) и иными требованиями, вытекающими из трудовых отношений, освобождаются от уплаты судебных расходов.

5. Судья не вправе отказать в принятии искового заявления по мотивам пропуска без уважительных причин срока обращения в суд (части первая и вторая статьи 392 ТК РФ) или срока на обжалование решения комиссии по трудовым спорам (часть вторая статьи 390 ТК РФ), так как Кодекс не предусматривает такой возможности. Не является препятствием к возбуждению трудового дела в суде и решение комиссии по трудовым спорам об отказе в удовлетворении требования работника в связи с пропуском срока на его предъявление.

Исходя из содержания абзаца первого части 6 статьи 152 ГПК РФ, а также части 1 статьи 12 ГПК РФ, согласно которой правосудие по гражданским делам осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон, вопрос о пропуске истцом срока обращения в суд может разрешаться судом при условии, если об этом заявлено ответчиком.

При подготовке дела к судебному разбирательству необходимо иметь в виду, что в соответствии с частью 6 статьи 152 ГПК РФ возражение ответчика относительно пропуска истцом без уважительных причин срока обращения в суд за разрешением индивидуального трудового спора может быть рассмотрено судьей в предварительном судебном заседании. Признав причины пропуска срока уважительными, судья вправе восстановить этот срок (часть третья статьи 390 и часть третья статьи 392 ТК РФ). Установив, что срок обращения в суд пропущен без уважительных причин, судья принимает решение об отказе в иске именно по этому основанию без исследования иных фактических обстоятельств по делу (абзац второй части 6 статьи 152 ГПК РФ).

Если же ответчиком сделано заявление о пропуске истцом срока обращения в суд (части первая и вторая статьи 392 ТК РФ) или срока на обжалование решения комиссии по трудовым спорам (часть вторая статьи 390 ТК РФ) после назначения дела к судебному разбирательству (статья 153 ГПК РФ), оно рассматривается судом в ходе судебного разбирательства.

В качестве уважительных причин пропуска срока обращения в суд могут расцениваться обстоятельства, препятствовавшие данному работнику своевременно обратиться с иском в суд за разрешением индивидуального трудового спора (например, болезнь истца, нахождение его в командировке, невозможность обращения в суд вследствие непреодолимой силы, необходимость осуществления ухода за тяжелобольными членами семьи).

6. В целях наиболее быстрого разрешения возникшего трудового спора и восстановления нарушенных или оспариваемых прав истца без рассмотрения судом дела по существу судье необходимо принимать меры к примирению сторон (статьи 150, 152, 165, 172 и 173 ГПК РФ).

7. Обратить внимание судов на необходимость строгого соблюдения установленных статьей 154 ГПК РФ сроков рассмотрения трудовых дел. При этом следует иметь в виду, что дела о восстановлении на работе должны быть рассмотрены судом до истечения месяца со дня поступления заявления в суд, а другие трудовые дела, подсудные мировому судье, должны быть рассмотрены мировым судьей до истечения месяца со дня принятия заявления к производству. В указанные сроки включается в том числе и время, необходимое для подготовки дела к судебному разбирательству (глава 14 ГПК РФ).

Вместе с тем в силу части 3 статьи 152 ГПК РФ по сложным делам с учетом мнения сторон судья может назначить срок проведения предварительного судебного заседания, выходящий за пределы указанных выше сроков.

8. При разрешении трудовых споров судам следует иметь в виду, что в соответствии со статьей 11 ТК РФ нормы этого Кодекса распространяются на всех работников, заключивших трудовой договор с работодателем, и соответственно подлежат обязательному применению всеми работодателями (юридическими или физическими лицами) независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности.

Трудовой кодекс РФ не распространяется на военнослужащих при исполнении ими обязанностей военной службы, членов советов директоров (наблюдательных советов) организаций (за исключением лиц, заключивших с данной организацией трудовой договор), лиц, работающих по договорам гражданско-правового характера, других лиц, если это установлено федеральным законом, кроме случаев, когда вышеуказанные лица в установленном Кодексом порядке одновременно не выступают в качестве работодателей или их представителей (часть шестая статьи 11 ТК РФ).

Если между сторонами заключен договор гражданско-правового характера, однако в ходе судебного разбирательства будет установлено, что этим договором фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям в силу части третьей статьи 11 ТК РФ должны применяться положения Трудового кодекса РФ.

9. При рассмотрении трудовых дел суду следует учитывать, что в силу частей 1 и 4 статьи 15, статьи 120 Конституции РФ, статьи 5 ТК РФ, части 1 статьи 11 ГПК РФ суд обязан разрешать дела на основании Конституции РФ, Трудового кодекса РФ, других федеральных законов, иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, а также на основании общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации, являющихся составной частью ее правовой системы.

Если суд при разрешении трудового спора установит, что нормативный правовой акт, подлежащий применению, не соответствует нормативному правовому акту, имеющему большую юридическую силу, он принимает решение в соответствии с нормативным правовым актом, имеющим наибольшую юридическую силу (часть 2 статьи 120 Конституции РФ, часть 2 статьи 11 ГПК РФ, статья 5 ТК РФ). При этом необходимо иметь в виду, что если международным договором Российской Федерации, регулирующим трудовые отношения, установлены иные правила, чем предусмотренные законами или другими нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, то суд применяет правила международного договора (часть 4 статьи 15 Конституции РФ, часть вторая статьи 10 ТК РФ, часть 4 статьи 11 ГПК РФ).

При разрешении трудовых споров судам необходимо учитывать разъяснения Пленума Верховного Суда РФ, данные в Постановлениях от 31 октября 1995 г. N 8 "О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия" и от 10 октября 2003 г. N 5 "О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации".

Заключение трудового договора

10. При рассмотрении споров, связанных с отказом в приеме на работу, необходимо иметь в виду, что труд свободен и каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также иметь равные возможности при заключении трудового договора без какой-либо дискриминации, т.е. какого бы то ни было прямого или косвенного ограничения прав или установления прямых или косвенных преимуществ при заключении трудового договора в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, социального и должностного положения, места жительства (в том числе наличия или отсутствия регистрации по месту жительства или пребывания), а также других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работников, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом (статьи 19, 37 Конституции РФ, статьи 2, 3, 64 Кодекса, ст.1 Конвенции МОТ N 111 1958 года о дискриминации в области труда и занятий, ратифицированной Указом Президиума Верховного Совета СССР от 31 января 1961 г.).

Между тем при рассмотрении дел данной категории в целях оптимального согласования интересов работодателя и лица, желающего заключить трудовой договор, и с учетом того, что исходя из содержания статьи 8, части 1 статьи 34, частей 1 и 2 статьи 35 Конституции РФ и абзаца второго части первой статьи 22 Кодекса работодатель в целях эффективной экономической деятельности и рационального управления имуществом самостоятельно, под свою ответственность принимает необходимые кадровые решения (подбор, расстановка, увольнение персонала) и заключение трудового договора с конкретным лицом, ищущим работу, является правом, а не обязанностью работодателя, а также того, что Кодекс не содержит норм, обязывающих работодателя заполнять вакантные должности или работы немедленно по мере их возникновения, необходимо проверить, делалось ли работодателем предложение об имеющихся у него вакансиях (например, сообщение о вакансиях передано в органы службы занятости, помещено в газете, объявлено по радио, оглашено во время выступлений перед выпускниками учебных заведений, размещено на доске объявлений), велись ли переговоры о приеме на работу с данным лицом и по каким основаниям ему было отказано в заключении трудового договора.

При этом необходимо учитывать, что запрещается отказывать в заключении трудового договора по обстоятельствам, носящим дискриминационный характер, в том числе женщинам по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей (части вторая и третья статьи 64 Кодекса); работникам, приглашенным в письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя, в течение одного месяца со дня увольнения с прежнего места работы (часть четвертая статьи 64 Кодекса).

Поскольку действующее законодательство содержит лишь примерный перечень причин, по которым работодатель не вправе отказать в приеме на работу лицу, ищущему работу, вопрос о том, имела ли место дискриминация при отказе в заключении трудового договора, решается судом при рассмотрении конкретного дела.

Если судом будет установлено, что работодатель отказал в приеме на работу по обстоятельствам, связанным с деловыми качествами данного работника, такой отказ является обоснованным.

Под деловыми качествами работника следует, в частности, понимать способности физического лица выполнять определенную трудовую функцию с учетом имеющихся у него профессионально-квалификационных качеств (например, наличие определенной профессии, специальности, квалификации), личностных качеств работника (например, состояние здоровья, наличие определенного уровня образования, опыт работы по данной специальности, в данной отрасли).

Кроме того, работодатель вправе предъявить к лицу, претендующему на вакантную должность или работу, и иные требования, обязательные для заключения трудового договора в силу прямого предписания федерального закона (например, наличие российского гражданства, являющееся в соответствии с пунктом 1 и подпунктом 6 пункта 3 статьи 21 Федерального закона от 31 июля 1995 г. N 119-ФЗ "Об основах государственной службы Российской Федерации" обязательным условием для принятия на государственную службу, за исключением случаев, если доступ к государственной службе урегулирован на взаимной основе межгосударственным соглашением), либо которые необходимы в дополнение к типовым или типичным профессионально-квалификационным требованиям в силу специфики той или иной работы (например, владение одним или несколькими иностранными языками, способность работать на компьютере).

11. Обратить внимание судов на то, что отказ работодателя в заключении трудового договора с лицом, являющимся гражданином Российской Федерации, по мотиву отсутствия у него регистрации по месту жительства, пребывания или по месту нахождения работодателя является незаконным, поскольку нарушает право граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства, гарантированное Конституцией РФ (часть 1 статьи 27), Законом Российской Федерации от 25 июня 1993 г. N 5242-1 "О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации", а также противоречит части второй ст.64 ТК РФ, запрещающей ограничивать права или устанавливать какие-либо преимущества при заключении трудового договора по указанному основанию.

12. Судам необходимо иметь в виду, что трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах (если законом или иным нормативным правовым актом не предусмотрено составление трудовых договоров в большем количестве экземпляров), каждый из которых подписывается сторонами (части первая, третья статьи 67 ТК РФ). Прием на работу оформляется приказом (распоряжением) работодателя, содержание которого должно соответствовать условиям заключенного трудового договора (часть первая статьи 68 ТК РФ). Приказ (распоряжение) работодателя о приеме на работу должен быть объявлен работнику под расписку в трехдневный срок со дня подписания трудового договора (часть вторая статьи 68 ТК РФ).

Если трудовой договор не был оформлен надлежащим образом, однако работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного представителя, то трудовой договор считается заключенным и работодатель или его уполномоченный представитель обязан не позднее трех дней со дня фактического допущения к работе оформить трудовой договор в письменной форме (часть вторая статьи 67 ТК РФ). При этом следует иметь в виду, что представителем работодателя в указанном случае является лицо, которое в соответствии с законом, иными нормативными правовыми актами, учредительными документами юридического лица (организации) либо локальными нормативными актами или в силу заключенного с этим лицом трудового договора наделено полномочиями по найму работников, поскольку именно в этом случае при фактическом допущении работника к работе с ведома или по поручению такого лица возникают трудовые отношения (статья 16 ТК РФ) и на работодателя может быть возложена обязанность оформить трудовой договор с этим работником надлежащим образом.

13. Решая вопрос об обоснованности заключения с работником срочного трудового договора, следует учитывать, что такой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, если иное не предусмотрено Трудовым кодексом РФ и иными федеральными законами (статья 58 ТК РФ).

Поскольку статья 59 Кодекса предусматривает право, а не обязанность работодателя заключать срочный трудовой договор в случаях, предусмотренных этой нормой (в отличие, например, от абзаца второго пункта 3 статьи 25 Федерального закона "Об основах государственной службы Российской Федерации", допускающего возможность государственного служащего, достигшего возраста 65 лет, продолжать работу в государственных органах лишь на условиях срочного трудового договора), работодатель может реализовать это право при условии соблюдения общих правил заключения срочного трудового договора, установленных статьей 58 Кодекса.

При этом в силу статьи 56 ГПК РФ обязанность доказать наличие обстоятельств, делающих невозможным заключение трудового договора с работником на неопределенный срок, возлагается на работодателя. При недоказанности работодателем таких обстоятельств следует исходить из того, что трудовой договор с работником заключен на неопределенный срок.

14. В соответствии с частью первой статьи 58 ТК РФ срочный трудовой договор может быть заключен на срок не более пяти лет, если более длительный срок не установлен Кодексом или иными федеральными законами.

При заключении срочного трудового договора с лицами, поступающими на работу в организации, созданные на заведомо определенный период времени или для выполнения заведомо определенной работы (абзац девятый статьи 59 ТК РФ), срок трудового договора определяется сроком, на который создана такая организация. Поэтому прекращение трудового договора с указанными работниками по основанию истечения срока трудового договора может быть произведено, если данная организация действительно прекращает свою деятельность в связи с истечением срока, на который она была создана, или достижением цели, ради которой она создана, без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (статья 61 ГК РФ).

Если срочный трудовой договор был заключен для выполнения определенной работы в случаях, когда ее выполнение (завершение) не может быть определено конкретной датой (абзац десятый статьи 59 ТК РФ), такой договор в силу части второй статьи 79 Кодекса расторгается по завершении этой работы.

При установлении в ходе судебного разбирательства факта многократности заключения срочных трудовых договоров на непродолжительный срок для выполнения одной и той же трудовой функции суд вправе с учетом обстоятельств каждого дела признать трудовой договор заключенным на неопределенный срок.

15. При рассмотрении споров работников, с которыми были заключены срочные трудовые договоры на срок до двух месяцев либо на время выполнения сезонных работ, необходимо учитывать особенности регулирования отношений по этим договорам, установленные главами 45 - 46 Кодекса. В частности, при приеме на работу на срок до двух месяцев работникам не может быть установлено испытание (статья 289 ТК РФ), а при приеме на сезонные работы срок испытания не может превышать двух недель (часть вторая статьи 294 ТК РФ); в случае досрочного расторжения трудового договора указанные работники обязаны в письменной форме предупредить об этом работодателя за три календарных дня (часть первая статьи 292, часть первая статьи 296 ТК РФ); на работодателя возложена обязанность предупредить о предстоящем увольнении в связи с ликвидацией организации, сокращением численности или штата работников в письменной форме под расписку: работников, заключивших трудовой договор на срок до двух месяцев, - не менее чем за три календарных дня (часть вторая статьи 292 ТК РФ), а работников, занятых на сезонных работах, - не менее чем за семь календарных дней (часть вторая статьи 296 ТК РФ).

Изменение трудового договора

16. Исходя из содержания статей 60 и 72 ТК РФ работодатель не вправе требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором, кроме случаев, предусмотренных Кодексом и иными федеральными законами, а также переводить работника на другую постоянную работу без его согласия.

Переводом на другую постоянную работу в той же организации, требующим письменного согласия работника, следует считать изменение трудовой функции или иных существенных условий трудового договора (часть первая статьи 72, статья 57 ТК РФ). Такое же согласие необходимо получить от работника в случае перевода на постоянную работу в другую организацию либо в другую местность вместе с организацией.

Под другой местностью следует понимать местность за пределами административно-территориальных границ соответствующего населенного пункта.

Если в трудовом договоре место работы работника было определено с указанием конкретного структурного подразделения, то необходимо исходить из того, что изменение структурного подразделения организации возможно лишь с письменного согласия работника, поскольку в указанном случае это влечет за собой изменение существенного условия трудового договора (часть вторая статьи 57 ТК РФ). Под структурным подразделением организации следует понимать как филиалы, представительства, так и отделы, цеха, участки и т.д.

17. При применении статьи 74 Кодекса, допускающей временный перевод работника по инициативе работодателя на не обусловленную трудовым договором работу в той же организации в случае производственной необходимости, следует иметь в виду, что в соответствии с пунктом 1 статьи 1 Конвенции МОТ N 29 1930 года о принудительном или обязательном труде (ратифицирована Указом Президиума Верховного Совета СССР от 4 июня 1956 г.) Российская Федерация обязалась упразднить применение принудительного или обязательного труда во всех его формах, т.е. всякую работу или службу, требуемую от какого-либо лица под угрозой какого-либо наказания и для которой это лицо не предложило добровольно своих услуг (пункт 1 статьи 2 Конвенции). При этом в силу подпункта "д" пункта 2 статьи 2 названной Конвенции, а также части четвертой статьи 4 Кодекса не является принудительным трудом всякая работа или служба, требуемая в условиях чрезвычайных обстоятельств, т.е. в случаях объявления чрезвычайного или военного положения, бедствия или угрозы бедствия, как-то: пожары, наводнения, голод, землетрясения, сильные эпидемии или эпизоотии, нашествия вредных животных, насекомых или паразитов растений, а также в иных случаях, ставящих под угрозу или могущих поставить под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего или части населения.

Учитывая названные положения, работодатель вправе переводить работника на не обусловленную трудовым договором работу для предотвращения катастрофы, производственной аварии или устранения последствий катастрофы, аварии или стихийного бедствия; для предотвращения несчастных случаев (часть первая статьи 74 ТК РФ).

Вместе с тем исходя из указанных положений Конвенции МОТ о принудительном или обязательном труде предусмотренный частью первой статьи 74 Кодекса временный перевод работника без его согласия на не обусловленную трудовым договором работу для предотвращения простоя (временной приостановки работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера), уничтожения или порчи имущества, а также для замещения отсутствующего работника может быть признан обоснованным при условии, что это было вызвано чрезвычайными обстоятельствами (подпункт "д" пункта 4 Конвенции, часть четвертая статьи 4 ТК РФ), или когда непринятие указанных мер могло привести к катастрофе, производственной аварии, стихийному бедствию, несчастному случаю и тому подобным последствиям.

18. В соответствии с частью первой статьи 74 Кодекса временный перевод работника на другую работу в связи с производственной необходимостью возможен лишь в пределах той же организации, с которой работник состоит в трудовых отношениях; с оплатой труда по выполняемой работе, но не ниже среднего заработка по прежней работе; работа не должна быть противопоказана работнику по состоянию здоровья и должна соответствовать его квалификации.

Продолжительность одного такого перевода не может превышать одного месяца. При этом исходя из частей первой и второй статьи 74 Кодекса перевод для замещения отсутствующего работника также может носить неоднократный характер, однако его общая продолжительность не должна превышать одного месяца в течение календарного года (с 1 января по 31 декабря).

Если в связи с переводом вследствие производственной необходимости (в том числе для замещения отсутствующего работника, за которым сохраняется его рабочее место) работник должен будет выполнять работу более низкой квалификации, то такой перевод в силу части третьей статьи 74 Кодекса может быть осуществлен только при наличии письменного согласия работника.

19. При разрешении дел, связанных с переводом на другую работу, необходимо иметь в виду, что отказ от выполнения работы при переводе, совершенном с соблюдением закона, признается нарушением трудовой дисциплины, а невыход на работу - прогулом.

При этом следует учитывать, что в силу абзаца пятого статьи 219, части седьмой статьи 220 Кодекса работник не может быть подвергнут дисциплинарному взысканию за отказ от выполнения работ в случае возникновения опасности для его жизни и здоровья вследствие нарушения требований охраны труда, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами, до устранения такой опасности либо от выполнения тяжелых работ и работ с вредными и (или) опасными условиями труда, не предусмотренных трудовым договором. Поскольку Кодекс не содержит норм, запрещающих работнику воспользоваться названным правом и тогда, когда выполнение таких работ вызвано переводом вследствие производственной необходимости, отказ работника от временного перевода на другую работу в порядке статьи 74 Кодекса по указанным выше причинам является обоснованным.

Расторжение трудового договора по соглашению сторон

(пункт 1 статьи 77, статьи 78 ТК РФ),

вследствие отказа работника от продолжения работы

в связи с изменением существенных условий

трудового договора (пункт 7 статьи 77 ТК РФ),

по инициативе работника

(пункт 3 статьи 77, статья 80 ТК РФ)

20. При рассмотрении споров, связанных с прекращением трудового договора по соглашению сторон (пункт 1 статьи 77, статья 78 ТК РФ), судам следует учитывать, что в соответствии со статьей 78 Кодекса при достижении договоренности между работником и работодателем трудовой договор, заключенный на неопределенный срок, или срочный трудовой договор может быть расторгнут в любое время в срок, определенный сторонами. Аннулирование договоренности относительно срока и основания увольнения возможно лишь при взаимном согласии работодателя и работника.

21. Разрешая дела о восстановлении на работе лиц, трудовой договор с которыми был прекращен по пункту 7 части первой статьи 77 Кодекса (отказ от продолжения работы в связи с изменением существенных условий трудового договора), либо о признании незаконным изменения существенных условий трудового договора при продолжении работником работы без изменения трудовой функции (статья 73 ТК РФ), необходимо учитывать, что исходя из статьи 56 ГПК РФ работодатель обязан, в частности, представить доказательства, подтверждающие, что изменение существенных условий трудового договора явилось следствием изменений в организации труда или в организации производства, например изменений в технике и технологии производства, совершенствования рабочих мест на основе их аттестации, структурной реорганизации производства, и не ухудшало положения работника по сравнению с условиями коллективного договора, соглашения. При отсутствии таких доказательств прекращение трудового договора по пункту 7 части первой статьи 77 Кодекса или изменение существенных условий трудового договора не может быть признано законным.

22. При рассмотрении споров о расторжении по инициативе работника трудового договора, заключенного на неопределенный срок, а также срочного трудового договора (пункт 3 статьи 77, статья 80 ТК РФ) судам необходимо иметь в виду следующее:

а) расторжение трудового договора по инициативе работника допустимо в случае, когда подача заявления об увольнении являлась добровольным его волеизъявлением. Если истец утверждает, что работодатель вынудил его подать заявление об увольнении по собственному желанию, то это обстоятельство подлежит проверке и обязанность доказать его возлагается на работника;

б) трудовой договор может быть расторгнут по инициативе работника и до истечения двухнедельного срока предупреждения об увольнении по соглашению между работником и работодателем.

Если заявление работника обусловлено невозможностью продолжения им работы (зачисление в образовательное учреждение, выход на пенсию либо наличие иных уважительных причин, в силу которых работник не может продолжать работу, например направление мужа (жены) на работу за границу, к новому месту службы), а также в случаях установленного нарушения работодателем законов и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, условий коллективного договора, соглашения или трудового договора, работодатель обязан расторгнуть трудовой договор в срок, указанный в заявлении работника. При этом необходимо иметь в виду, что названные нарушения могут быть установлены, в частности, органами, осуществляющими государственный надзор и контроль за соблюдением трудового законодательства, профессиональными союзами, комиссиями по трудовым спорам, судом;

в) исходя из содержания части четвертой статьи 80 и части четвертой статьи 127 ТК РФ работник, предупредивший работодателя о расторжении трудового договора, вправе до истечения срока предупреждения (а при предоставлении отпуска с последующим увольнением - до дня начала отпуска) отозвать свое заявление, и увольнение в этом случае не производится при условии, что на его место в письменной форме не приглашен другой работник, которому в соответствии с Кодексом и иными федеральными законами не может быть отказано в заключении трудового договора (например, в силу части четвертой статьи 64 ТК РФ запрещается отказывать в заключении трудового договора работникам, приглашенным в письменной форме на работу в порядке перевода от другого работодателя, в течение одного месяца со дня увольнения с прежнего места работы). Если по истечении срока предупреждения трудовой договор не был расторгнут и работник не настаивает на увольнении, действие трудового договора считается продолженным (часть шестая статьи 80 ТК РФ).

Гарантии работникам при расторжении трудового договора

по инициативе работодателя

23. При рассмотрении дела о восстановлении на работе лица, трудовой договор с которым расторгнут по инициативе работодателя, обязанность доказать наличие законного основания увольнения и соблюдение установленного порядка увольнения возлагается на работодателя. При этом необходимо иметь в виду, что:

а) не допускается увольнение работника (за исключением случая ликвидации организации либо прекращения деятельности работодателем - физическим лицом) в период его временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске (часть третья статьи 81 ТК РФ); беременных женщин (за исключением случая ликвидации организации), а также женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет, одиноких матерей, воспитывающих ребенка в возрасте до четырнадцати лет (ребенка-инвалида - до восемнадцати лет), других лиц, воспитывающих указанных детей без матери, за исключением увольнения по пункту 1, подпункту "а" пункта 3, пунктам 5 - 8, 10 и 11 статьи 81 ТК РФ (статья 261 ТК РФ);

б) расторжение трудового договора с работниками в возрасте до восемнадцати лет (за исключением случая ликвидации организации) помимо соблюдения общего порядка увольнения допускается только с согласия соответствующей государственной инспекции труда и комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав (статья 269 ТК РФ);

в) увольнение работников, являющихся членами профсоюза, по пункту 2, подпункту "б" пункта 3 и пункту 5 статьи 81 Кодекса производится с соблюдением процедуры учета мотивированного мнения выборного профсоюзного органа данной организации в соответствии со статьей 373 Кодекса (часть вторая статьи 82 ТК РФ). При этом исходя из части второй статьи 373 Кодекса увольнение по указанным основаниям может быть произведено без учета мнения выборного профсоюзного органа данной организации, если он не представит такое мнение в течение семи рабочих дней со дня получения от работодателя проекта приказа и копий документов, а также в случае если профсоюзный орган представит свое мнение в установленный срок, но не мотивирует его, т.е. не обоснует свою позицию по вопросу увольнения данного работника;

г) представители работников, участвующие в коллективных переговорах, в период их ведения не могут быть уволены по инициативе работодателя без предварительного согласия органа, уполномочившего их на представительство, кроме случаев расторжения трудового договора за совершение проступка, за который в соответствии с Кодексом, иными федеральными законами предусмотрено увольнение с работы (часть третья статьи 39 ТК РФ);

д) участвующие в разрешении коллективного трудового спора представители работников, их объединений в период разрешения коллективного трудового спора не могут быть уволены по инициативе работодателя без предварительного согласия уполномочившего их на представительство органа (часть вторая статьи 405 ТК РФ).

24. В случаях, когда участие выборного (соответствующего вышестоящего выборного) профсоюзного органа при рассмотрении вопросов, связанных с расторжением трудового договора по инициативе работодателя, является обязательным, работодателю надлежит, в частности, представить доказательства того, что:

а) при увольнении работника по пункту 2 статьи 81 Кодекса (сокращение численности или штата работников) были соблюдены сроки уведомления, установленные частью первой статьи 82 Кодекса, выборного профсоюзного органа данной организации о предстоящем сокращении численности или штата работников, а также обязательная письменная форма такого уведомления;

б) при расторжении трудового договора с работником вследствие его недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации, в состав аттестационной комиссии при проведении аттестации, которая послужила основанием для увольнения работника по подпункту "б" пункта 3 статьи 81 Кодекса, входил представитель от соответствующего выборного профсоюзного органа (часть третья статьи 82 ТК РФ);

в) в случае увольнения работника, являющегося членом профсоюза, по пункту 2, подпункту "б" пункта 3 и пункту 5 статьи 81 Кодекса проект приказа, а также копии документов, являющиеся основанием для принятия указанного решения, направлялись в соответствующий выборный профсоюзный орган данной организации; работодатель провел дополнительные консультации с профсоюзным органом в тех случаях, когда профсоюзный орган выразил несогласие с предполагаемым увольнением работника; был соблюден месячный срок для расторжения трудового договора, исчисляемый со дня получения работодателем мотивированного мнения выборного профсоюзного органа (статья 373 ТК РФ).

Решая вопрос о законности увольнения в тех случаях, когда оно произведено с согласия вышестоящего выборного профсоюзного органа, необходимо иметь в виду, что работодатель, в частности, должен представить доказательства того, что профсоюзный орган дал согласие по тем основаниям, которые были указаны работодателем при обращении в профсоюзный орган, а затем в приказе об увольнении.

25. Поскольку в силу части пятой статьи 373 Кодекса работодатель вправе расторгнуть трудовой договор не позднее одного месяца со дня получения мотивированного мнения выборного профсоюзного органа и возможность перерыва или приостановления этого срока не предусмотрена законом, временная нетрудоспособность работника, нахождение его в ежегодном отпуске и другие обстоятельства не влияют на течение данного срока.

Учитывая, что Кодекс не установил срок, в течение которого работодатель вправе расторгнуть трудовой договор с работником, согласие на увольнение которого дано вышестоящим выборным профсоюзным органом, судам применительно к правилам части пятой статьи 373 Кодекса следует исходить из того, что увольнение также может быть произведено не позднее одного месяца со дня получения согласия вышестоящего выборного профсоюзного органа на увольнение.

26. В случае несоблюдения работодателем требований закона о предварительном (до издания приказа) получении согласия соответствующего вышестоящего выборного профсоюзного органа на расторжение трудового договора либо об обращении в соответствующий выборный профсоюзный орган за получением мотивированного мнения профсоюзного органа о возможном расторжении трудового договора с работником, когда это является обязательным, увольнение работника является незаконным и он подлежит восстановлению на работе.

27. При рассмотрении дел о восстановлении на работе следует иметь в виду, что при реализации гарантий, предоставляемых Кодексом работникам в случае расторжения с ними трудового договора, должен соблюдаться общеправовой принцип недопустимости злоупотребления правом, в том числе и со стороны самих работников. В частности, недопустимо сокрытие работником временной нетрудоспособности на время его увольнения с работы либо того обстоятельства, что он является членом профессионального союза или руководителем (его заместителем) выборного профсоюзного коллегиального органа организации, ее структурных подразделений (не ниже цеховых и приравненных к ним), не освобожденным от основной работы, когда решение вопроса об увольнении должно производиться с соблюдением процедуры учета мотивированного мнения выборного профсоюзного органа организации либо соответственно с предварительного согласия вышестоящего выборного профсоюзного органа.

При установлении судом факта злоупотребления работником правом суд может отказать в удовлетворении его иска о восстановлении на работе (изменив при этом по просьбе работника, уволенного в период временной нетрудоспособности, дату увольнения), поскольку в указанном случае работодатель не должен отвечать за неблагоприятные последствия, наступившие вследствие недобросовестных действий со стороны работника.

Расторжение трудового договора

по инициативе работодателя (статья 81 ТК РФ)

и по пункту 2 статьи 278 ТК РФ.

Дисциплинарные взыскания

28. Обстоятельством, имеющим значение для правильного разрешения исков о восстановлении на работе лиц, трудовой договор с которыми расторгнут в связи с ликвидацией организации либо прекращением деятельности работодателем - физическим лицом (пункт 1 статьи 81 ТК РФ), обязанность доказать которое возлагается на ответчика, в частности, является действительное прекращение деятельности организации или работодателя - физического лица.

Основанием для увольнения работников по пункту 1 статьи 81 Кодекса может служить решение о ликвидации юридического лица, т.е. решение о прекращении его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, принятое в установленном законом порядке (статья 61 ГК РФ).

Если работодателем являлось физическое лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, то трудовой договор с работником может быть расторгнут по пункту 1 статьи 81 Кодекса, в частности, когда прекращается деятельность работодателя - физического лица на основании им самим принятого решения, вследствие признания его несостоятельным (банкротом) по решению суда (пункт 2 статьи 25 ГК РФ), в связи с истечением срока действия свидетельства о государственной регистрации, отказа в продлении лицензии на определенные виды деятельности.

Под прекращением деятельности работодателя - физического лица, не имевшего статуса индивидуального предпринимателя, следует понимать фактическое прекращение таким работодателем своей деятельности.

29. В соответствии с частью второй статьи 81 Кодекса увольнение работника в связи с сокращением численности или штата работников организации допускается, если невозможно перевести работника с его согласия на другую работу. Исходя из конституционного принципа о равенстве всех перед законом и судом (часть 1 статьи 19 Конституции РФ), а также учитывая положения части первой статьи 180 и части третьей статьи 73 Кодекса, работодатель в указанном случае обязан предложить работнику работу (вакантную должность) в той же организации, соответствующую квалификации работника, а при отсутствии такой работы - иную имеющуюся в организации вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу, которую работник может выполнять с учетом его образования, квалификации, опыта работы и состояния здоровья.

При этом необходимо иметь в виду, что расторжение трудового договора с работником по пункту 2 статьи 81 Кодекса возможно при условии, что он не имел преимущественного права на оставление на работе (статья 179 ТК РФ) и был предупрежден персонально и под расписку не менее чем за два месяца о предстоящем увольнении (часть вторая статьи 180 ТК РФ).

30. При рассмотрении дел о восстановлении в должности государственных служащих, уволенных при ликвидации государственного органа, сокращении его штата либо численности (пункты 1, 2 статьи 81 ТК РФ), ответчик обязан доказать обстоятельства, свидетельствующие о том, что им был соблюден порядок увольнения по указанным основаниям с учетом положений статьи 16 Федерального закона "Об основах государственной службы Российской Федерации".

В связи с этим ответчиком должны быть представлены доказательства, подтверждающие, что после предупреждения о высвобождении государственному служащему предлагались вакантные должности в этом государственном органе, а при их отсутствии - хотя бы одна вакантная должность в другом государственном органе, и он отказался от предложенной работы либо отказался от прохождения переподготовки (переквалификации) в порядке, установленном законодательством Российской Федерации и субъектов Российской Федерации о государственной службе.

При этом под предложением вакантной должности понимается исходящее от уполномоченного должностного лица государственного органа предложение о назначении на государственную должность государственной службы, в том числе нижестоящую, обязанности по которой государственный служащий может выполнять с учетом его профессии, квалификации и ранее занимаемой должности.

Доказательствами по делам данной категории, в частности, могут являться: копии актов о назначении государственного служащего на государственную должность государственной службы и его увольнении с этой должности, копия акта о ликвидации государственного органа либо сокращении его штата (численности), копия предупреждения о высвобождении государственного служащего, копия акта (справки) о предложении вакантной должности, штатные расписания подразделения государственного органа, в котором государственный служащий занимал должность, на день предупреждения государственного служащего об увольнении и на день увольнения, справка о денежном содержании (вознаграждении) государственного служащего.

31. Если работник был уволен по пункту 3 (подпункты "а" и "б") статьи 81 Кодекса в связи с несоответствием его занимаемой должности или выполняемой работе, судам необходимо учитывать следующее.

В случае расторжения трудового договора по подпункту "а" пункта 3 статьи 81 ТК РФ работодатель обязан, в частности, представить доказательства, подтверждающие, что состояние здоровья работника в соответствии с медицинским заключением препятствовало надлежащему исполнению им своих трудовых обязанностей. При этом следует иметь в виду, что, если работник надлежащим образом выполняет свои трудовые обязанности, однако обнаружится, что он нуждается в соответствии с медицинским заключением в предоставлении другой работы вследствие того, что выполняемая работа ему противопоказана или опасна для коллектива работников либо обслуживаемых им граждан, в силу части второй статьи 72 Кодекса при отказе работника от перевода на другую имеющуюся работу, не противопоказанную ему по состоянию здоровья, либо отсутствии в организации соответствующей работы трудовой договор с работником прекращается в соответствии с пунктом 8 статьи 77 Кодекса.

В силу подпункта "б" пункта 3 статьи 81 Кодекса увольнение по этому основанию допустимо при условии, что несоответствие работника занимаемой должности вследствие его недостаточной квалификации подтверждено результатами аттестации, проведенной в порядке, предусмотренном федеральным законом или иным нормативным правовым актом, либо в порядке, закрепленном в локальном нормативном акте организации. Учитывая это, работодатель не вправе расторгнуть трудовой договор с работником по названному основанию, если в отношении этого работника аттестация не проводилась либо аттестационная комиссия пришла к выводу о соответствии работника занимаемой должности. При этом выводы аттестационной комиссии о деловых качествах работника подлежат оценке в совокупности с другими доказательствами по делу.

Если работник был уволен по пункту 3 статьи 81 Кодекса, то работодатель обязан представить доказательства, свидетельствующие о том, что работник отказался от перевода на другую работу либо работодатель не имел возможности (например, в связи с отсутствием вакантных должностей или работ) перевести работника с его согласия на другую работу в этой же организации.

32. Судам необходимо иметь в виду, что увольнение по пункту 4 статьи 81 Кодекса в связи со сменой собственника имущества организации допустимо лишь в отношении руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера.

При этом следует учитывать, что расторжение трудового договора по названному основанию возможно лишь в случае смены собственника имущества организации в целом. Указанные лица не могут быть уволены по пункту 4 статьи 81 Кодекса при изменении подведомственности (подчиненности) организации, если при этом не произошла смена собственника имущества организации.

Под сменой собственника имущества организации следует понимать переход (передачу) права собственности на имущество организации от одного лица к другому лицу или другим лицам, в частности при приватизации государственного или муниципального имущества, т.е. при отчуждении имущества, находящегося в собственности Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, в собственность физических и (или) юридических лиц (статья 1 Федерального закона от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества", статья 217 ГК РФ); при обращении имущества, находящегося в собственности организации, в государственную собственность (последний абзац пункта 2 статьи 235 ГК РФ); при передаче государственных предприятий в муниципальную собственность и наоборот; при передаче федерального государственного предприятия в собственность субъекта Российской Федерации и наоборот.

Поскольку в соответствии с пунктом 1 статьи 66 и пунктом 3 статьи 213 ГК РФ собственником имущества, созданного за счет вкладов учредителей (участников) хозяйственных товариществ и обществ, а также произведенного и приобретенного хозяйственными товариществами или обществами в процессе их деятельности, является общество или товарищество, а участники в силу абзаца второго пункта 2 статьи 48 ГК РФ имеют лишь обязательственные права в отношении таких юридических лиц (например, участвовать в управлении делами товарищества или общества, принимать участие в распределении прибыли), изменение состава участников (акционеров) не может служить основанием для прекращения трудового договора по пункту 4 статьи 81 ТК РФ с лицами, перечисленными в этой норме, так как в этом случае собственником имущества хозяйственного товарищества или общества по-прежнему остается само товарищество или общество и смены собственника имущества не происходит.

33. При разрешении споров лиц, уволенных по пункту 5 статьи 81 Кодекса за неоднократное неисполнение без уважительных причин трудовых обязанностей, следует учитывать, что работодатель вправе расторгнуть трудовой договор по данному основанию при условии, что к работнику ранее было применено дисциплинарное взыскание и на момент повторного неисполнения им без уважительных причин трудовых обязанностей оно не снято и не погашено.

Применение к работнику нового дисциплинарного взыскания, в том числе и увольнение по пункту 5 статьи 81 Кодекса, допустимо также, если неисполнение или ненадлежащее исполнение по вине работника возложенных на него трудовых обязанностей продолжалось, несмотря на наложение дисциплинарного взыскания.

При этом необходимо иметь в виду, что работодатель вправе применить к работнику дисциплинарное взыскание и тогда, когда он до совершения проступка подал заявление о расторжении трудового договора по своей инициативе, поскольку трудовые отношения в данном случае прекращаются лишь по истечении срока предупреждения об увольнении.

Если судом будет установлено, что дисциплинарное взыскание наложено с нарушением закона, этот вывод должен быть мотивирован в решении со ссылкой на конкретные нормы законодательства, которые нарушены.

34. По делам о восстановлении на работе лиц, уволенных по пункту 5 статьи 81 Кодекса, на ответчике лежит обязанность представить доказательства, свидетельствующие о том, что:

1) совершенное работником нарушение, явившееся поводом к увольнению, в действительности имело место и могло являться основанием для расторжения трудового договора;

2) работодателем были соблюдены предусмотренные частями третьей и четвертой статьи 193 ТК РФ сроки для применения дисциплинарного взыскания.

При этом следует иметь в виду, что:

а) месячный срок для наложения дисциплинарного взыскания необходимо исчислять со дня обнаружения проступка;

б) днем обнаружения проступка, с которого начинается течение месячного срока, считается день, когда лицу, которому по работе (службе) подчинен работник, стало известно о совершении проступка, независимо от того, наделено ли оно правом наложения дисциплинарных взысканий;

в) в месячный срок для применения дисциплинарного взыскания не засчитывается время болезни работника, пребывания его в отпуске, а также время, необходимое на соблюдение процедуры учета мнения представительного органа работников (часть третья статьи 193 ТК РФ); отсутствие работника на работе по иным основаниям, в том числе и в связи с использованием дней отдыха (отгулов) независимо от их продолжительности (например, при вахтовом методе организации работ), не прерывает течение указанного срока;

г) к отпуску, прерывающему течение месячного срока, следует относить все отпуска, предоставляемые работодателем в соответствии с действующим законодательством, в том числе ежегодные (основные и дополнительные) отпуска, отпуска в связи с обучением в учебных заведениях, отпуска без сохранения заработной платы.

35. При рассмотрении дела о восстановлении на работе лица, уволенного по пункту 5 статьи 81 Кодекса, или об оспаривании дисциплинарного взыскания следует учитывать, что неисполнением работником без уважительных причин трудовых обязанностей является неисполнение или ненадлежащее исполнение по вине работника возложенных на него трудовых обязанностей (нарушение требований законодательства, обязательств по трудовому договору, правил внутреннего трудового распорядка, должностных инструкций, положений, приказов работодателя, технических правил и т.п.).

К таким нарушениям, в частности, относятся:

а) отсутствие работника без уважительных причин на работе либо рабочем месте.

При этом необходимо иметь в виду, что если в трудовом договоре, заключенном с работником, либо локальном нормативном акте работодателя (приказе, графике и т.п.) не оговорено конкретное рабочее место этого работника, то в случае возникновения спора по вопросу о том, где работник обязан находиться при исполнении своих трудовых обязанностей, следует исходить из того, что в силу части шестой статьи 209 Кодекса рабочим местом является место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя;

б) отказ работника без уважительных причин от выполнения трудовых обязанностей в связи с изменением в установленном порядке норм труда (статья 162 ТК РФ), так как в силу трудового договора работник обязан выполнять определенную этим договором трудовую функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка (статья 56 ТК РФ).

При этом следует иметь в виду, что отказ от продолжения работы в связи с изменением существенных условий трудового договора не является нарушением трудовой дисциплины, а служит основанием для прекращения трудового договора по пункту 7 статьи 77 ТК РФ с соблюдением порядка, предусмотренного статьей 73 того же Кодекса;

в) отказ или уклонение без уважительных причин от медицинского освидетельствования работников некоторых профессий, а также отказ работника от прохождения в рабочее время специального обучения и сдачи экзаменов по охране труда, технике безопасности и правилам эксплуатации, если это является обязательным условием допуска к работе.

36. При разрешении споров, возникающих в связи с применением мер дисциплинарного взыскания к работникам, отказавшимся от заключения письменного договора о полной материальной ответственности за недостачу вверенного работникам имущества (статья 244 ТК РФ), в случае, когда он не был одновременно заключен с трудовым договором, необходимо исходить из следующего.

Если выполнение обязанностей по обслуживанию материальных ценностей является основной трудовой функцией работника, что оговорено при приеме на работу, и в соответствии с действующим законодательством с ним может быть заключен договор о полной материальной ответственности, о чем работник знал, отказ от заключения такого договора следует рассматривать как неисполнение трудовых обязанностей со всеми вытекающими из этого последствиями.

Если же необходимость заключить договор о полной материальной ответственности возникла после заключения с работником трудового договора и обусловлена тем, что в связи с изменением действующего законодательства занимаемая им должность или выполняемая работа отнесена к перечню должностей и работ, замещаемых или выполняемых работниками, с которыми работодатель может заключать письменные договоры о полной материальной ответственности, однако работник отказывается заключить такой договор, работодатель в силу части третьей статьи 73 Кодекса обязан предложить ему другую работу, а при ее отсутствии либо отказе работника от предложенной работы трудовой договор прекращается с ним в соответствии с пунктом 7 статьи 77 Кодекса (отказ работника от продолжения работы в связи с изменением существенных условий трудового договора).

37. Учитывая, что законом предусмотрено право работодателя досрочно отозвать работника из отпуска на работу только с его согласия (часть вторая статьи 125 ТК РФ), отказ работника (независимо от причины) от выполнения распоряжения работодателя о выходе на работу до окончания отпуска нельзя рассматривать как нарушение трудовой дисциплины.

38. При рассмотрении дела о восстановлении на работе лица, уволенного по пункту 6 статьи 81 Кодекса, работодатель обязан представить доказательства, свидетельствующие о том, что работник совершил одно из грубых нарушений трудовых обязанностей, указанных в этом пункте. При этом следует иметь в виду, что перечень грубых нарушений трудовых обязанностей, дающий основание для расторжения трудового договора с работником по пункту 6 статьи 81 Кодекса, является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

39. Если трудовой договор с работником расторгнут по подпункту "а" пункта 6 статьи 81 ТК РФ за прогул, необходимо учитывать, что увольнение по этому основанию, в частности, может быть произведено:

а) за невыход на работу без уважительных причин, т.е. отсутствие на работе в течение всего рабочего дня (смены) независимо от продолжительности рабочего дня (смены);

б) за нахождение работника без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня вне пределов рабочего места;

в) за оставление без уважительной причины работы лицом, заключившим трудовой договор на неопределенный срок, без предупреждения работодателя о расторжении договора, а равно и до истечения двухнедельного срока предупреждения (часть первая статьи 80 ТК РФ);

г) за оставление без уважительной причины работы лицом, заключившим трудовой договор на определенный срок, до истечения срока договора либо до истечения срока предупреждения о досрочном расторжении трудового договора (статья 79, часть первая статьи 80, статья 280, часть первая статьи 292, часть первая статьи 296 ТК РФ);

д) за самовольное использование дней отгулов, а также за самовольный уход в отпуск (основной, дополнительный). При этом необходимо учитывать, что не является прогулом использование работником дней отдыха в случае, если работодатель в нарушение предусмотренной законом обязанности отказал в их предоставлении и время использования работником таких дней не зависело от усмотрения работодателя (например, отказ работнику, являющемуся донором, в предоставлении в соответствии с частью четвертой статьи 186 Кодекса и статьей 9 Закона Российской Федерации от 9 июня 1993 г. N 5142-1 "О донорстве крови и ее компонентов" дня отдыха непосредственно после каждого дня сдачи крови и ее компонентов).

40. При рассмотрении дела о восстановлении на работе лица, переведенного на другую работу и уволенного за прогул в связи с отказом приступить к ней, работодатель обязан представить доказательства, свидетельствующие о законности самого перевода (статьи 72, 74 ТК РФ). В случае признания перевода незаконным увольнение за прогул не может считаться обоснованным и работник подлежит восстановлению на прежней работе.

41. Если при разрешении спора о восстановлении на работе лица, уволенного за прогул, и взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула выясняется, что отсутствие на рабочем месте было вызвано неуважительной причиной, но работодателем нарушен порядок увольнения, суду при удовлетворении заявленных требований необходимо учитывать, что средний заработок восстановленному работнику в таких случаях может быть взыскан не с первого дня невыхода на работу, а со дня издания приказа об увольнении, поскольку только с этого времени прогул является вынужденным.

42. При разрешении споров, связанных с расторжением трудового договора по подпункту "б" пункта 6 статьи 81 Кодекса (появление на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения), суды должны иметь в виду, что по этому основанию могут быть уволены работники, находившиеся в рабочее время в месте выполнения трудовых обязанностей в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения. При этом не имеет значения, отстранялся ли работник от работы в связи с указанным состоянием.

Необходимо также учитывать, что увольнение по этому основанию может последовать и тогда, когда работник в рабочее время находился в таком состоянии не на своем рабочем месте, но на территории данной организации либо он находился на территории объекта, где по поручению работодателя должен был выполнять трудовую функцию.

Состояние алкогольного либо наркотического или иного токсического опьянения может быть подтверждено как медицинским заключением, так и другими видами доказательств, которые должны быть соответственно оценены судом.

43. В случае оспаривания работником увольнения по подпункту "в" пункта 6 статьи 81 Кодекса работодатель обязан представить доказательства, свидетельствующие о том, что сведения, которые работник разгласил, в соответствии с действующим законодательством относятся к государственной, служебной, коммерческой или иной охраняемой законом тайне, данные сведения стали известны работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей и он обязывался не разглашать такие сведения.

44. При рассмотрении дел о восстановлении на работе лиц, трудовой договор с которыми расторгнут по подпункту "г" пункта 6 статьи 81 Кодекса, суды должны учитывать, что по этому основанию могут быть уволены работники, совершившие хищение (в том числе мелкое) чужого имущества, растрату, умышленное его уничтожение или повреждение, при условии, что указанные неправомерные действия были совершены ими по месту работы и их вина установлена вступившим в законную силу приговором суда либо постановлением органа, уполномоченного на применение административных взысканий.

В качестве чужого имущества следует расценивать любое имущество, не принадлежащее данному работнику, в частности имущество, принадлежащее работодателю, другим работникам, а также лицам, не являющимся работниками данной организации.

Установленный месячный срок для применения такой меры дисциплинарного взыскания исчисляется со дня вступления в законную силу приговора суда либо постановления органа, уполномоченного на применение административных взысканий.

45. Судам необходимо иметь в виду, что расторжение трудового договора с работником по пункту 7 статьи 81 Кодекса в связи с утратой доверия возможно только в отношении работников, непосредственно обслуживающих денежные или товарные ценности (прием, хранение, транспортировка, распределение и т.п.), и при условии, что ими совершены такие виновные действия, которые давали работодателю основание для утраты доверия к ним.

При установлении в предусмотренном законом порядке факта совершения хищения, взяточничества и иных корыстных правонарушений эти работники могут быть уволены по основанию утраты к ним доверия и в том случае, когда указанные действия не связаны с их работой.

46. При рассмотрении дел о восстановлении на работе лиц, трудовой договор с которыми прекращен в связи с совершением ими аморального проступка, несовместимого с продолжением данной работы (пункт 8 статьи 81 ТК РФ), судам следует исходить из того, что по этому основанию допускается увольнение только тех работников, которые занимаются воспитательной деятельностью, например учителей, преподавателей учебных заведений, мастеров производственного обучения, воспитателей детских учреждений, и независимо от того, где совершен аморальный проступок: по месту работы или в быту.

47. Если виновные действия, дающие основание для утраты доверия, либо аморальный проступок совершены работником по месту работы и в связи с исполнением им трудовых обязанностей, то такой работник может быть уволен с работы (соответственно по пункту 7 или 8 статьи 81 ТК РФ) при условии соблюдения порядка применения дисциплинарных взысканий, установленного статьей 193 Кодекса.

Однако, учитывая, что расторжение трудового договора по пунктам 7 и 8 статьи 81 ТК РФ может быть произведено и в случае, когда виновные действия, дающие основание для утраты доверия, либо соответственно аморальный проступок совершены работником не по месту работы и не в связи с исполнением им трудовых обязанностей, увольнение в указанном случае не является мерой дисциплинарного взыскания, применение которой обусловлено сроками, установленными Кодексом, так как в силу части первой статьи 192 Кодекса дисциплинарные взыскания применяются только за неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей. Вместе с тем при рассмотрении дел о восстановлении на работе лиц, уволенных по этим основаниям, судам необходимо принимать во внимание время, истекшее с момента совершения аморального проступка или виновных действий работника, к которому утрачено доверие, его последующее поведение и другие конкретные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения спора.

48. Судам следует иметь в виду, что расторжение трудового договора по пункту 9 статьи 81 Кодекса допустимо лишь в отношении руководителей организации (филиала, представительства), его заместителей и главного бухгалтера и при условии, что ими было принято необоснованное решение, которое повлекло за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу организации.

Решая вопрос о том, являлось ли принятое решение необоснованным, необходимо учитывать, наступили ли названные неблагоприятные последствия именно в результате принятия этого решения и можно ли было их избежать в случае принятия другого решения. При этом, если ответчик не представит доказательства, подтверждающие наступление неблагоприятных последствий, указанных в пункте 9 статьи 81 Кодекса, увольнение по данному основанию не может быть признано законным.

49. Работодатель вправе расторгнуть трудовой договор по пункту 10 статьи 81 Кодекса с руководителем организации (филиала, представительства) или его заместителями, если ими было допущено однократное грубое нарушение своих трудовых обязанностей.

Вопрос о том, являлось ли допущенное нарушение грубым, решается судом с учетом конкретных обстоятельств каждого дела. При этом обязанность доказать, что такое нарушение в действительности имело место и носило грубый характер, лежит на работодателе.

В качестве грубого нарушения трудовых обязанностей руководителем организации (филиала, представительства), его заместителями следует, в частности, расценивать неисполнение возложенных на этих лиц трудовым договором обязанностей, которое могло повлечь причинение вреда здоровью работников либо причинение имущественного ущерба организации.

Исходя из содержания пункта 10 статьи 81 Кодекса руководители других структурных подразделений организации и их заместители, а также главный бухгалтер организации не могут быть уволены по этому основанию. Однако трудовой договор с такими работниками может быть расторгнут за однократное грубое нарушение ими своих трудовых обязанностей по пункту 6 статьи 81 ТК РФ, если совершенные ими деяния подпадают под перечень грубых нарушений, указанных в подпунктах "а" - "д" пункта 6 статьи 81 Кодекса, либо в иных случаях, если это предусмотрено федеральными законами.

50. Принимая во внимание, что статья 3 Кодекса запрещает ограничивать кого-либо в трудовых правах и свободах в зависимости от должностного положения, а также учитывая, что увольнение руководителя организации в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о досрочном прекращении трудового договора по существу является увольнением по инициативе работодателя и глава 43 Кодекса, регулирующая особенности труда руководителя организации, не содержит норм, лишающих этих лиц гарантии, установленной частью третьей статьи 81 ТК РФ, в виде общего запрета на увольнение работника по инициативе работодателя в период временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске (кроме случая ликвидации организации либо прекращения деятельности работодателем - физическим лицом), трудовой договор с руководителем организации не может быть расторгнут по пункту 2 статьи 278 Кодекса в период его временной нетрудоспособности или пребывания в отпуске.

51. В силу пункта 11 статьи 77 и статьи 84 ТК РФ трудовой договор может быть прекращен вследствие нарушения установленных Трудовым кодексом РФ или иным федеральным законом обязательных правил при заключении трудового договора, если нарушение этих правил исключает возможность продолжения работы и работник не может быть переведен с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу.

При этом необходимо учитывать, что если правила заключения трудового договора были нарушены по вине самого работника вследствие представления им подложных документов или заведомо ложных сведений, то трудовой договор с таким работником расторгается по пункту 11 статьи 81 Кодекса, а не по пункту 11 статьи 77 Кодекса.

52. Увольнение работника за неоднократное неисполнение без уважительных причин трудовых обязанностей, а также за однократное грубое нарушение работником трудовых обязанностей; за совершение виновных действий, дающих основание для утраты доверия, или совершение аморального проступка, если виновные действия, дающие основание для утраты доверия, либо аморальный проступок совершены работником по месту работы или в связи с исполнением им трудовых обязанностей; увольнение руководителя организации (филиала, представительства), его заместителей или главного бухгалтера за принятие необоснованного решения, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное его использование или иной ущерб имуществу организации; увольнение руководителя организации (филиала, представительства), его заместителей за однократное грубое нарушение трудовых обязанностей (пункты 5 - 10 статьи 81 ТК РФ) является мерой дисциплинарного взыскания. Поэтому увольнение по указанным основаниям допускается не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка, не считая времени болезни работника, пребывания его в отпуске, а также времени, необходимого на соблюдение процедуры учета мнения представительного органа работника (часть третья статьи 193 ТК РФ). Дисциплинарное взыскание не может быть применено позднее шести месяцев со дня совершения проступка, а по результатам ревизии или проверки финансово-хозяйственной деятельности или аудиторской проверки - позднее двух лет со дня его совершения. В указанные сроки не включается время производства по уголовному делу (часть четвертая статьи 193 ТК РФ).

53. В силу статьи 46 (часть 1) Конституции РФ, гарантирующей каждому судебную защиту его прав и свобод, и корреспондирующих ей положений международно-правовых актов, в частности статьи 8 Всеобщей декларации прав человека, статьи 6 (пункт 1) Конвенции о защите прав человека и основных свобод, а также статьи 14 (пункт 1) Международного пакта о гражданских и политических правах, государство обязано обеспечить осуществление права на судебную защиту, которая должна быть справедливой, компетентной, полной и эффективной.

Учитывая это, а также принимая во внимание, что суд, являющийся органом по разрешению индивидуальных трудовых споров, в силу части 1 ст.195 ГПК РФ должен вынести законное и обоснованное решение, обстоятельством, имеющим значение для правильного рассмотрения дел об оспаривании дисциплинарного взыскания или о восстановлении на работе и подлежащим доказыванию работодателем, является соблюдение им при применении к работнику дисциплинарного взыскания вытекающих из статей 1, 2, 15, 17, 18, 19, 54 и 55 Конституции РФ и признаваемых Российской Федерацией как правовым государством общих принципов юридической, а следовательно, и дисциплинарной ответственности, таких как справедливость, равенство, соразмерность, законность, вина, гуманизм.

В этих целях работодателю необходимо представить доказательства, свидетельствующие не только о том, что работник совершил дисциплинарный проступок, но и о том, что при наложении взыскания учитывались тяжесть этого проступка, обстоятельства, при которых он был совершен, предшествующее поведение работника, его отношение к труду.

Если при рассмотрении дела о восстановлении на работе суд придет к выводу, что проступок действительно имел место, но увольнение произведено без учета вышеуказанных обстоятельств, иск может быть удовлетворен.

Однако в указанном случае суд не вправе заменить увольнение другой мерой взыскания, поскольку в соответствии со статьей 192 Кодекса наложение на работника дисциплинарного взыскания является компетенцией работодателя.

Заработная плата. Ежегодные дополнительные отпуска.

Забастовка

54. При разрешении споров, возникших в связи с выплатой работнику заработной платы в неденежной форме в соответствии с коллективным договором или трудовым договором, необходимо иметь в виду, что по смыслу ст.131 Кодекса и ст.4 Конвенции МОТ N 95 1949 г. об охране заработной платы (ратифицирована Указом Президиума Верховного Совета СССР от 31 января 1961 г. N 31) выплата заработной платы в такой форме может быть признана обоснованной при доказанности следующих юридически значимых обстоятельств:

а) имелось добровольное волеизъявление работника, подтвержденное его письменным заявлением, на выплату заработной платы в неденежной форме. При этом статьей 131 Кодекса не исключается право работника выразить согласие на получение части заработной платы в неденежной форме как при данной конкретной выплате, так и в течение определенного срока (например, в течение квартала, года). Если работник изъявил желание на получение части заработной платы в натуральной форме на определенный срок, то он вправе до окончания этого срока по согласованию с работодателем отказаться от такой формы оплаты;

б) заработная плата в неденежной форме выплачена в размере, не превышающем 20 процентов от общей суммы заработной платы;

в) выплата заработной платы в натуральной форме является обычной или желательной в данных отраслях промышленности, видах экономической деятельности или профессиях (например, такие выплаты стали обычными в сельскохозяйственном секторе экономики);

г) подобного рода выплаты являются подходящими для личного потребления работника и его семьи или приносят ему известного рода пользу, имея при этом в виду, что не допускается выплата заработной платы в виде спиртных напитков, наркотических, токсических, ядовитых и вредных веществ, оружия, боеприпасов и других предметов, в отношении которых установлены запреты или ограничения на их свободный оборот;

д) при выплате работнику заработной платы в натуральной форме соблюдены требования разумности и справедливости в отношении стоимости товаров, передаваемых ему в качестве оплаты труда, т.е. их стоимость во всяком случае не должна превышать уровень рыночных цен, сложившихся для этих товаров в данной местности в период начисления выплат.

55. При рассмотрении спора, возникшего в связи с отказом работодателя выплатить работнику проценты (денежную компенсацию) за нарушение срока выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и других выплат, причитающихся работнику, необходимо иметь в виду, что исходя из содержания статьи 236 Кодекса, а также статьи 233 Кодекса, предусматривающей общие условия наступления материальной ответственности стороны трудового договора, суд вправе удовлетворить иск, если работодатель не докажет, что нарушение срока выплаты имело место не по его вине.

Если коллективным договором или трудовым договором определен размер процентов, подлежащий уплате работодателем в связи с задержкой выплаты заработной платы либо иных выплат, причитающихся работнику, суд исчисляет сумму денежной компенсации с учетом этого размера, при условии, что он не ниже установленного статьей 236 Кодекса.

Начисление процентов в связи с несвоевременной выплатой заработной платы не исключает права работника на индексацию сумм задержанной заработной платы в связи с их обесцениванием вследствие инфляционных процессов.

56. При рассмотрении дела по иску работника, трудовые отношения с которым не прекращены, о взыскании начисленной, но не выплаченной заработной платы надлежит учитывать, что заявление работодателя о пропуске работником срока на обращение в суд само по себе не может служить основанием для отказа в удовлетворении требования, поскольку в указанном случае срок на обращение в суд не пропущен, так как нарушение носит длящийся характер и обязанность работодателя по своевременной и в полном объеме выплате работнику заработной платы, а тем более задержанных сумм, сохраняется в течение всего периода действия трудового договора.

57. При разрешении споров, связанных с несвоевременной выплатой заработной платы, судам следует иметь в виду, что в силу статьи 142 Кодекса работник имеет право на приостановку работы (за исключением случаев, перечисленных в части второй статьи 142 ТК РФ), при условии, что задержка выплаты заработной платы составила более 15 дней и работник в письменной форме известил работодателя о приостановлении работы. При этом необходимо учитывать, что исходя из названной нормы приостановление работы допускается не только в случае, когда задержка выплаты заработной платы на срок более 15 дней произошла по вине работодателя, но и при отсутствии таковой.

Поскольку статья 142 Кодекса не обязывает работника, приостановившего работу, присутствовать на своем рабочем месте в течение периода времени, на который им приостановлена работа, а также принимая во внимание, что в силу части третьей ст.4 Кодекса нарушение установленных сроков выплаты заработной платы или выплата ее не в полном размере относятся к принудительному труду, он вправе не выходить на работу до выплаты ему задержанной суммы.

58. Разрешая споры, возникшие в связи с предоставлением работникам ежегодных дополнительных отпусков, необходимо учитывать, что право на такие отпуска имеют работники, перечисленные в части первой статьи 116 Кодекса, а также другие категории работников в случаях, предусмотренных федеральными законами, коллективными договорами или локальными нормативными актами (статья 116 ТК РФ).

При этом следует иметь в виду, что положения коллективных договоров или соглашений, а также локальных нормативных актов, регулирующие условия и порядок предоставления ежегодных дополнительных отпусков, ухудшающие по сравнению с законодательством о дополнительных отпусках положение работников (например, установление меньшей, чем в соответствующем законодательном акте, продолжительности дополнительного отпуска), не могут применяться судом, поскольку в силу статей 5 и 8 Кодекса такие условия являются недействительными.

59. Исходя из положений части 3 статьи 17, части 3 статьи 55 Конституции РФ, а также части третьей статьи 413 Кодекса забастовка, право на которую гарантировано Конституцией РФ (часть 4 статьи 37), может быть признана незаконной, если в ходе судебного разбирательства будет установлено, что имелись ограничения для реализации права на забастовку, установленные федеральным законом (например, она проведена в нарушение части первой статьи 413 Кодекса, предусматривающей случаи, когда забастовка не допускается), либо она была объявлена с нарушением сроков, процедур и требований, установленных Кодексом, в частности, не были проведены примирительные процедуры до объявления забастовки (статьи 401 - 404 ТК РФ); решение о проведении забастовки принято в отсутствие необходимого кворума (часть вторая статьи 410 ТК РФ); либо за это решение проголосовало менее половины работников, присутствующих на собрании (конференции), или за его утверждение (при невозможности проведения собрания, созыва конференции) представительный орган работников собрал недостаточное количество подписей работников (часть четвертая ст.410 ТК РФ); не был обеспечен минимум необходимых работ в организациях, филиалах, представительствах, деятельность которых связана с безопасностью людей, обеспечением их здоровья и жизненно важных интересов общества (части третья - восьмая статьи 412 ТК РФ); работодатель не был предупрежден в письменной форме не позднее чем за десять календарных дней о начале предстоящей забастовки (часть седьмая статьи 410 ТК РФ).

Вынесение судами решений по трудовым спорам

60. Работник, уволенный без законного основания или с нарушением установленного порядка увольнения, подлежит восстановлению на прежней работе. При невозможности восстановления его на прежней работе вследствие ликвидации организации суд признает увольнение незаконным, обязывает ликвидационную комиссию или орган, принявший решение о ликвидации организации, выплатить ему средний заработок за все время вынужденного прогула. Одновременно суд признает работника уволенным по пункту 1 статьи 81 ТК РФ в связи с ликвидацией организации.

Если работник, с которым заключен срочный трудовой договор, был незаконно уволен с работы до истечения срока договора, суд восстанавливает работника на прежней работе, а если на время рассмотрения спора судом срок трудового договора уже истек - признает увольнение незаконным, изменяет дату увольнения и формулировку основания увольнения на увольнение по истечении срока трудового договора.

По заявлению работника, увольнение которого признано незаконным, суд может ограничиться вынесением решения о взыскании в его пользу среднего заработка за время вынужденного прогула и об изменении формулировки основания увольнения на увольнение по собственному желанию (части третья и четвертая статьи 394 ТК РФ).

61. Если при разрешении спора о восстановлении на работе суд признает, что работодатель имел основание для расторжения трудового договора, но в приказе указал неправильную либо не соответствующую закону формулировку причины увольнения, суд в силу части пятой статьи 394 Кодекса обязан изменить ее и указать в решении причину и основание увольнения в точном соответствии с формулировкой Кодекса или иного федерального закона, исходя из фактических обстоятельств, послуживших основанием для увольнения.

В случае доказанности того, что неправильная формулировка причины увольнения препятствовала поступлению работника на другую работу, суд в соответствии с частью шестой статьи 394 Кодекса взыскивает в его пользу средний заработок за все время вынужденного прогула.

62. Средний заработок для оплаты времени вынужденного прогула определяется исходя из фактически начисленной работнику заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 месяцев, предшествующих вынужденному прогулу, кроме случаев, когда коллективным договором предусмотрен иной период для расчета средней заработной платы и при условии, что это не ухудшает положение работника (части третья и шестая статьи 139 ТК РФ, абзац первый пункта 3, пункт 5 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 11 апреля 2003 г. N 213).

Поскольку Кодекс (статья 139) установил единый порядок исчисления средней заработной платы для всех случаев определения ее размера, в таком же порядке следует определять средний заработок при взыскании денежных сумм за время вынужденного прогула, вызванного задержкой выдачи уволенному работнику трудовой книжки (статья 234 ТК РФ), при вынужденном прогуле в связи с неправильной формулировкой причины увольнения (часть шестая статьи 394 ТК РФ), при задержке исполнения решения суда о восстановлении на работе (статья 396 ТК РФ).

В силу части седьмой статьи 139 Кодекса исчисление подлежащего взысканию среднего заработка производится с учетом Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 11 апреля 2003 г. N 213.

При взыскании среднего заработка в пользу работника, восстановленного на прежней работе, или в случае признания его увольнения незаконным выплаченное ему выходное пособие подлежит зачету. Однако при определении размера оплаты времени вынужденного прогула средний заработок, взыскиваемый в пользу работника за это время, не подлежит уменьшению на суммы заработной платы, полученной у другого работодателя, независимо от того, работал у него работник на день увольнения или нет, пособия по временной нетрудоспособности, выплаченные истцу в пределах срока оплачиваемого прогула, а также пособия по безработице, которое он получал в период вынужденного прогула, поскольку указанные выплаты действующим законодательством не отнесены к числу выплат, подлежащих зачету при определении размера оплаты времени вынужденного прогула.

63. В соответствии с частью четвертой статьи 3 и частью седьмой статьи 394 Кодекса суд вправе удовлетворить требование лица, подвергшегося дискриминации в сфере труда, а также требование работника, уволенного без законного основания или с нарушением установленного порядка увольнения либо незаконно переведенного на другую работу, о компенсации морального вреда.

Учитывая, что Кодекс не содержит каких-либо ограничений для компенсации морального вреда и в иных случаях нарушения трудовых прав работников, суд в силу статей 21 (абзац четырнадцатый части первой) и 237 Кодекса вправе удовлетворить требование работника о компенсации морального вреда, причиненного ему любыми неправомерными действиями или бездействием работодателя, в том числе и при нарушении его имущественных прав (например, при задержке выплаты заработной платы).

В соответствии со статьей 237 Кодекса компенсация морального вреда возмещается в денежной форме в размере, определяемом по соглашению работника и работодателя, а в случае спора факт причинения работнику морального вреда и размер компенсации определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.

Размер компенсации морального вреда определяется судом исходя из конкретных обстоятельств каждого дела, с учетом объема и характера причиненных работнику нравственных или физических страданий, степени вины работодателя, иных заслуживающих внимания обстоятельств, а также требований разумности и справедливости.

64. В связи с принятием настоящего Постановления:

а) признать утратившими силу Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации:

от 21 марта 1978 г. N 3 "О вопросах, возникших в судебной практике при применении ст.214 Кодекса законов о труде Российской Федерации" с изменениями и дополнениями, внесенными Постановлениями Пленума от 20 декабря 1983 г. N 11 и от 23 августа 1988 г. N 9, в редакции Постановления Пленума от 21 декабря 1993 г. N 11;

от 22 декабря 1992 г. N 16 "О некоторых вопросах применения судами Российской Федерации законодательства при разрешении трудовых споров" в редакции Постановлений Пленума от 21 декабря 1993 г. N 11 и от 25 октября 1996 г. N 10, с изменениями и дополнениями, внесенными Постановлениями Пленума от 15 января 1998 г. N 1 и от 21 ноября 2000 г. N 32;

б) Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации, содержащие разъяснения по применению трудового законодательства, подлежат применению в той части, в которой они не противоречат Трудовому кодексу Российской Федерации.

2. Трудовые договоры (контракты)

Формы документов

Трудовой договор

г. __________ "__"__________ 200_ г.

ОАО "____________", именуемое в дальнейшем "Работодатель" в

лице __________, действующего на основании Устава, с одной

стороны, и _______________, именуем__ в дальнейшем "Работник", с

другой стороны,

заключили настоящий трудовой договор о нижеследующем:

1. Предмет договора

1.1. Настоящий трудовой договор регулирует трудовые отношения

между Работодателем и Работником, для которого работа по

настоящему договору является основным местом работы.

1.2. Место работы: __________________________________________

_________________________________________________________________.

(отдел, цех, иное структурное подразделение и т.п.)

1.3. Датой начала работы является - "___"_________ 200__ г.

1.4. Содержание и характер выполняемой Работником работы: ___

_________________________________________________________________.

1.5. При заключении настоящего договора Работнику

устанавливается испытательный срок продолжительностью ____ месяца.

При неудовлетворительном результате испытания Работодатель

имеет право до истечения срока испытания расторгнуть настоящий

договор, предупредив Работника об этом в письменной форме не

позднее чем за три дня с указанием причин, послуживших основанием

для признания его не выдержавшим испытание. Решение Работодателя

Работник имеет право обжаловать в судебном порядке.

Если срок испытания истек, а Работник продолжает работу, то

он считается выдержавшим испытание и последующее расторжение

настоящего договора допускается только на общих основаниях.

Если в период испытания Работник придет к выводу, что

предложенная ему работа ему не подходит, он имеет право

расторгнуть настоящий договор по собственному желанию, предупредив

об этом Работодателя в письменной форме за три дня.

2. Права и обязанности сторон.

2.1. Работник имеет право:

2.1.1. на изменение и расторжение настоящего договора в

случаях и в порядке, которые предусмотрены действующим трудовым

законодательством РФ;

2.1.2. на предоставление ему работы, обусловленной настоящим

договором;

2.1.3. на своевременную и полную выплату заработной платы в

соответствии со своей квалификацией, сложностью труда, количеством

и качеством выполненной работы;

2.1.4. на ведение коллективных переговоров и заключение

коллективных договоров и соглашений через своих представителей, а

также на информацию о выполнении коллективного договора,

соглашений;

2.1.5. на защиту своих трудовых прав, свобод и законных

интересов;

2.1.6. на возмещение вреда, причиненного ему в связи с

исполнением трудовых обязанностей, а также на возмещение

морального вреда в порядке, предусмотренном действующим трудовым

законодательством РФ;

2.1.7._______________________________________________________

_________________________________________________________________.

2.2. Работник обязан:

2.2.1. лично выполнять определенную настоящим договором

работу;

2.2.2. соблюдать правила внутреннего трудового распорядка

организации, трудовую дисциплину;

2.2.3. соблюдать требования по охране труда и обеспечению

безопасности труда;

2.2.4. бережно относиться к имуществу Работодателя, в том

числе к находящимся в его пользовании оборудованию, обеспечивать

сохранность вверенной ему документации;

2.2.5. не разглашать ставшие ему известными по роду

деятельности сведения, относящиеся к охраняемой законом

государственной, служебной, коммерческой и иной;

2.2.6._______________________________________________________

_________________________________________________________________.

2.3. Работодатель имеет право:

2.3.1. изменять и расторгать настоящий договор в порядке и на

условиях, предусмотренных действующим трудовым законодательством

РФ;

2.3.2. требовать от Работника исполнения им трудовых

обязанностей, соблюдения правил внутреннего трудового распорядка;

2.3.3. привлекать Работника к дисциплинарной и материальной

ответственности в порядке, установленном действующим трудовым

законодательством РФ;

2.3.4._______________________________________________________

_________________________________________________________________.

2.4. Работодатель обязан:

2.4.1. предоставить Работнику работу, обусловленную настоящим

договором;

2.4.2. обеспечивать безопасность труда и условия, отвечающие

требованиям охраны труда;

2.4.3. выплачивать в полном размере причитающуюся Работнику

заработную плату в сроки, предусмотренные трудовым

законодательством РФ, коллективным договором, правилами

внутреннего трудового распорядка организации, настоящим договором;

2.4.4. своевременно выполнять предписания государственных

надзорных и контрольных органов, уплачивать штрафы, наложенные за

нарушения законов, иных нормативных правовых актов, содержащих

нормы трудового права;

2.4.5. осуществлять обязательное социальное страхование

работников в порядке, установленном федеральными законами;

2.4.6. возмещать вред, причиненный Работнику в связи с

исполнением им трудовых обязанностей, а также компенсировать

моральный вред в порядке и на условиях, которые предусмотрены

действующим трудовым законодательством РФ;

2.4.7._______________________________________________________

_________________________________________________________________.

2.5. Работодатель и Работник могут иметь иные права и

обязанности, предусмотренные действующим трудовым

законодательством РФ.

3. Условия труда Работника

3.1. ________________________________________________________

_________________________________________________________________.

3.2. ________________________________________________________

_________________________________________________________________.

Примечание:

В данном разделе должны быть приведены условия труда

работника, перечень которых предусмотрен в ст.57 Трудового кодекса

РФ:

- характеристика условий труда, компенсации и льготы за

работу в тяжелых, вредных и (или) опасных условиях;

- режим труда и отдыха (если он в отношении данного работника

отличается от общих правил, установленных в организации);

- условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки

или должностного оклада работника, доплаты, надбавки и

поощрительные выплаты).

4. Срок действия договора. Прекращение договора.

4.1. Настоящий договор заключен на неопределенный срок.

Вариант: Настоящий договор заключен на срок _________________

с "____"______200__г. по "___"_______200__г.

4.2. Настоящий договор вступает в силу с момента его

подписания сторонами.

4.3. Настоящий договор может быть прекращен по основаниям,

предусмотренным действующим трудовым законодательством РФ.

4.4. Настоящий договор прекращается также в следующих

случаях: _________________________________________________________

_________________________________________________________________.

(указать дополнительные основания прекращения трудового договора,

с учетом того, что указанные дополнительные основания могут быть

предусмотрены только в случаях, когда это прямо допускается

правовыми нормами, - в договоре с руководителем предприятия;

с работником, работающим у работодателя - физического лица;

с надомным работником; с работником, работающим у

работодателя - религиозной организации)

5. Прочие условия договора

5.1. В случае возникновения между сторонами индивидуального

трудового спора он подлежит урегулированию путем непосредственных

переговоров между Работником и Работодателем.

Если возникший между сторонами спор не будет урегулирован

путем переговоров, то он разрешается в порядке, установленном

Трудовым кодексом РФ.

5.2. К отношениям сторон, не урегулированным настоящим

договором, применяются нормы Трудового кодекса РФ, иных

федеральных законов и правовых актов.

5.3. Настоящий договор составлен в двух экземплярах: один

экземпляр хранится в делах Работодателя, другой находится у

Работника. Каждая из сторон вправе в установленном порядке

изготовить необходимое ей количество копий настоящего договора.

6. Реквизиты и подписи сторон

Работодатель:

_____________________________________________________________

__________________________________________________________________

__________________________________________________________________

_______________ /_______________/

Работник:

_____________________________________________________________

__________________________________________________________________

__________________________________________________________________

_______________ /_______________/

2. Документы отдела кадров

2.1. Оформление сотрудников на работу

Формы документов

__________________________________

(наименование предприятия, фирмы)

1. Приказ

о приеме на работу с неполной рабочей неделей

"__"_________ 200_ г. N ___ г. _____________

Гр. __________ принять на работу с "__"_________ 200_ г.

инспектором по кадрам с неполной рабочей неделей (понедельник,

среда, пятница - рабочие дни) с оплатой труда пропорционально

отработанному времени из оклада _____________ руб. в месяц.

Основание: контракт от "__" __________ 200_г.

С приказом ознакомлен: ______________________________________

Директор _________________ /_______________/

М.П.

__________________________________

(наименование предприятия, фирмы)

2. Приказ

о приеме на работу по контракту

"__"_________ 200_ г. N ___ г. _____________

Гр. _________________________________________________ считать

(указать Ф.И.О.)

принятым на должность ________________________________ на условиях

заключенного с ним контракта от "__"_________ 200_ г.

Основание: контракт от "__"_________ 200_ г.

С приказом ознакомлен: ______________________________________

Директор _________________ /_______________/

М.П.

__________________________________

(наименование предприятия, фирмы)

3. Приказ

о приеме на работу на неопределенный срок

"__"_________ 200_ г. N ___ г. _____________

Гр. ___________________________ принять на работу с

"__"_________ 200_ г. на должность _______________ с окладом

_____________ руб. в месяц.

Основание: контракт от "__"__________200_г.

С приказом ознакомлен: ______________________________________

Директор _________________ /_______________/

М.П.

__________________________________

(наименование предприятия, фирмы)

4. Приказ

о приеме на работу для замещения

временно отсутствующего работника

"__"_________ 200_ г. N ___ г. _____________

Гр. ___________________________ принять на работу с

"__"_________ 200_ г. на должность __________________________ с

окладом ____________________ руб. в месяц, на период нахождения

гр. _____________________________ в отпуске по беременности и

родам.

Основание: контракт от "__"__________ 200_г.

С приказом ознакомлен: ______________________________________

Директор _________________ /_______________/

М.П.

__________________________________

(наименование предприятия, фирмы)

5. Приказ

о приеме на работу в порядке перевода

"__"_________ 200_ г. N ___ г. _____________

Гр. ___________________________ принять на работу с

"__"_________ 200_ г. на должность ____________________________ в

порядке перевода из института ______________________ по

согласованию между руководителями предприятий с окладом

______________ руб. в месяц.

Основание: контракт от "__"__________ 200_ г.

письмо о переводе N ___ от "__"_________ 200_ г.

С приказом ознакомлен: ______________________________________

Директор _________________ /_______________/

М.П.

__________________________________

(наименование предприятия, фирмы)

6. Приказ

о приеме на временную работу

"__"_________ 200_ г. N ___ г. _____________

Гр. ______________________________ принять на работу временно

с "__"_________ 200_ г., сроком на два месяца, на должность

_________________________ с окладом ____________ руб. в месяц.

Основание: контракт от "__"__________ 200_ г.

С приказом ознакомлен: ______________________________________

Директор _________________ /_______________/

М.П.

__________________________________

(наименование предприятия, фирмы)

7. Приказ

о приеме на работу несовершеннолетнего

"__"_________ 200_ г. N ___ г. _____________

Гр. _______________________________, несовершеннолетнего,

принять на работу с "__"_________ 200_ г. на должность

______________________ с окладом _______________ руб. в месяц, с

____часовой рабочей неделей.

Основание: контракт от "__"__________ 200_ г.

письменное согласие родителей _______________________________

С приказом ознакомлен: ______________________________________

Директор _________________ /_______________/

М.П.

__________________________________

(наименование предприятия, фирмы)

8. Приказ

о приеме на работу с материальной ответственностью

"__"_________ 200_ г. N ___ г. _____________

Гр. _________________________ принять на работу кассиром с

полной материальной ответственностью с трехмесячным испытательным

сроком с "__"_________ 200_ г. с окладом руб. _____________ в

месяц.

Основание: контракт от "__"__________ 200_ г.

С приказом ознакомлен: ______________________________________

Директор _________________ /_______________/

М.П.

2.2. Оформление увольнения работников

Формы документов

__________________________________

(наименование предприятия, фирмы)

1. Приказ

об увольнении с работы в связи с ликвидацией

"__"_________ 200_ г. N ___ г. _____________

Гр. ____________________________________, ___________________

(должность)

уволить с "__"_________ 200_ г. в связи с ликвидацией предприятия,

п.1 ст.81 ТК РФ. Предоставить льготы и компенсации, установленные

в ст.178 ТК РФ.

С приказом ознакомлен: ______________________________________

Директор _________________ /_______________/

М.П.

__________________________________

(наименование предприятия, фирмы)

2. Приказ

об увольнении работника по результатам аттестации

"__"_________ 200_ г. N ___ г. _____________

Гр. ____________________________________, ___________________

(должность)

уволить с "__"_________ 200_ г. по результатам аттестации в

соответствии с по пп."б" п.3 ст.81 ТК РФ.

От предложенных должностей гр. ___________________ отказался.

Основание: протокол заседания аттестационной комиссии N ____

от "__"_________ 200_ г.;

предложения администрации предприятия (фирмы) по

трудоустройству от "__"_________ 200_ г.

С приказом ознакомлен: ______________________________________

Директор _________________ /_______________/

М.П.

__________________________________

(наименование предприятия, фирмы)

3. Приказ

об увольнении с работы по состоянию здоровья

"__"_________ 200_ г. N ___ г. _____________

Гр. ____________________________________, ___________________

(должность)

уволить с "__"_________ 200_ г. по состоянию здоровья,

препятствующему продолжению данной работы по пп."а" п.3 ст.81

ТК РФ.

Трудоустроить на предприятии (фирме) возможности не имеется.

Основание: заключение ВТЭК (ВКК) N __ от "__"________ 200_ г.

С приказом ознакомлен: ______________________________________

Директор _________________ /_______________/

М.П.

__________________________________

(наименование предприятия, фирмы)

4. Приказ

об увольнении с работы по результатам испытания

"__"_________ 200_ г. N ___ г. _____________

Гр. ____________________________________, ___________________

(должность)

уволить с "__"_________ 200_ г. как не выдержавшего испытания по

ст.71 ТК РФ.

С приказом ознакомлен: ______________________________________

Директор _________________ /_______________/

М.П.

__________________________________

(наименование предприятия, фирмы)

5. Приказ

об увольнении с работы в связи

с окончанием срока трудового договора

"__"_________ 200_ г. N ___ г. _____________

Гр. ____________________________________, ___________________

(должность)

уволить с "__"_________ 200_ г. в связи с истечением срока

трудового договора в соответствии со ст.79 ТК РФ.

С приказом ознакомлен: ______________________________________

Директор _________________ /_______________/

М.П.

__________________________________

(наименование предприятия, фирмы)

6. Приказ

об увольнении с работы по инициативе работника

"__"_________ 200_ г. N ___ г. _____________

Гр. ____________________________________, ___________________

(должность)

уволить с "__"_________ 200_ г. по собственному желанию по ст.80

ТК РФ.

Основание: заявление гр.: ___________________________________

С приказом ознакомлен: ______________________________________

Директор _________________ /_______________/

М.П.

__________________________________

(наименование предприятия, фирмы)

7. Приказ

об увольнении с работы за прогул

"__"_________ 200_ г. N ___ г. _____________

Гр. ____________________________________, ___________________

(должность)

уволить с "__"_________ 200_ г. за прогул без уважительных причин

по пп."а" п.6 ст.81 ТК РФ.

Гр. ___________________________ от дачи объяснений отказался.

Основание: докладная записка руководителя.

С приказом ознакомлен: ______________________________________

Директор _________________ /_______________/

М.П.

__________________________________

(наименование предприятия, фирмы)

8. Приказ

об увольнении с работы в связи с утратой доверия

"__"_________ 200_ г. N ___ г. _____________

Гр. ____________________________________, ___________________

(должность)

уволить с "__"_________ 200_ г. в связи с утратой доверия по

п.п.7, 8, 11 ст.81 ТК РФ.

Основание: докладная записка руководителя.

С приказом ознакомлен: ______________________________________

Директор _________________ /_______________/

М.П.

__________________________________

(наименование предприятия, фирмы)

9. Приказ

об увольнении с работы в связи с сокращением

"__"_________ 200_ г. N ___ г. _____________

Гр. ____________________________________, ___________________

(должность)

уволить "__"_________ 200_ г. с согласия профкома (протокол N __

от "__"_________ 200_ г.) в связи с сокращением штата организации

по п.2 ст.81 ТК РФ.

Предоставить льготы и компенсации, установленные в ст.178

ТК РФ.

Основание: изменение штатного расписания

С приказом ознакомлен: ______________________________________

Директор _________________ /_______________/

М.П.

__________________________________

(наименование предприятия, фирмы)

10. Приказ

об увольнении с работы в порядке перевода

"__"_________ 200_ г. N ___ г. _____________

Гр. ____________________________________, ___________________

(должность)

уволить "__"_________ 200_ г. в порядке перевода по согласованию

между руководителями предприятий в соответствии с п.5 ст.77 ТК РФ.

Основание: заявление гр. ____________________________________

Письмо о переводе N __ от "__"_________ 200_ г.

С приказом ознакомлен: ______________________________________

Директор _________________ /_______________/

М.П.

__________________________________

(наименование предприятия, фирмы)

11. Приказ

об увольнении с работы в связи с уходом на пенсию

"__"_________ 200_ г. N ___ г. _____________

Гр. ____________________________________, ___________________

(должность)

уволить "__"_________ 200_ г. по собственному желанию в связи с

уходом на пенсию по старости в соответствии со ст.80 ТК РФ.

Основание: заявление гр. ____________________________________

С приказом ознакомлен: ______________________________________

Директор _________________ /_______________/

М.П.

__________________________________

(наименование предприятия, фирмы)

12. Приказ

об увольнении с работы в связи с поступлением на учебу

"__"_________ 200_ г. N ___ г. _____________

Гр. ____________________________________, ___________________

(должность)

уволить "__"_________ 200_ г. по собственному желанию в связи с

зачислением в высшее учебное заведение в соответствии со ст.80

ТК РФ.

Основание: заявление гр. ____________________________________

копия документа о зачислении в вуз.

С приказом ознакомлен: ______________________________________

Директор _________________ /_______________/

М.П.

2.3. Прочие документы отдела кадров

Формы документов

Утверждено:

__________________________ __________________________

__________________________ (должность)

(наименование предприятия, _________ /______________/

фирмы) "__"_________ 200_ г.

1. Акт

о состоянии работы с документами архива

"__"_________ 200_ г. N ___ г. _____________

Основание: __________________________________________________

Составлен комиссией:

Председатель комиссии: ______________________________________

(должность, фамилия, и., о.)

Члены комиссии: _____________________________________________

(должность, фамилия, и., о.)

_____________________________________________

(должность, фамилия, и., о.)

В период с "__"_________ 200_ г. по "__"_________ 200_ г.

комиссия провела проверку состояния архива.

В результате проверки установлено:

1) правила учета, хранения и регистрации документов

соблюдаются;

2) обложки дел оформляются в соответствии с ГОСТом;

3) составлена методика оргмероприятий по внедрению в практику

работы основных положений по хранению, учету и регистрации

документов.

Комиссия признала состояние работы с документами архива _____

___________________________________ удовлетворительным.

(наименование предприятия, фирмы)

Акт составлен в 2-х экземплярах:

1-й экз. _________________

2-й экз. в дело N _________

Председатель комиссии:

____________________ ___________________ ____________________

(должность) (подпись) (фамилия, и., о.)

Члены комиссии:

____________________ ___________________ ____________________

(должность) (подпись) (фамилия, и., о.)

____________________ ___________________ ____________________

(должность) (подпись) (фамилия, и., о.)

Директору _____________________________

(наименование предприятия, фирмы)

Г-ну __________________________________

2. Докладная записка

о плохом оснащении компьютерного класса

"__"_________ 200_ г. N ___ г. _____________

Довожу до Вашего сведения, что компьютерный класс оснащен

компьютерами устаревших моделей, многие из которых имеют

ненадежные эксплуатационные качества, что, в свою очередь,

отрицательно сказывается на качестве подготовки слушателей курсов.

Прошу рассмотреть возможность о замене компьютеров на

современные модели. (Список необходимого оборудования

прилагается.)

____________________ ___________________ ____________________

(должность) (подпись) (фамилия, и., о.)

Директору _____________________________

(наименование предприятия, фирмы)

Г-ну __________________________________

3. Объяснительная записка

об отсутствии на рабочем месте

"__"_________ 200_ г. я отсутствовал на рабочем месте в связи

с прохождением военных сборов. Своевременно предупредить не смог,

так как повестку принесли поздно.

Приложение: повестка ________ РВК г. _____________ N __ от

"__"_________ 200_ г.

____________________ ___________________ ____________________

(должность) (подпись) (фамилия, и., о.)

"__"_________ 200_ г.

4. Протокол

заседания аттестационной комиссии

"__"_________ 200_ г. N ___ г. _____________

Присутствовали:

- председатель аттестационной комиссии: _____________________

(Ф.И.О.)

- секретарь аттестационной комиссии _________________________

(Ф.И.О.)

- члены аттестационной комиссии _____________________________

(Ф.И.О.)

_____________________________

(Ф.И.О.)

На заседании аттестационной комиссии присутствовали: ________

_________________________________________________________________.

(Фамилии и инициалы руководителей подразделений,

в которых работают аттестуемые)

Повестка дня:

1. Аттестация гр. ___________________________________________

(фамилии и инициалы аттестуемых на данном заседании)

2. Слушали аттестационные материалы на гр. __________________

__________________________________________________________________

(фамилии, инициалы, должность, отдел (цех))

__________________________________________________________________

(по каждому аттестуемому специалисту на данном заседании

отдельно - на одном заседании аттестационной комиссии

аттестуется не более 10 специалистов)

3. Вопросы к аттестуемому и ответы на них: __________________

__________________________________________________________________

4. Замечания и предложения, высказанные членами

аттестационной комиссии: _________________________________________

5. Оценка деятельности специалиста: _________________________

__________________________________________________________________

(соответствует занимаемой должности; соответствует занимаемой

должности при условии улучшения работы и выполнения рекомендаций

комиссии с повторной аттестацией через год;

не соответствует должности)

Количество голосов за решение аттестационной комиссии:

_______ чел.;

против решения аттестационной комиссии: _____ чел.;

воздержались: _____ чел.

6. Рекомендации аттестационной комиссии: ____________________

Председатель аттестационной комиссии

____________________ ___________________ ____________________

(должность) (подпись) (фамилия, и., о.)

Секретарь аттестационной комиссии

____________________ ___________________ ____________________

(должность) (подпись) (фамилия, и., о.)

ЧАСТЬ IX. ВНУТРИФИРМЕННЫЕ ДОКУМЕНТЫ

1. Внутренний трудовой распорядок, порядок оплаты труда

Формы документов

Утверждаю

Штат в количестве ___________ человек

с месячным фондом оплаты труда

________________________________ руб.

ЗАО _________________________________

_____________ /____________________ /

"__"_________ 200_ г.

1. Штатное расписание

ЗАО _________________________________

     
   ——T—————————————————T——————————T—————————————T———————————T————————T——————————¬
   |N|   Наименование  |Количество|Установленный|  Районный |Месячный|Примечание|
   | |    должности    |  штатных |    оклад    |коэффициент|  фонд  |          |
   | |                 |  единиц  |             |           | з/платы|          |
   +—+—————————————————+——————————+—————————————+———————————+————————+——————————+
   |1|Исполнительный   |     1    |             |           |        |          |
   | |директор         |          |             |           |        |          |
   +—+—————————————————+——————————+—————————————+———————————+————————+——————————+
   |2|Главный бухгалтер|     1    |             |           |        |          |
   +—+—————————————————+——————————+—————————————+———————————+————————+——————————+
   |3|Бухгалтер—кассир |     1    |             |           |        |          |
   +—+—————————————————+——————————+—————————————+———————————+————————+——————————+
   |4|Главный          |     1    |             |           |        |          |
   | |специалист по    |          |             |           |        |          |
   | |экономическим    |          |             |           |        |          |
   | |вопросам         |          |             |           |        |          |
   +—+—————————————————+——————————+—————————————+———————————+————————+——————————+
   |5|Главный          |     1    |             |           |        |          |
   | |специалист по    |          |             |           |        |          |
   | |юридическим      |          |             |           |        |          |
   | |вопросам         |          |             |           |        |          |
   +—+—————————————————+——————————+—————————————+———————————+————————+——————————+
   |6|Делопроизводитель|          |             |           |        |          |
   +—+—————————————————+——————————+—————————————+———————————+————————+——————————+
   |7|Секретарь—       |          |             |           |        |          |
   | |референт         |          |             |           |        |          |
   +—+—————————————————+——————————+—————————————+———————————+————————+——————————+
   | |Итого:           |          |             |           |        |          |
   L—+—————————————————+——————————+—————————————+———————————+————————+———————————
   

Главный бухгалтер: ________________

Приняты с учетом мнения "Утверждаю"

представительного органа Руководитель организации

работников ________________________

"___"____________200__г. "___"__________200__г.

2. Правила

внутреннего трудового распорядка

1. Общие положения

1.1. Правила внутреннего трудового распорядка (далее - Правила) регулируют трудовые и иные непосредственно связанные с ними отношения в организации и распространяются на работников, работодателя, их представителей. Правила определяют порядок приема и увольнения работников, трудовой распорядок в организации (режим труда и отдыха), устанавливают обязательные для всех работников правила поведения, права, обязанности и ответственность сторон трудового договора, применяемые к работникам меры поощрения и взыскания.

1.2. Все вопросы, связанные с применением настоящих Правил, решаются работодателем в пределах своей компетенции, а в случаях, предусмотренных законодательством, с учетом мнения представительного органа работников организации.

1.3. Правила внутреннего трудового распорядка утверждаются руководителем организации с учетом мнения представительного органа работников. Все изменения и дополнения вносятся в Правила в таком же порядке.

1.4. При приеме на работу работник должен быть ознакомлен с действующими в организации Правилами внутреннего трудового распорядка.

2. Порядок приема и увольнения работников

2.1. Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого в письменной форме. В случаях и порядке, установленных законом, иным нормативным правовым актом или положением организации, трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате назначения на должность или утверждения в должности.

2.2. Трудовой договор составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается руководителем организации (иным уполномоченным заключать трудовые договоры должностным лицом организации) и работником. Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя. При утрате работником своего экземпляра трудового договора по его просьбе выдается надлежаще заверенная копия.

2.3. При заключении трудового договора лицо, поступающее на работу, обязано предъявить следующие документы:

- паспорт или иной документ, удостоверяющий личность (временное удостоверение личности, выдаваемое органами внутренних дел);

- трудовую книжку, за исключением случаев, когда трудовой договор заключается впервые или работник поступает на работу на условиях совместительства;

- страховое свидетельство государственного пенсионного страхования, за исключением случаев, когда трудовой договор заключается впервые;

- документ воинского учета - для военнообязанных граждан, пребывающих в запасе, - военный билет (временное удостоверение, выданное взамен военного билета), для граждан, подлежащих призыву на военную службу, - удостоверение гражданина, подлежащего призыву на военную службу. При приеме указанных документов выдается расписка;

- документы об образовании, о квалификации или наличии специальных знаний (дипломы, аттестаты, удостоверения, свидетельства) - при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки;

- другие необходимые документы (когда это вытекает из специфики работы) - в случаях, установленных федеральными законами, указами Президента РФ или постановлениями Правительства РФ.

При приеме на работу, требующую обязательного предварительного медицинского осмотра, предъявляется также медицинская справка установленного образца.

При приеме на работу по совместительству на тяжелую работу, работу с вредными и (или) опасными условиями труда поступающий предъявляет также справку с основного места работы о характере и условиях труда.

2.4. Прием на работу оформляется приказом руководителя организации (иного должностного лица, уполномоченного на осуществление приема-увольнения работников), изданным на основании заключенного трудового договора. Содержание приказа работодателя должно соответствовать условиям заключенного трудового договора.

Приказ о приеме на работу объявляется работнику под расписку в трехдневный срок со дня подписания трудового договора. По требованию работника ему выдается надлежаще заверенная копия указанного приказа.

2.5. На всех работников, проработавших в организации свыше пяти дней, ведутся трудовые книжки, если работа в этой организации является для работника основной.

2.6. При приеме на работу работодатель обязан:

- ознакомить работника с настоящими Правилами, иными локальными нормативными актами в сфере труда, имеющими отношение к трудовой функции работника;

- ознакомить работника с порученной работой, условиями труда, его правами и обязанностями;

- провести инструктаж по охране труда, организовать обучение безопасным методам и приемам выполнения работ и оказания первой помощи пострадавшим;

- обеспечить обучение лиц, поступающих на работу с вредными и (или) опасными условиями труда, безопасным методам и приемам выполнения работ со стажировкой на рабочем месте и сдачей экзаменов;

- обеспечить обязательное медицинское освидетельствование лиц, не достигших возраста восемнадцати лет, а также иных лиц в случаях, предусмотренных законодательством.

2.7. Прекращение трудового договора допускается только по основаниям, в порядке и на условиях, предусмотренных законодательством.

Прекращение трудового договора оформляется приказом руководителя организации или иного должностного лица, уполномоченного осуществлять прием-увольнение работников.

В трудовую книжку работника вносится запись о причине прекращения трудового договора в точном соответствии с формулировками Трудового кодекса РФ, иных федеральных законов со ссылкой на соответствующую статью и пункт закона.

2.8. При прекращении трудового договора работник обязан вернуть работодателю все полученные им для выполнения трудовой функции материальные ценности, документы, иное имущество работодателя.

2.9. При прекращении трудового договора работодатель обязан выдать работнику в день увольнения (последний день работы) трудовую книжку и по письменному заявлению работника копии документов, связанных с работой. В случае, если в день увольнения работника выдать трудовую книжку невозможно в связи с отсутствием работника, либо его отказом от получения трудовой книжки на руки, работодатель направляет работнику уведомление о необходимости явиться за трудовой книжкой, либо дать согласие на отправление ее по почте.

Со дня направления уведомления работодатель освобождается от ответственности за задержку выдачи трудовой книжки.

Днем увольнения работника является последний день его работы.

2.10. При прекращении трудового договора выплата всех сумм, причитающихся работнику от работодателя (заработная плата, выходное пособие, компенсация за неиспользованный отпуск), производится в день увольнения работника. Если работник в день увольнения не работал, то соответствующие суммы выплачиваются не позднее следующего дня после предъявления уволенным работником требований о расчете.

При наличии спора о размере причитающихся работнику при увольнении сумм ему в указанные сроки выплачивается не оспариваемая сумма.

3. Основные права и обязанности работников

3.1. Работник имеет право на:

- заключение, изменение и расторжение трудового договора в порядке и на условиях, установленных законодательством;

- предоставление ему работы, обусловленной трудовым договором;

- рабочее место, соответствующее условиям, предусмотренным государственными стандартами организации и безопасности труда и коллективным договором;

- своевременную и в полном объеме выплату заработной платы в соответствии со своей квалификацией, сложностью труда, количеством и качеством выполненной работы;

- отдых, обеспечиваемый установлением нормальной продолжительности рабочего времени, сокращенного рабочего времени для отдельных профессий и категорий работников, предоставлением еженедельных выходных дней, нерабочих праздничных дней, оплачиваемых ежегодных отпусков;

- полную достоверную информацию об условиях труда и требованиях охраны труда на рабочем месте;

- профессиональную подготовку, переподготовку и повышение своей квалификации в порядке, установленном законодательством;

- объединение, включая право на создание профессиональных союзов и вступление в них для защиты своих трудовых прав, свобод и законных интересов;

- участие в управлении организацией в предусмотренных законодательством и коллективным договором формах;

- ведение коллективных переговоров и заключение коллективных договоров и соглашений через своих представителей, а также на информацию о выполнении коллективного договора, соглашения;

- защиту своих трудовых прав, свобод и законных интересов всеми не запрещенными законом способами;

- решение индивидуальных и коллективных трудовых споров, включая право на забастовку, в порядке, установленном законодательством;

- возмещение вреда, причиненного работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей, и компенсацию морального вреда;

- обязательное социальное страхование в случаях, предусмотренных федеральными законами;

- иные права, предусмотренные коллективным договором организации.

3.2. Работник обязан:

- добросовестно и в полном объеме исполнять свои трудовые обязанности, возложенные на него трудовым договором, должностной инструкцией, иными правовыми актами;

- соблюдать правила внутреннего трудового распорядка организации, в том числе режим труда и отдыха;

- соблюдать трудовую дисциплину - обязательные для всех работников правила поведения, определенные федеральными законами, иными правовыми актами, в том числе локальными нормативными актами;

- своевременно и надлежащим образом исполнять распоряжения должностных лиц организации, сделанные в пределах их полномочий;

- выполнять установленные нормы труда;

- знать и неуклонно соблюдать технологическую дисциплину, должностные и производственные инструкции, иные относящиеся к его трудовой деятельности правила и нормы;

- соблюдать порядок и чистоту на рабочем месте и на территории организации;

- хранить государственную, служебную, коммерческую, иную охраняемую законом тайну, не разглашать сведения конфиденциального характера;

- соблюдать требования по охране труда и обеспечению безопасности труда, в том числе правильно применять средства индивидуальной и коллективной защиты, проходить обучение безопасным приемам и методам выполнения работ по охране труда, оказанию первой помощи при несчастных случаях на производстве, инструктаж по охране труда, стажировку на рабочем месте, проверку знаний требований охраны труда;

- проходить обязательные медицинские осмотры (обследования) - в предусмотренных законодательством случаях;

- немедленно извещать своего непосредственного или вышестоящего руководителя о любой ситуации, угрожающей жизни или здоровью людей, о каждом несчастном случае, происшедшем на производстве, или об ухудшении состояния своего здоровья, в том числе о проявлении признаков острого профессионального заболевания (отравления);

- систематически повышать свою квалификацию, изучать передовые приемы и методы работы, совершенствовать профессиональные навыки;

- бережно относиться к имуществу работодателя и других работников, использовать машины, оборудование, оргтехнику работодателя только в связи с производственной деятельностью, соблюдать установленный порядок хранения и использования материальных ценностей и документов;

- незамедлительно сообщить должностным лицам организации либо непосредственному руководителю о возникновении ситуации, представляющей угрозу сохранности имущества организации;

- информировать непосредственного руководителя или иных должностных лиц о причинах невыхода на работу и иных обстоятельствах, препятствующих надлежащему выполнению работником своих трудовых обязанностей;

- сообщать кадровой службе работодателя об изменении своих анкетных данных - фамилии, имени, отчества, места жительства, образования, паспортных данных;

- воздерживаться от действий, могущих нанести ущерб интересам организации, а также ее деловой репутации.

3.3. Права и обязанности работников могут конкретизироваться в трудовых договорах, должностных и технических (производственных) инструкциях, других правовых актах, принятых в организации.

4. Основные права и обязанности работодателя

4.1. Работодатель имеет право:

- заключать, изменять и расторгать трудовые договоры с работниками в порядке и на условиях, которые установлены федеральным законодательством;

- вести коллективные переговоры и заключать коллективные договоры;

- поощрять работников за добросовестный эффективный труд в порядке, предусмотренном локальными нормативными актами;

- требовать от работников исполнения ими трудовых обязанностей и бережного отношения к имуществу работодателя и других работников, соблюдения правил внутреннего трудового распорядка организации;

- привлекать работников к дисциплинарной и материальной ответственности в порядке, установленном федеральным законодательством;

- принимать локальные нормативные акты.

4.2. Работодатель обязан:

- соблюдать законы и иные нормативные правовые акты, локальные нормативные акты, условия коллективного договора, соглашений и трудовых договоров;

- предоставлять работникам работу, обусловленную трудовыми договорами;

- обеспечивать безопасность труда и условия, отвечающие требованиям охраны и гигиены труда;

- обеспечивать работников оборудованием, инструментами, технической документацией и иными средствами, необходимыми для исполнения ими трудовых обязанностей;

- обеспечивать работникам равную оплату за труд равной ценности;

- выплачивать в полном размере причитающуюся работникам заработную плату в установленные сроки (аванс - __ числа текущего месяца, окончательный расчет - __ числа следующего за расчетным месяца);

- вести точный учет рабочего времени, фактически отработанного работниками, обеспечивать учет сверхурочных работ;

- вести коллективные переговоры, а также заключить коллективный договор;

- предоставлять представителям работников полную и достоверную информацию, необходимую для заключения коллективного разговора, соглашения и контроля за их выполнением;

- рассматривать представления соответствующих профсоюзных органов, иных избираемых работниками представителей о выявлении нарушений законов и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, принимая меры по их устранению, и сообщать о принятых мерах указанным органам и представителям;

- создавать условия, обеспечивающие участие работников в управлении организацией в предусмотренных федеральным законодательством и коллективным договором формах;

- обеспечивать бытовые нужды работников, связанные с исполнением ими трудовых обязанностей;

- осуществлять обязательное социальное страхование работников в порядке, установленном федеральными законами;

- возмещать вред, причиненный работникам в связи с исполнением ими трудовых обязанностей, а также компенсировать моральный вред в порядке и на условиях, которые установлены федеральным законодательством;

- исполнять иные обязанности, предусмотренные Трудовым кодексом, федеральными законами и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями и трудовыми договорами.

5. Рабочее время и время отдыха

5.1. В организации устанавливается пятидневная рабочая неделя с двумя выходными днями в субботу и воскресенье.

Недельная продолжительность рабочего времени составляет сорок часов.

Рабочий день начинается в ___ часов ___ минут и оканчивается в __ часов ___ минут. Обеденный перерыв с ______ до ______. Выходные дни - суббота, воскресенье.

5.2. По соглашению между работником и работодателем могут устанавливаться неполный рабочий день или неполная рабочая неделя.

По просьбе беременной женщины, одного из родителей (опекуна, попечителя), имеющего ребенка в возрасте до 14 лет (ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет), а также лица, осуществляющего уход за больным членом семьи в соответствии с медицинским заключением, им предоставляется неполный рабочий день или неполная рабочая неделя.

При работе на условиях неполного рабочего времени оплата труда работника производится пропорционально отработанному им времени или в зависимости от выполненного им объема работ.

5.3. Продолжительность рабочего дня накануне нерабочего праздничного дня уменьшается на один час.

На тех видах работ, где невозможно уменьшение продолжительности работы (смены) в предпраздничный день, переработка компенсируется предоставлением работнику дополнительного времени отдыха или с согласия работника оплатой по нормам, установленным для сверхурочной работы.

5.4. Привлечение к сверхурочным работам производится работодателем с письменного согласия работника.

Сверхурочные работы не должны превышать для каждого работника четырех часов в течение двух дней подряд и 120 часов в год.

Работодатель ведет точный учет сверхурочных работ путем составления журнала сверхурочных работ.

5.5. Привлечение работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни производится по письменному распоряжению руководителя или его заместителя только с письменного согласия работников.

5.6. Запрещается в рабочее время:

а) заниматься деятельностью, непосредственно не связанной с работой, выполнять общественные поручения и проводить разного рода мероприятия, не связанные с производственной деятельностью организации (кроме случаев, когда законодательством предусмотрена возможность выполнения государственных или общественных обязанностей в рабочее время);

б) оставлять рабочее место в целях, не связанных с выполнением трудовых обязанностей. Работник может отсутствовать на работе только с предварительного согласия работодателя (руководителя организации, его заместителя);

в) употреблять спиртные напитки, наркотические и токсические вещества. Работника, появившегося на работе в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения, работодатель отстраняет от работы (не допускает к работе).

5.7. Очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым не позднее, чем за две недели до наступления календарного года.

О времени начала отпуска работник извещается не позднее, чем за две недели до его начала, путем издания приказа о предоставлении отпуска.

По соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части. При этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней.

Отзыв работника из отпуска допускается только с его согласия. Не использованная в связи с этим часть отпуска должна быть предоставлена по выбору работника в удобное для него время в течение текущего рабочего года или присоединена к отпуску за следующий рабочий год.

5.8. Часть одного отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией.

5.9. Не допускается:

- непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд, а также непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска работникам в возрасте до 18 лет и работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда;

- отзыв из отпуска работников в возрасте до восемнадцати лет, беременных женщин и работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда;

- замена отпуска денежной компенсацией беременным женщинам и работникам в возрасте до восемнадцати лет, а также работникам, занятым на тяжелых работах и работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

6. Поощрения за успехи в работе

6.1. За добросовестное выполнение трудовых обязанностей, продолжительную и безупречную работу, улучшение качества работы, новаторство, инициативу, повышение производительности труда и другие достижения в труде применяются следующие поощрения:

а) объявление благодарности;

б) выдача премии;

в) награждение ценным подарком;

г) награждение почетной грамотой;

д) представление к званию лучшего по профессии.

Допускается применение одновременно нескольких видов поощрения.

6.2. Поощрения применяются руководителем организации самостоятельно или по представлению руководителей структурных подразделений.

6.3. Поощрения объявляются в приказе или распоряжении, доводятся до сведения трудового коллектива. Сведения о поощрениях вносятся в трудовую книжку.

6.4. За особые трудовые заслуги перед обществом и государством работники могут быть предоставлены к государственным наградам в предусмотренном законодательством порядке.

Сведения о награждениях за успехи в работе вносятся в трудовую книжку.

7. Ответственность работников

за нарушение трудовой дисциплины

7.1. За совершение дисциплинарного проступка, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, работодатель имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания:

- замечание;

- выговор;

- увольнение по соответствующим основаниям (п.п.5, 6, 9 и 10 ст.81 ТК РФ).

7.2. До применения дисциплинарного взыскания работодатель должен затребовать от работника объяснения в письменной форме. В случае отказа работника дать указанное объяснение об этом составляется соответствующий акт, который подписывается не менее чем двумя сотрудниками организации - свидетелями такого отказа.

Отказ работника дать объяснение не является препятствием для применения дисциплинарного взыскания.

7.3. Работник не может быть подвергнут дисциплинарному взысканию, если невыполнение им должностных обязанностей вызвано не зависящими от него причинами. До применения дисциплинарного взыскания руководитель обязан всесторонне и объективно разобраться в причинах и мотивах совершенного проступка.

7.4. Дисциплинарное взыскание применяется не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка, не считая времени болезни работника, пребывания его в отпуске (ежегодном, учебном, без сохранения заработной платы или ином).

7.5. Дисциплинарное взыскание не может быть применено позднее шести месяцев со дня совершения проступка, а по результатам ревизии, проверки финансово-хозяйственной деятельности или аудиторской проверки - позднее двух лет со дня его совершения. В указанные сроки не включается время производства по уголовному делу.

7.6. За каждый дисциплинарный проступок может быть применено только одно дисциплинарное взыскание. Применение дисциплинарного взыскания не освобождает работника от иной ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации.

7.7. Право применять дисциплинарные взыскания имеет руководитель организации. В отсутствие руководителя организации дисциплинарные взыскания могут применяться должностным лицом, исполняющим его обязанности.

Должностные лица, в подчинении которых находятся работники, обязаны своевременно доводить до сведения руководителя организации факты совершения дисциплинарных проступков.

7.8. При определении вида дисциплинарного взыскания учитывается характер совершенного проступка, причиненный им вред, обстоятельства, при которых он совершен, степень вины работника.

7.9. Приказ (распоряжение) о применении дисциплинарного взыскания объявляется работнику под расписку в течение трех рабочих дней со дня его издания. В случае отказа работника подписать указанный приказ (распоряжение) составляется соответствующий акт. Аналогично составляется акт и при невозможности своевременно ознакомить работника с приказом (например, ввиду его отсутствия на работе).

7.10. Дисциплинарное взыскание может быть обжаловано работником в государственные инспекции труда или органы по рассмотрению индивидуальных трудовых споров (комиссию по трудовым спорам, суд общей юрисдикции).

7.11. Если в течение года со дня применения дисциплинарного взыскания работник не будет подвергнут новому дисциплинарному взысканию, то он считается не имеющим дисциплинарного взыскания.

Дисциплинарное взыскание может быть снято до истечения года со дня его применения по собственной инициативе работодателя, по просьбе самого работника, ходатайству его непосредственного руководителя или представительного органа работников.

8. Ответственность работодателя

за нарушение прав работников

8.1. Работодатель несет перед работником материальную ответственность, если в результате виновного противоправного поведения (действий или бездействия) его должностных лиц работнику причинен ущерб.

8.2. Работодатель возмещает работнику не полученный им заработок в случаях незаконного лишения его возможности трудиться, и в частности:

- незаконного отстранения от работы (недопущения к работе);

- незаконного увольнения или перевода на другую работу;

- отказа от исполнения или несвоевременного исполнения решения о восстановлении работника на прежней работе;

- задержки выдачи работнику трудовой книжки, внесения в трудовую книжку неправильной формулировки причины увольнения;

- других случаях, предусмотренных федеральными законами и коллективным договором.

8.3. Работодатель возмещает ущерб, причиненный имуществу работника по его вине. Решение о возмещении ущерба принимается в десятидневный срок после направления работодателю заявления о возмещении ущерба.

8.4. При нарушении установленного срока выплаты заработной платы, оплаты отпуска, компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении, выходного пособия при расторжении трудового договора по инициативе работодателя и иных платежей, причитающихся работнику, денежные суммы выплачиваются с уплатой процентов в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка РФ от невыплаченных в срок сумм за каждый день просрочки платежа, начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день фактического расчета включительно. Начисление процентов производится без заявления работника.

8.5. Работодатель возмещает работнику моральный вред, причиненный неправомерными действиями или бездействием своих должностных лиц.

Моральный вред возмещается в денежной форме в размерах, определяемых соглашением между работником и работодателем, а в случае спора - судом. Размер возмещения морального вреда определяется в зависимости от характера причиненных работнику физических и нравственных страданий, а также степени вины работодателя. При этом учитываются требования разумности и справедливости.

Характер физических и нравственных страданий оценивается с учетом фактических обстоятельств, при которых был причинен моральный вред, и индивидуальных особенностей потерпевшего работника.

Утверждено

решением общего собрания

от "__"_________ 200_ г.

протокол N ____

3. Положение

об оплате труда в ___________________________

1. Общие положения

1.1. Положение предусматривает общие и специальные правовые

нормы и вводится в целях улучшения организации труда,

рационального использования рабочего времени, укрепления трудовой

и производственной дисциплины.

1.2. Перечень должностей с указанием размера оклада по каждой

должности утверждает общее собрание ____________ (Приложение N 1).

1.3. Оплата труда производится в денежной форме путем

перечисления соответствующих сумм через учреждения Сбербанка или

выплаты заработка через кассу ______________________. Общее

собрание _____________________ вправе в отдельных случаях с

согласия работников разрешать натуральную оплату.

2. Формирование и использование средств

на оплату труда

2.1. Источником средств, направляемых на оплату труда,

является единый фонд оплаты труда.

2.2. Размер единого фонда оплаты труда и отчислений в него

определяется решением общего собрания.

3. Принципы определения размера оплаты труда

3.1. Размер заработной платы работника зависит от суммы

установленного ему оклада, надбавок, доплат, премий и иных форм

поощрения.

3.2. Максимальный размер заработной платы работников не

ограничивается.

3.3. За гражданами, работающими в ___________________, в

полном размере сохраняется заработная плата по месту основной

работы, пенсия, стипендия по месту учебы.

Заработок лиц, работающих в _____________________, подлежит

налогообложению в порядке и размерах, установленных действующим

законодательством.

4. Учет труда

4.1. Учет объема выполненных работ по договору подряда или

иным гражданско-правовым договорам, заключенным с отдельными

гражданами, осуществляется в порядке, определяемом в договоре.

4.2. Лица, допустившие брак в работе, несут ответственность

согласно действующему законодательству. Лица, выполняющие работы

по договору подряда, иному гражданско-правовому договору, отвечают

за те же действия по нормам гражданского законодательства.

5. Порядок рассмотрения споров об оплате труда

5.1. Споры о применении настоящего Положения, в том числе о

размере и порядке оплаты труда лицам, работающим по трудовому

договору, рассматриваются в порядке, установленном трудовым

законодательством.

5.2. Споры об оплате работ, выполненных по договору подряда,

договору-поручению, иным гражданско-правовым договорам,

рассматриваются в судебном порядке.

Утверждено собранием участников

ЗАО ____________________________________

(протокол от "__"_________ 200_ г. N __)

4. Положение

о дополнительном поощрении работников

ЗАО _____________________

Настоящее Положение вводится в целях усиления материальной

заинтересованности работников предприятия.

Источником поощрения является прибыль, полученная

предприятием в результате его деятельности.

Поощрительный фонд формируется из свободного остатка прибыли.

Распределение ее в виде приработка производится дифференцированно

в соответствии с личным вкладом в общие результаты работы.

Кроме того, нераспределенная прибыль может быть направлена

на:

- компенсацию оплаты проезда общественным транспортом;

- компенсацию удорожания стоимости питания;

- оплату дополнительных отпусков;

- единовременные пособия в связи с юбилейными датами, уходом

на пенсию;

- компенсацию превышения норматива командировочных расходов;

- индивидуальную подписку на газеты и журналы,

спортивно-оздоровительные мероприятия, протезирование;

- выплату ссуд на строительство и благоустройство садовых

участков и гаражей;

- материальную помощь;

- расходы по договорам с органами здравоохранения и

предоставлению медицинской помощи работникам, по содержанию детей

в дошкольных учреждениях;

- оплату работникам и их детям путевок на лечение, отдых,

экскурсии.

2. Положения, принимаемые по предприятию

Формы документов

Утверждено

______________________________

(Название органа)

______________________________

(название документа)

от "__"_________ 200_ г. N ___

1. Положение

о фондах предприятия ____________________

1. Общие положения

1.1. Настоящее Положение разработано в соответствии со

статьей Устава предприятия (Решением собрания учредителей

акционерного общества) и регулирует порядок образования и

использования на предприятии фондов, указанных в п.2.1 настоящего

Положения.

1.2. Под Фондом в настоящем Положении понимаются источники

финансовых средств предприятия, его филиалов, представительств и

других обособленных подразделений, создаваемые и используемые в

порядке, предусмотренном настоящим Положением.

1.3. Использование средств Фондов должно способствовать

достижению целей, предусмотренных Уставом предприятия.

2. Виды фондов

2.1. На предприятии создаются следующие фонды:

- Фонд накопления;

- Фонд потребления;

- Резервный фонд.

3. Фонд накопления

3.1. Цель образования

3.1. Фонд накопления создается с целью:

- аккумулирования средств, направляемых на производственное

развитие предприятия, приобретение нового оборудования,

недвижимого и движимого имущества, а также на иные аналогичные

цели;

- для скоординированного и планомерного ведения

производственного процесса, повышения рентабельности предприятия.

3.2. Порядок образования

3.2.1. Источниками формирования Фонда накопления являются:

- отчисления части прибыли предприятия, остающейся у него в

распоряжении после уплаты налогов и иных обязательных платежей;

- отчисления части прибыли филиалами, представительствами,

иными подразделениями предприятия, остающейся у них в распоряжении

после уплаты налогов и иных обязательных платежей;

- целевые взносы учредителей;

- безвозмездные взносы граждан, предприятий, иных лиц;

- другие источники.

3.2.2. Конкретный размер отчислений в Фонд накопления

определяется _____________________________________________________

3.2.3. Конкретный размер отчислений в Фонд накопления

филиалами, представительствами и иными подразделениями

устанавливается их учредительными документами.

3.3. Порядок использования

3.3.1. Средства Фонда накопления используются предприятием на

следующие цели:

- производственное развитие предприятия, техническое

перевооружение предприятия и его структурных подразделений;

- реконструкцию, расширение производства, строительство новых

производственных объектов, создание новых производственных

мощностей;

- финансирование проектов по освоению новой или

модернизированной продукции (товаров), прогрессивных технологий,

материалов, аппаратуры, оборудования;

- проведение научно-исследовательских и

опытно-конструкторских работ, проектных и изыскательских

мероприятий, приобретение лицензий, приборов, инструментов;

- нужды материально-технического обеспечения производственной

деятельности предприятия;

- возмещение затрат по освоению новых видов товаров, услуг;

- аренду зданий, сооружений, машин, механизмов, складских

помещений, других материальных ценностей, необходимых для

расширения производственной деятельности предприятия;

- иные нужды, вытекающие из производственной деятельности

предприятия.

3.3.2. Средства Фонда накопления используются на цели,

предусмотренные п.3.3.1 настоящего Положения, также в отношении

филиалов, представительств и иных структурных подразделений

предприятия в порядке, предусмотренном положением о структурном

подразделении, или по решению ____________________________________

3.4. Иное использование Фонда накопления

3.4.1. Средства Фонда накопления могут быть использованы на

иные цели, не связанные с расширением производства предприятия, в

случаях:

- погашения убытка, выявленного по результатам работы

предприятия за отчетный год;

- распределения средств между учредителями предприятия в

размере, предусмотренном решением учредителей.

4. Фонд потребления

4.1. Цель образования Фонда

4.1.1. Фонд потребления образуется с целью развития

социальной сферы предприятия, повышения заинтересованности

персонала предприятия в результатах своего труда, материального

поощрения работников, социальной защиты работников, создания на

предприятии благоприятного психологического микроклимата.

4.2. Порядок образования

4.2.1. Источниками формирования Фонда потребления являются:

- отчисления части прибыли предприятия, остающейся у него в

распоряжении после уплаты налогов и других обязательных платежей;

- отчисления денежных средств филиалами, представительствами

и другими обособленными подразделениями предприятия;

- безвозмездные взносы граждан, предприятий, иных лиц;

- иные не запрещенные законодательством источники.

4.2.2. Конкретный размер отчислений, осуществляемых

предприятием в Фонд потребления, определяется ____________________

4.2.3. Конкретный размер отчислений в Фонд потребления

филиалами, представительствами и иными подразделениями

устанавливается их учредительными документами.

4.3. Порядок использования

4.3.1. Средства Фонда потребления используются в соответствии

с целями, указанными в п.4.1.1 настоящего Положения, в том числе

на:

- выдачу единовременной материальной помощи работникам

предприятия;

- приобретение для работников путевок в дома отдыха,

санатории, профилактории, лечебницы;

- выплаты, причитающиеся по результатам труда работникам

премий, иные вознаграждения в соответствии с Положением о

премировании;

- выплату работникам дотаций на питание;

- предоставление работникам предприятия ссуд на приобретение

квартир, индивидуальное жилищное строительство, приобретение

садовых участков и садовых домиков;

- иные мероприятия в соответствии с целями использования

Фонда потребления.

4.3.2. Средства Фонда потребления не могут быть использованы

на развитие производственной базы предприятия, приобретение

оборудования, строительство производственных объектов и на иные

аналогичные цели.

4.3.3. Если в коллективном договоре предусмотрен иной порядок

использования Фонда потребления, то применяются условия,

предусмотренные коллективным договором.

4.3.4. Порядок использования Фонда потребления

распространяется также по отношению к филиалам,

представительствам, иным обособленным подразделениям предприятия.

5. Резервный фонд

5.1. Цель образования

5.1.1. Резервный фонд создается с целью покрытия возможных

непредвиденных расходов предприятия.

5.1.2. Под непредвиденными расходами в настоящем Положении

понимаются такие неблагоприятные для предприятия финансовые

последствия, которые нельзя или трудно предвидеть при нормальном

ведении хозяйственной деятельности и которые являются нетипичными

для сложившейся практики хозяйственного оборота и возникают

независимо от деятельности предприятия.

5.2. Порядок образования

5.2.1. Резервный фонд составляет ___% от размера уставного

фонда предприятия.

5.2.2. Источниками формирования Резервного фонда являются:

- ежегодные отчисления части прибыли предприятия;

- отчисления части прибыли филиалами, представительствами,

иными структурными подразделениями предприятия;

- сумма разницы между продажной и номинальной стоимостью

акций, вырученной при реализации их по цене, превышающей

номинальную стоимость (эмиссионный доход).

5.2.3. Конкретный размер отчислений в Резервный фонд

устанавливается собранием акционеров предприятия.

5.2.4. Конкретный размер отчислений в Резервный фонд (либо

порядок его определения), производимых филиалами,

представительствами и другими структурными подразделениями,

определяется их учредительными документами.

5.2.5. При достижении Резервным фондом размера,

установленного в п.5.1 настоящего Положения, отчисления в него

прекращаются.

5.3. Порядок использования

5.3.1. Непредвиденными считаются следующие расходы:

- на восстановительные работы, вызванные пожарами,

наводнениями и другими стихийными природными бедствиями;

- на покрытие убытков, вызванных неисполнением контрагентами

предприятия своих обязательств, если это неисполнение ставит

предприятие в такое тяжелое финансовое положение, когда появляются

основания для признания его несостоятельным (банкротом);

- на покрытие убытков, вызванных неблагоприятными для

предприятия изменениями политической обстановки в государстве;

- на другие аналогичные мероприятия.

5.3.2. Средства Резервного фонда могут быть использованы на

цели, не связанные с непредвиденными расходами, в случаях:

- погашения убытка предприятия за отчетный финансовый год;

- уплаты долгов при ликвидации предприятия, если для расчетов

с кредиторами недостаточно средств из других источников.

5.3.3. Средства Резервного фонда используются в отношении

филиалов, представительств, других структурных подразделений

предприятия, если на последних не образован фонд, аналогичный по

целям использования с Резервным фондом предприятия.

5.3.4. Средства Резервного фонда могут быть использованы на

другие не предусмотренные в настоящем Положении цели, если такая

обязанность предприятия будет предусмотрена действующим

законодательством.

5.3.5. При использовании средств Резервного фонда на цели,

предусмотренные настоящим Положением, его величина увеличивается

до размера, установленного в п.___ настоящего Положения.

6. Другие вопросы

6.1. Настоящее Положение действует на предприятии, во всех

его филиалах, представительствах, иных структурных подразделениях

предприятия.

6.2. Настоящее Положение принято на неопределенный срок.

6.3. Настоящее Положение может быть изменено или отменено

только органом, его утвердившим, либо правопреемником этого

органа.

6.4. Настоящее Положение вступает в действие через _____ дней

с момента его утверждения и доводится до сведения руководителя

предприятия.

6.5. Настоящее Положение доводится до сведения следующих лиц:

__________________________________________________________________

Утверждаю

Генеральный директор

ОАО _________________________

______________ /___________ /

"__"_________ 200_ г.

2. Положение

о коммерческой тайне ОАО __________________________

1. Общие положения

1.1. Настоящее Положение разработано в соответствии с п.__

Устава открытого акционерного общества (далее по тексту -

Предприятие).

1.2. Целью настоящего Положения является организация

мероприятий по недопущению распространения среди третьих лиц

информации, составляющей коммерческую тайну.

2. Определение коммерческой тайны

2.1. Под коммерческой тайной понимается информация о

деятельности Предприятия, которая имеет действительную или

потенциальную коммерческую ценность и разглашение которой среди

неограниченного круга лиц может отрицательно сказаться на

эффективности деятельности Предприятия.

2.2. Коммерческой тайной является следующая информация:

- сведения о заключенных или планируемых сделках;

- данные о поставщиках и клиентах Предприятия;

- обзоры рынка, маркетинговые исследования;

- содержание переговоров по заключению сделок;

- калькуляция издержек производства Предприятия, структура

цен, уровень прибыли;

- планы развития Предприятия;

- ___________________________________________________________

2.3. Не являются коммерческой тайной:

- учредительные документы (решение о создании Предприятия или

договор учредителей) и Устав;

- лицензии, патенты и другие документы, дающие право

заниматься лицензируемыми видами предпринимательской

деятельности;

- сведения по установленным формам отчетности о

финансово-хозяйственной деятельности и иные сведения, необходимые

для проверки правильности исчисления и уплаты налогов и других

обязательных платежей в государственную бюджетную систему РФ;

- документы о платежеспособности;

- документы об уплате налогов и обязательных платежах;

- сведения о загрязнении окружающей среды, нарушении

антимонопольного законодательства, несоблюдении правил

безопасности труда, реализации продукции, причиняющей вред

здоровью населения, а также других нарушениях законодательства РФ

и размерах причиненного при этом ущерба;

- другие сведения, которые, согласно действующему

законодательству, не могут являться коммерческой тайной.

3. Носители коммерческой информации

3.1. Носителями коммерческой тайны являются следующие

документы:

- заключенные Предприятием договоры и иные сделки;

- проекты договоров и иных сделок;

- аналитические записки руководителей подразделений о

деятельности возглавляемых ими подразделений;

- расчеты, справки и иные документы бухгалтерии Предприятия о

калькуляции издержек производства Предприятия, структуре цен на

продукцию, товары (работы, услуги), а также об уровне прибыли

Предприятия.

3.2. Носителями коммерческой тайны являются также следующие

работники Предприятия:

- генеральный директор Предприятия;

- руководители подразделений Предприятия, которые в порядке

исполнения трудовых обязанностей организуют либо непосредственно

создают носители коммерческой тайны;

- специалисты Предприятия, которые в порядке исполнения

трудовых обязанностей создают носители коммерческой тайны;

- иные работники Предприятия, которые в порядке исполнения

трудовых обязанностей осуществляют технические и организационные

функции по созданию носителей коммерческой тайны

(секретари-машинистки, референты, переводчики и др.).

4. Порядок допуска к документальным носителям

коммерческой тайны

4.1. К документальным носителям коммерческой тайны имеют

свободный (несанкционированный) доступ следующие работники

Предприятия:

- генеральный директор Предприятия;

- главный бухгалтер Предприятия;

- руководители подразделений Предприятия (к документальным

носителям, подготовленным работниками этого подразделения);

4.2. Работники подразделений имеют доступ к документальным

носителям коммерческой тайны с разрешения руководителей

соответствующих подразделений Предприятия.

4.3. Все иные лица допускаются к документальным носителям

информации только с письменного разрешения генерального директора

Предприятия.

5. Порядок работы с документальными носителями

коммерческой тайны

5.1. Работники Предприятия, допущенные к документальным

носителям коммерческой тайны (документам):

- хранить документы отдельно от других документов;

- обеспечить невозможность утраты документов;

- обеспечить невозможность несанкционированного доступа к

документам;

- предоставлять документы иным лицам только в порядке,

предусмотренном настоящим Положением;

5.2. Работники, допущенные к документальным носителям

коммерческой тайны, обязаны незамедлительно сообщить генеральному

директору Предприятия о пропаже этих документов, а также о

несанкционированном доступе лиц к документам или попытке такого

доступа.

6. Обязанности работников, являющихся

носителями коммерческой тайны

6.1. Работники Предприятия, указанные в п.3.2 настоящего

Положения, обязаны не разглашать коммерческую тайну в какой бы то

ни было форме (письменной или устной).

6.2. Разглашение коммерческой тайны работниками возможно

только по распоряжению генерального директора Предприятия.

7. Ответственность за несанкционированное

разглашение коммерческой тайны

7.1. Несанкционированное разглашение работником коммерческой

тайны Предприятия является грубым нарушением трудовых

обязанностей.

7.2. Работники Предприятия, несанкционированно разгласившие

коммерческую тайну, привлекаются к следующим видам

ответственности:

- выговор;

- строгий выговор;

- увольнение.

7.3. Работники Предприятия, несанкционированно разгласившие

коммерческую тайну, кроме того, обязаны возместить причиненные

Предприятию убытки.

3. Иные документы предприятия

Формы документов

1. Акт

сдачи-приемки дел

г._____________ "__"_________ 200_ г.

Настоящий Акт составлен бывшим главным бухгалтером

предприятия ______________________________________________________

(наименование предприятия)

_______________________ (Ф.И.О.) и вновь назначенным главным

бухгалтером _____________________ (Ф.И.О.) в том, что на основании

приказа N __ от "__"_________ 200_ г. ими проведена сдача-приемка

дел по состоянию на "__"_________ 200_ г.

Сдача-приемка производилась в присутствии директора

предприятия ____________________________________________ (Ф.И.О.).

В результате сдачи-приемки дел установлено, что:

1. Главная книга полностью заполнена по состоянию на

"__"_________ 200_ г. Данные синтетического учета полностью

соответствуют соответствующим позициям аналитического учета.

2. Предъявлены карточки аналитического учета по счетам.

3. Предъявлены журналы-ордера за январь - сентябрь текущего

года, ведомости аналитического учета по счетам 60, 61, 63, 64, 65,

67, 68, 69, 71, 75, 76, 78, 79 и Книга учета депонентов.

4. Предъявлены акты ревизии за I, II и III кварталы _____ г.

5. Передано заключение независимой аудиторской проверки

годовых отчетов предприятия за _____ г. и _____ г.

6. Передан архив за 19__ - 200_ гг. в количестве ____( ) дел

по описи.

7. Сдана по описи справочно-нормативная литература.

Приложение:

1. Опись дел архива предприятия.

2. Опись справочно-нормативной литературы на двух страницах.

Дела сдал _______________________ (подпись)

Дела принял _____________________ (подпись)

При сдаче-приемке дел присутствовали:

Директор предприятия _____________________ (подпись)

__________________________ Утверждаю

(наименование предприятия) Наименование должности

руководителя предприятия

________________________

подпись Ф.И.О.

2. Акт

о выделении к уничтожению документов и дел

г. ____________ N ____ "__"_________ 200_ г.

Основание: Приказ N __ от "__"_________ 200_ г.

Составлен экспертной комиссией (ЭК)

Председатель комиссии Должность, Ф.И.О., инициалы

Члены комиссии Должность, Ф.И.О., инициалы

Присутствовали Должность, Ф.И.О., инициалы

Комиссия, руководствуясь Перечнем - (название Перечня),

отобрала к уничтожению, как не имеющие научно-исторической

ценности и утратившие практическое значение, следующие документы и

дела, отложившиеся в деятельности предприятия:

     
   ——T——————————T————————————————————T—————————T——————————T—————————¬
   |N|   Годы   |Заголовки документов|Пояснения|Количество|  Номера |
   | |документов|и дел (групповые или|         |документов|статей по|
   | |   и дел  |  индивидуальные),  |         |   и дел  | перечню |
   | |          |   индексы дел по   |         |          |         |
   | |          | номенклатуре, описи|         |          |         |
   +—+——————————+————————————————————+—————————+——————————+—————————+
   | |          |                    |         |          |         |
   +—+——————————+————————————————————+—————————+——————————+—————————+
   | |          |                    |         |          |         |
   L—+——————————+————————————————————+—————————+——————————+——————————
   

Всего дел ___________________________________________________

(цифрами и прописью)

Председатель ЭК _____________________________________________

Члены ЭК ____________________________________________________

Документы сданы для уничтожения конторе по заготовке

вторичного сырья по приемо-сдаточной накладной N __ от

"__"_________200_ г.

Председатель ЭК _______ ___________________

"__"_________ 200_ г. подпись расшифровка подписи

В дело N __ _______ ___________________

"__"_________ 200_ г. подпись расшифровка подписи

1. Внутренняя опись

документов дела N __

     
   ——T———————————T———————————T—————————T—————————————————T——————————¬
   |N|   Индекс  |    Дата   |Заголовок|Номер листов дела|Примечание|
   | | документа | документа |         |                 |          |
   +—+———————————+———————————+—————————+—————————————————+——————————+
   | |           |           |         |                 |          |
   L—+———————————+———————————+—————————+—————————————————+———————————
   

Итого документов ____________________________________________

(цифрами и прописью)

Количество листов внутренней описи __________________________

(цифрами и прописью)

Наименование должности лица ________________________________,

составившего внутреннюю опись ____________________________________

документов дела __________________________________________________

_______ ___________________

"__"_________ 200_ г. подпись расшифровка подписи

ЧАСТЬ IX. БУХГАЛТЕРСКИЕ И НАЛОГОВЫЕ ДОКУМЕНТЫ

Бухгалтерские документы

1. Приказ

об утверждении "Положения об учетной политике

для целей бухгалтерского учета на 2004 г."

В соответствии с п.2 Федерального закона "О бухгалтерском

учете" и п.5 Положения по бухгалтерскому учету "Учетная политика

организации" (утв. Приказом Минфина России от 9 декабря 1998 г. N

60н), а также в соответствии с иными положениями и нормами,

содержащимися в законодательстве о бухгалтерском учете и

отчетности,

Приказываю:

утвердить Положение об учетной политике для целей

бухгалтерского учета на 2004 г. (Приложение N 1).

________________________

Руководитель предприятия

Приложение N 1

Положение

об учетной политике

для целей бухгалтерского учета на 2004 г.

от "__" ________ 200_ г.

по предприятию _________________

1. Установить организацию, форму и способы ведения

бухгалтерского учета на основании действующих нормативных

документов: Федерального закона "О бухгалтерском учете", Положения

по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в

Российской Федерации (утв. Приказом Минфина России от 29 июля

1998 г. N 34н), Положения по бухгалтерскому учету "Учетная

политика организаций" (утв. Приказом Минфина России от 9 декабря

1998 г. N 60н), Плана счетов бухгалтерского учета

финансово-хозяйственной деятельности организаций и Инструкции по

его применению (утв. Приказом Минфина России от 31 октября 2000 г.

N 94н), а также

1. _________________________________________________________;

2. _________________________________________________________;

3. __________________________________________________________

(указать: другие нормативные документы Правительства РФ,

Минфина России, иных министерств и ведомств, определяющих

отраслевые особенности по вопросам планирования, учета и

калькулирования себестоимости продукции (работ, услуг) с учетом

характера и структуры производства).

2. Установить, что бухгалтерский учет осуществляется ________

__________________________________________________________________

(выбрать:

- бухгалтерской службой как структурным подразделением,

возглавляемым главным бухгалтером;

- аудитором или аудиторской фирмой;

- на договорных началах с централизованной бухгалтерией,

специализированной организацией или бухгалтером-специалистом

(применительно к субъектам малого предпринимательства);

- штатным должностным бухгалтером (применительно к субъектам

малого предпринимательства);

- лично руководителем организации (применительно к субъектам

малого предпринимательства).

3. Утвердить следующий перечень видов деятельности,

подлежащих отдельному учету:

1. _________________________________________________________;

2. _________________________________________________________.

(указать основные предметы деятельности, имеющие место на

предприятии)

4. Выделить на отдельный баланс следующие производства и

хозяйства:

1. _________________________________________________________;

2. _________________________________________________________;

3. __________________________________________________________

(выбрать: отдельные производства, цеха, подсобное сельское

хозяйство, лесозаготовки, жилищно-коммунальное, транспортное

хозяйства, столовую, магазин и другие аналогичные).

Установить для них:

а) порядок _________________ отчетности

(указать:

ежемесячной;

ежеквартальной;

или иной периодичности);

б) срок сдачи отчетности до ________________________

(указать: такого-то числа месяца, следующего за отчетным, но

не позже срока, установленного нормативными актами Российской

Федерации);

в) отчетность сдается в следующих объемах: __________________

(перечислить:

форма N 1 "Бухгалтерский баланс",

форма N 2 "Отчет о прибылях и убытках",

форма N 4 "Отчет о движении денежных средств",

форма N 5 "Приложения к бухгалтерскому балансу",

форма N 6 "Отчет о целевом использовании полученных средств",

другие формы отчетности).

Ответственность за достоверность представляемых отчетов

возложить на _____________________________________________________

(старшего бухгалтера подразделения, аудиторскую службу,

специалиста-бухгалтера или на иное ответственное лицо).

5. Выделить на отдельный баланс следующие подразделения

1. _________________________________________________________;

2. _________________________________________________________;

3. _________________________________________________________.

(выбрать: филиалы, представительства, отделения или другие

обособленные подразделения, входящие в состав предприятия).

Установить для них

а) порядок ____________________ отчетности

(указать:

ежемесячной;

ежеквартальной;

или иной периодичности);

б) срок сдачи отчетности до _________________________________

(указать: такого-то числа месяца, следующего за отчетным, но

не позже срока, установленного нормативными актами РФ);

в) отчетность сдается в следующих объемах: __________________

(перечислить:

форма N 1 "Бухгалтерский баланс",

форма N 2 "Отчет о прибылях и убытках",

форма N 4 "Отчет о движении денежных средств",

форма N 5 "Приложения к бухгалтерскому балансу",

форма N 6 "Отчет о целевом использовании полученных средств",

другие формы отчетности).

Ответственность за достоверность представляемых отчетов

возложить на _____________________________________________________

(старшего бухгалтера подразделения, аудиторскую службу,

специалиста-бухгалтера или на иное ответственное лицо).

6. Установить, что бухгалтерская отчетность предприятия за

отчетный период (месяц, квартал, год) с учетом производств,

хозяйств, филиалов и других обособленных подразделений, выделенных

на отдельный баланс, составляется ________________________________

_________________________________________________________________.

(выбрать:

- централизованной бухгалтерской службой;

- аудитором или аудиторской фирмой;

- на договорных началах со специализированной организацией

или бухгалтером-специалистом (применительно к субъектам малого

предпринимательства);

- штатным должностным бухгалтером (применительно к субъектам

малого предпринимательства);

- лично руководителем организации (применительно к субъектам

малого предпринимательства).

Отчетным годом считать период с 1 января по 31 декабря

2004 г. включительно.

Квартальную и годовую бухгалтерскую отчетность представлять в

срок до (указывать сроки по каждому адресату):

1. _________________________________________________________;

учредителям (акционерам), согласно учредительным документам

2. _________________________________________________________;

органу государственной налоговой инспекции (в одном

экземпляре)

3. _________________________________________________________;

органу государственной статистической отчетности

4. _________________________________________________________.

(перечислить: другим государственным органам, на которые в

соответствии с законодательством Российской Федерации возложена

проверка отдельных сторон деятельности предприятия и получения

соответствующей отчетности; предприятие, находящееся в

государственной или муниципальной собственности полностью либо

частично, представляет квартальную и годовую отчетность также

органам, уполномоченным управлять государственным или

муниципальным имуществом; а также направление отчетности в другие

адреса в случаях, предусмотренных налоговым и иным

законодательством Российской Федерации или учредительными

документами)

7. Установить _______________________________________________

(выбрать: журнально-ордерную; мемориально-ордерную;

машиносчетную; компьютерную или другую)

технологию обработки учетной информации в производствах,

цехах и подразделениях.

Утвердить рабочий план счетов и субсчетов бухгалтерского

учета, применяемых на предприятии и его подразделениях согласно

Приложению N __ к данному Положению.

8. Утвердить следующие формы первичных учетных документов,

применяемых для оформления хозяйственных операций, по которым не

предусмотрены типовые формы первичных учетных документов:

1. _________________________________________________________;

2. _________________________________________________________;

3. __________________________________________________________

Образцы форм первичных учетных документов приведены в

Приложении N __ к настоящему Положению.

Утвердить следующий перечень должностных лиц, имеющих право

подписи первичных учетных документов: ____________________________

(выбрать:

заместитель главного бухгалтера; старший бухгалтер;

специалист-бухгалтер; ведущий бухгалтер; или иное должностное

лицо).

9. Установить формы бухгалтерской отчетности:

1. Форма N 1 "Бухгалтерский баланс" - Приложение N __ ;

2. Форма N 2 "Отчет о прибылях и убытках" - Приложение N _ ;

3. Форма N 3 "Отчет об изменениях капитала" - Приложение

N __;

4. Форма N 4 "Отчет о движении денежных средств" -

Приложение N _;

5. Форма N 5 "Приложения к бухгалтерскому балансу" -

Приложение N ___;

6. Форма N 6 "Отчет о целевом использовании полученных

средств" - Приложение N __;

7. "Пояснительная записка" - Приложение N ___.

Формы документов для внутренней бухгалтерской отчетности

приведены в Приложении N __ к данному Положению.

Установить, что при оценке существенности показателей

бухгалтерской отчетности, подлежащих отдельному представлению,

существенной признается сумма, отношение которой к общему итогу

соответствующих данных за отчетный период составляет не менее ___

процентов (указать: пяти или иной оценки).

10. В целях обеспечения достоверности данных бухгалтерского

учета и отчетности производить инвентаризацию имущества и

финансовых обязательств в следующие сроки:

____ раз в ______________ в срок______ до "_"________;

(перечислить имущество и обязательства, подлежащие

инвентаризации в указанные сроки).

11. Установить, что переоценка основных средств производится

__________________________________________________________________

(выбрать:

один раз в год;

один раз в два года;

иная периодичность).

путем ___________________________________________________________.

(выбрать:

индексации; прямым пересчетом).

Установить, что основные средства переоцениваются __________.

(выбрать: полностью или частично).

12. Установить, что сроки полезного использования объектов

основных средств (либо основных групп объектов основных средств)

определяются исходя из:

- по производственным объектам - ____________________________

- по предметам аренды (лизинга) - ___________________________

- по объектам, бывшим в употреблении иными собственниками, -

__________________________________________________________________

- по объектам, работающим в условиях агрессивной среды и

других ненормальных условиях, - __________________________________

- по другим объектам (перечислить) - ________________________

(выбрать:

ожидаемого срока использования объекта в соответствии с

ожидаемой производительностью или мощностью,

ожидаемого физического износа, зависящего от режима

эксплуатации (количества смен), естественных условий и влияния

агрессивной среды,

нормативно-правовых и других ограничений использования

объекта (например, срок аренды))

13. Установить, что амортизация объектов основных средств

(основных групп основных средств) производится следующим способом

начисления амортизационных начислений:

______________________ - ______________________________,

(наименование объекта) (срок полезного использования)

______________________ - ______________________________.

(наименование объекта) (срок полезного использования)

(выбрать:

- линейный способ;

- способ уменьшаемого остатка;

- способ списания стоимости по сумме чисел лет срока

полезного использования;

- способ списания стоимости пропорционального объему

продукции (работ)

14. Установить следующий перечень предметов со сроком

полезного использования не более 12 месяцев для принятия к

бухгалтерскому учету в составе средств в обороте:

(перечень не является исчерпывающим, можно в конце списка

включить формулировку: и другие предметы с устанавливаемым сроком

полезного использования не более года).

________________________ - ____________________,

(наименование предметов) (срок использования)

________________________ - ____________________.

(наименование предметов) (срок использования)

В целях обеспечения сохранности этих предметов при

эксплуатации на предприятии возложить ответственность за контроль

их движения на ___________________________________________________

(указать: например, материально-ответственных лиц складов и

подразделений предприятия).

15. Установить, что предметы со сроком полезного

использования более 12 месяцев, но стоимостью на дату принятия к

бухгалтерскому учету не более _______ (до 10 000 руб.) руб.

списываются по мере отпуска их в эксплуатацию без оприходования в

состав основных средств.

В целях обеспечения сохранности этих предметов при

эксплуатации на предприятии возложить ответственность за контроль

их движения на ___________________________________________________

(указать: например, материально-ответственных лиц складов и

подразделений предприятия).

16. Установить, что амортизационные отчисления по объектам

нематериальных активов определяется ____________________ способом.

(выбрать:

- линейный способ,

- способ уменьшаемого остатка,

- способ списания стоимости пропорционально объему продукции

(работ, услуг))

17. Установить, что учет материальных ценностей производится

по _______________________________________________________________

(выбрать:

- по плановым (учетным) ценам;

- по фактическим расходам на приобретение).

18. Установить, что учет приобретения материальных ценностей

производится _____________________________________________________

(выбрать:

- с использованием счета 16 "Отклонения в стоимости

материальных ценностей",

- без использования счета 16 "Отклонения в стоимости

материальных ценностей", при этом отклонения в стоимости при

приобретении материальных ценностей относятся непосредственно на

счета учета этих ценностей (счета 10, 41 и др.)).

19. Установить, что определение фактической себестоимости

материальных ресурсов, списываемых в производство, осуществляется

__________________________________________________________________

(выбрать:

- по себестоимости единицы запасов;

- по средней себестоимости;

- по себестоимости первых по времени закупок (ФИФО);

- по себестоимости последних по времени закупок (ЛИФО)).

20. Установить перечень средств труда, подлежащих учету в

составе специальных инструментов и специальных приспособлений,

согласно Приложению N __ к настоящему Положению.

Установить перечень средств труда, подлежащих учету в составе

специального оборудования, согласно Приложению N __ к настоящему

Положению.

Установить перечень средств труда, подлежащих учету в составе

специальной одежды, согласно Приложению N __ к настоящему

Положению.

21. Утвердить оригинальные формы первичных учетных документов

по движению специальной оснастки и специальной одежды согласно

Приложению N __ к настоящему Положению.

22. Производить (не производить) единовременное списание

стоимости специальной одежды, срок эксплуатации которой согласно

нормам выдачи не превышает 12 месяцев, в дебет соответствующих

счетов учета затрат на производство в момент ее передачи (отпуска)

сотрудникам организации.

23. Установить, что стоимость специальной оснастки в течение

срока полезного использования погашается способом ________________

(выбрать:

- способ списания стоимости пропорционально объему выпущенной

продукции (работ, услуг),

- линейный способ).

При этом стоимость специальной оснастки, предназначенной для

индивидуальных заказов или используемой в массовом производстве,

погашать (не погашать) полностью в момент передачи в производство

(эксплуатацию).

24. Установить, что списание расходов, собранных на счете 23

"Вспомогательное производство", осуществляется: __________________

__________________________________________________________________

(выбрать:

- пропорционально объему выполненных (реализованных) видов

работ;

- пропорционально фактической себестоимости выполненных

работ;

- другой порядок на основании действующих отраслевых

инструкций по планированию, учету производства и калькулированию

себестоимости продукции (работ, услуг)).

25. Установить следующий порядок списания общехозяйственных

(накладных) расходов: ____________________________________________

(выбрать:

- расходы, собранные в течение отчетного периода на счете

бухгалтерского учета 26 "Общехозяйственные расходы", подлежат

списанию в конце отчетного периода в дебет счетов 20 "Основное

производство", 23 "Вспомогательное производство" и 29

"Обслуживающие производства и хозяйства";

- расходы, собранные в течение отчетного периода на счете

бухгалтерского учета 26 "Общехозяйственные расходы", списываются в

дебет счета 90 "Продажи").

26. Установить, что расходы, собранные на счетах 25 и (или)

26, подлежат распределению между объектами калькулирования

пропорционально следующей базе: __________________________________

(выбрать:

- пропорционально заработной плате основного

производственного персонала;

- пропорционально стоимости сырья, материалов,

полуфабрикатов, отпущенных на производство;

- пропорционально расходам по переделу;

- пропорционально иным базам распределения, которые

предусмотрены отраслевыми инструкциями по вопросам планирования,

учета и калькулирования себестоимости продукции (работ, услуг)).

27. Установить, что готовая продукция отражается в

бухгалтерском учете ______________________________________________

(выбрать:

- по фактической себестоимости;

- по нормативной (плановой) производственной себестоимости с

отдельным учетом отклонений от фактической себестоимости).

28. Установить следующий порядок списания расходов на

продажу: _________________________________________________________

(выбрать:

- расходы на продажу, собранные в течение отчетного периода

на счете 44, подлежат распределению между отдельными видами

нереализованной продукции (товаров) и проданными товарами

(продукцией) (списываются в дебет счета 90 "Продажи" частично);

- расходы на продажу, собранные в течение отчетного периода

на счете 44, подлежат списанию в дебет счета 90 "Продажи"

полностью).

29. Установить, что распределению подлежат только следующие

расходы на продажу: ______________________________________________

(выбрать:

- по промышленным и иным производственным предприятиям -

только расходы на упаковку и транспортировку,

- по торговым и иным посредническим предприятиям - только

расходы на транспортировку,

- по заготавливающим и перерабатывающим сельхозпродукцию

предприятиям - расходы по заготовке сельскохозяйственного сырья в

дебет счета 15 и (или) расходы по заготовке скота и птицы в дебет

счета 11).

30. Установить порядок распределения расходов на продажу

между отдельными видами нереализованной продукции: _______________

__________________________________________________________________

(выбрать:

- пропорционально объему реализованной продукции;

- пропорционально производственной себестоимости;

- иных показателей, предусмотренных отраслевыми инструкциями

по вопросам планирования, учета и калькулирования себестоимости

продукции (работ, услуг)).

31. Распределение расходов на продажу осуществлять __________

(выбрать: ежемесячно, ежеквартально).

32. Установить, что товары, предназначенные для продажи,

отражаются _______________________________________________________

(выбрать:

- по продажным (розничным) ценам. При этом разница между

покупной стоимостью и стоимостью по продажным ценам (скидки,

накидки) отражается в бухгалтерском учете отдельно,

- по покупной стоимости).

33. Установить, что незавершенное производство отражается в

учете ____________________________________________________________

(выбрать:

а) при массовом и серийном производстве:

- по фактической производственной себестоимости;

- по нормативной (плановой) производственной себестоимости;

- по прямым статьям расходов;

- по стоимости сырья, материалов и полуфабрикатов.

б) при единичном производстве:

по фактическим производственным затратам).

34. Установить, что расходы, произведенные в отчетном

периоде, но относящиеся к следующим отчетным периодам, отражаются

как расходы будущих периодов. В состав расходов будущих периодов

включать следующие расходы:

1. _________________________________________________________;

2. _________________________________________________________;

3. __________________________________________________________

(указать расходы в соответствии с отраслевыми рекомендациями

по учету, планированию и калькулированию себестоимости продукции

(работ, услуг)).

35. Установить, что списание курсовых разниц по операциям с

иностранной валютой производится непосредственно на финансовый

результат деятельности предприятия (счет 91 "Прочие доходы и

расходы") по мере совершения операций и __________________________

(выбрать:

- на конец отчетного периода;

- на конец каждого месяца).

36. Создавать (не создавать) за счет финансовых результатов

предприятия резервы под снижение стоимости материальных ценностей

в отношении ______________________________________________________

(выбрать:

- в отношении сырья и материалов,

- в отношении товаров,

- в отношении готовой продукции,

- в отношении незавершенного производства).

37. Создавать (не создавать) за счет финансовых результатов

предприятия резерв сомнительных долгов по расчетам с другими

предприятиями и учреждениями. Величину резерва определить отдельно

по каждому сомнительному долгу в зависимости от финансового

состояния (платежеспособности) должника и оценки вероятности

погашения долга полностью или частично.

38. Определить критерий несущественности в размере ___

процентов (указать, сколько процентов, например, пять) от суммы,

уплачиваемой продавцу по договору на приобретение ценных бумаг, в

отношении прочих фактических затрат на приобретение ценных бумаг,

(кроме сумм, уплачиваемых продавцу в соответствии с договором).

Такие затраты списывать как прочие операционные расходы в том

отчетном периоде, в котором были приняты к бухгалтерскому учету

указанные ценные бумаги.

39. Установить, что по долговым ценным бумагам, по которым не

определяется текущая рыночная стоимость, производить (выбрать: не

производить) списание разницы между первоначальной стоимостью и

номинальной стоимостью в течение срока их обращения равномерно по

мере причитающегося по ним в соответствии с условиями выпуска

дохода на финансовые результаты организации (в составе

операционных доходов или расходов).

40. При выбытии стоимость финансовых вложений, по которым не

определяется текущая рыночная стоимость, определяется исходя из

оценки способом __________________________________________________

(по каждой группе (виду) финансовых вложений указать - ценные

бумаги, вклады в уставные капиталы, предоставленные займы,

дебиторская задолженность, приобретенная на основании уступки

права требования, вклады по договору простого товарищества, иные -

и выбрать способ оценки:

- по первоначальной стоимости каждой единицы бухгалтерского

учета финансовых вложений;

- по средней первоначальной стоимости;

- по первоначальной стоимости первых по времени приобретения

финансовых вложений (способ ФИФО)).

41. Проводить проверку наличия условий устойчивого снижения

стоимости (обесценения) финансовых вложений, по которым не

определяется их текущая рыночная стоимость, а также корректировать

сумму созданного резерва под обесценение финансовых вложений _____

__________________________________________________________________

(указать периодичность:

- один раз в год по состоянию на 31 декабря отчетного года,

- один раз в квартал по состоянию на дату составления

промежуточной бухгалтерской отчетности,

- ежемесячно).

42. В целях равномерного включения предстоящих расходов в

издержки производства и обращения отчетного периода создавать

(выбрать: не создавать) резервы в следующих размерах (создание

каждого из перечисленных ниже резервов необходимо оговаривать

отдельно):

1. _________________________________________________________;

2. _________________________________________________________;

3. __________________________________________________________

(выбрать возможные варианты:

- на предстоящую оплату отпусков работникам;

- на выплату ежегодного вознаграждения за выслугу лет;

- расходов на ремонт основных средств;

- производственных затрат по подготовительным работам в

сезонных отраслях промышленности;

- предстоящих затрат по ремонту предметов проката;

- на выплату вознаграждений по итогам работы за год;

- на гарантийный ремонт и гарантийное обслуживание,

- и другие цели, предусмотренные отраслевыми особенностями

состава затрат, включаемых в себестоимость продукции (работ,

услуг), утвержденными министерствами и ведомствами Российской

Федерации по согласованию с Министерством экономики РФ и

Министерством финансов РФ)

в размерах _______, оговоренных в утвержденной смете расходов

на отчетный год (см. Приложения N N ___ к настоящему Положению), с

отнесением _________ (ежемесячно или ежеквартально) ________ части

(1/12 или 1/4) на издержки производства и обращения).

43. Установить, что дебиторская задолженность, по которой

срок исковой давности истек, списывается по особому распоряжению с

отнесением указанных сумм ________________________________________

(указать:

1 вариант: за счет средств резерва сомнительных долгов;

2 вариант: на результаты хозяйственной деятельности, если в

период, предшествующий отчетному, суммы этих долгов не

резервировались в порядке, предусмотренном п.33 настоящего

Положения).

44. Установить, что займы, числящиеся на момент получения в

составе долгосрочной задолженности, (указать: переводятся или не

переводятся) в состав краткосрочной задолженности, если до момента

погашения займа остается 365 дней.

45. При размещении векселей (облигаций) для получения займа

денежными средствами сумма причитающихся векселедержателю

процентов или дисконта включается в состав операционных расходов _

__________________________________________________________________

(выбрать:

- без предварительного учета в качестве расходов будущих

периодов,

- с предварительным учетом в качестве расходов будущих

периодов и последующим равномерным ежемесячным отнесением на

операционные расходы).

46. Установить, что дополнительные расходы, связанные с

получением и обслуживанием займов, включаются в операционные

расходы __________________________________________________________

(выбрать:

- в том отчетном периоде, в котором они были произведены,

- с предварительным учетом в качестве дебиторской

задолженности на счете 76 (или счете 97) с последующим отнесением

в состав операционных расходов в течение срока погашения займа).

47. Установить единые нормы командировочных расходов для всех

работников предприятия согласно Приложению N __ к данному

Положению.

(В Приложении указываются величина суточных, норм оплаты

проживания без документов - не обязательно в пределах,

установленных законодательством.)

В течение отчетного года нормы командировочных расходов могут

быть изменены особым распоряжением руководителя предприятия.

48. Утвердить годовую смету представительских расходов

согласно Приложению N __ к данному Положению.

49. Установить, что денежные средства на хозяйственные нужды

выдаются под отчет на срок ______________________________________.

(указать предельный срок, на который выдаются денежные

средства, например две недели)

По окончании установленного срока работник должен в течение

трех рабочих дней отчитаться о произведенных расходах или сдать

излишние денежные средства в кассу предприятия.

50. Утвердить годовую смету расходов на рекламу согласно

Приложению N __ к данному Положению.

51. Установить, что выручка для целей бухгалтерского учета

определяется ____________________________________________________.

(выбрать:

- по методу начислений, т.е. по отгрузке продукции и перехода

права собственности,

- по кассовому методу, т.е. по оплате отгруженной продукции)

52. Установить, что при длительном цикле производства

продукции (работ, услуг) выручка признается ______________________

(выбрать:

- по мере готовности продукции (работы, услуги),

- по завершению выполнения работы, оказания услуги,

изготовления продукции в целом).

53. Установить, что по работам (услугам) долгосрочного

характера выручка признается _____________________________________

(выбрать:

- по мере выполнения отдельных этапов работ (услуг),

- по мере полного завершения выполнения работ, оказания

услуг).

54. Установить порядок учета транспортных и иных расходов по

приобретению товаров предприятиями розничной торговли и

общественного питания ____________________________________________

(выбрать:

- с использованием счета 16 "Отклонение в стоимости

материальных ценностей",

- непосредственно на счете 41 "Товары" на увеличение покупной

стоимости товаров).

55. Установить, что списание расходов по выполненной

научно-исследовательской, опытно-конструкторской, технологической

работе производится способом _____________________________________

(указать:

- только линейным способом,

- только способом списания расходов пропорционально объему

продукции (работ, услуг),

- либо линейным способом, либо способом списания расходов

пропорционально объему продукции по каждой конкретной работе

согласно отдельному распоряжению (приказу)).

56. Применять (не применять) ПБУ 18/02 "Учет расчетов по

налогу на прибыль", утвержденное Приказом Минфина России от 19

ноября 2002 г. N 114н.

57. Установить, что информация о постоянных и временных

разницах при применении ПБУ 18/02 "Учет расчетов по налогу на

прибыль" формируется в порядке, определенном в Приложении N __ к

настоящему Положению.

_______________________

Руководитель предприятия

2. Приказ

об утверждении "Положения об учетной политике

для целей налогообложения на 2004 г."

от "__" ________ ____ г.

по предприятию _________________

В соответствии Налоговым кодексом РФ и иными нормативными

актами законодательства о налогах и сборах в РФ,

Приказываю:

утвердить Положение об учетной политике для целей налогообложения

на 2003 г. (Приложение N 1).

_______________________

Руководитель предприятия

Приложение N 1

Положение

об учетной политике для целей

налогообложения на 2004 г.

Раздел I

Общие положения

1.1. Утвердить систему налогового учета предприятия,

структуру и график информационных потоков и документооборота в

данной системе, ответственных лиц согласно Приложению N __ к

настоящему Положению.

1.2. Установить, что исчисление налогов и сборов (либо

указать по каждому налогу и сбору в отдельности, если их расчет

будут производить различные службы) осуществляется _______________

__________________________________________________________________

(выбрать:

- бухгалтерской службой как структурным подразделением

организации, возглавляемым главным бухгалтером;

- бухгалтерской службой организации и бухгалтерскими службами

обособленных подразделений как уполномоченных представителей

организации;

- отделом по налогам и сборам или иной аналогичной службой

как структурным подразделением организации;

- на договорных началах специализированной сторонней

организацией или специалистом;

- штатным должностным бухгалтером или специалистом

(применительно к субъектам малого предпринимательства);

- лично руководителем организации (применительно к субъектам

малого предпринимательства).

1.3. Установить, что следующие обособленные подразделения

выступают в качестве уполномоченного (или законного) представителя

организации при исчислении налоговой базы, уплате в

соответствующий бюджет субъекта РФ и представлении налоговых

деклараций по месту нахождения этих обособленных подразделений:

1. _________________________________________________________;

2. _________________________________________________________;

3. _________________________________________________________.

(перечислить обособленные подразделения организации, которым

делегируется право выполнять функции предприятия в качестве

уполномоченного или законного представителя в отношении исчисления

и уплаты в бюджет налогов и представления налоговой декларации)

в отношении исчисления, уплаты и декларирования следующих

налогов и сборов

1. _________________________________________________________;

2. __________________________________________________________

(перечислить налоги и сборы).

Оформить соответствующие полномочия указанных подразделений.

1.4. ________________________ (Указать: юридическому отделу,

иной службе либо специалисту предприятия и т.д.) обеспечить

своевременное информирование соответствующих служб предприятия,

осуществляющих исчисление налогов и сборов по следующим

направлениям:

- дата истечения срока исковой давности по праву требования

дебиторской задолженности по договорам поставки товаров (работ,

услуг);

- дата истечения срока исковой давности по праву требования

кредиторской задолженности по договорам поставки товаров (работ,

услуг);

- дата признания должником и (или) дата вступления в силу

решения суда и размер подлежащих уплате штрафов, пеней и иных

санкций за нарушение договорных обязательств, а также сумм

возмещения убытков или ущерба;

- условия и факты исполнения посреднических договоров

(отчеты, справки комиссионера и т.п.);

- условия договоров, по которым предусмотрен особый момент

возникновения права собственности, отличный от общепринятого;

- дата подачи документов на государственную регистрацию

объектов, сделок и прав с представлением копии справки

регистрирующего органа.

Раздел II

Налог на имущество предприятий

2.1. Установить, что при исчислении налога на имущество

налоговая база определяется исходя из остаточной стоимости

движимого и недвижимого имущества, учитываемого в составе основных

средств по следующим счетам бухгалтерского учета согласно рабочему

плану счетов организации на 2004 г. (Приложение N __ к Положению

об учетной политике организации для целей бухгалтерского учета): _

__________________________________________________________________

(выбрать и (или) дополнить, разбить по субсчетам:

- 01 "Основные средства" и 03 "Доходные вложения в

материальные ценности" (за минусом суммы амортизации на счете 02

"Амортизация основных средств");

- 08 "Вложения во внеоборотные активы" (субсчета 08-3

"Строительство объектов основных средств", 08-4 "Приобретение

объектов основных средств") - в части объектов недвижимого

имущества, по которым поданы документы на государственную

регистрацию прав;

- по иным счетам бухгалтерского учета, в частности, при

совместной деятельности, лизинге, доверительном управлении).

2.2. Обеспечить обособленное выделение в учете остаточной

стоимости основных средств по следующим группам: _________________

(выбрать и (или) дополнить:

- объекты, место фактического нахождения которых совпадает с

местом нахождения головной организации,

- объекты, место фактического нахождения которых совпадает с

местом нахождения каждого обособленного подразделения, выделенного

на отдельный баланс,

- объекты недвижимого имущества, фактически находящиеся вне

места нахождения головной организации и обособленных

подразделений, выделенных на отдельный баланс (кроме объектов,

имеющих место нахождения в территориальном море РФ, на

континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической зоне РФ

и (или) за пределами территории РФ)

- объекты, имеющие место нахождения в территориальном море

РФ, на континентальном шельфе РФ, в исключительной экономической

зоне РФ и (или) за пределами территории РФ,

- объекты, имеющие место нахождения за границей РФ,

- объекты, внесенные в совместную деятельность (по договору

простого товарищества) и (или) переданные в доверительное

управление, а также во временное владение, пользование,

распоряжение (аренда, лизинг), учитываемые не на балансе

организации,

- объекты, находящиеся в государственной или муниципальной

собственности, полученные в доверительное управление,

- объекты, освобождаемые от налогообложения (льготируемые),

- объекты, облагаемые по разным налоговым ставкам).

Методика ведения раздельного учета указанного имущества для

целей исчисления налога на имущество приведена в Приложении N __ к

настоящему Положению.

Раздел III

Транспортный налог

3.1. Обеспечить раздельный учет следующих транспортных

средств, не являющихся объектами налогообложения транспортным

налогом:

1. _________________________________________________________;

2. _________________________________________________________.

(перечислить виды транспортных средств, не являющихся

объектами налогообложения транспортным налогом согласно п.2 ст.358

гл.28 Налогового кодекса РФ)

Методика ведения раздельного учета указанных видов

транспортных средств пообъектно для целей исчисления транспортного

налога приведена в Приложении N __ к настоящему Положению.

Раздел IV

Акцизы

4.1. Установить для целей исчисления акцизов ________________

__________________________________________________________________

(выбрать:

1) раздельное определение налоговой базы по каждому виду

подакцизных товаров, облагаемых акцизом по разным ставкам, в

частности: (перечислить),

2) что раздельный учет операций, облагаемых акцизом по разным

ставкам, не ведется. Сумма акциза определяется исходя из

максимальной налоговой ставки от единой налоговой базы по всем

подакцизным товарам).

Методика ведения раздельного учета операций с подакцизными

товарами и подакцизным минеральным сырьем для целей исчисления

акцизов приведена в Приложении N __ к настоящему Положению.

4.2. Установить для целей исчисления акцизов раздельный учет

операций по производству и реализации (передаче) подакцизных

товаров, которые не подлежат налогообложению в соответствии со

ст.183 Налогового кодекса РФ. В частности: ________ (перечислить).

Методика ведения раздельного учета операций с подакцизными

товарами, которые не подлежат налогообложению акцизами, приведена

в Приложении N __ к настоящему Положению.

4.3. Назначить ответственным за предоставление пакета

документов, определенного п.7 ст.198 Налогового кодекса РФ, для

подтверждения права на освобождение от налогообложения акцизами

операций по реализации товаров за пределы территории РФ (факт

экспорта) ________________________________________________________

(указать конкретного специалиста или соответствующий отдел

организации).

При этом оформление поручительства уполномоченного банка или

банковской гарантии, предусмотренное п.2 ст.184 Налогового кодекса

РФ, ______________________________________________________________

(выбрать: производить или не производить).

4.4. Принять во внимание, что для целей исчисления акцизов

согласно условиям договора простого товарищества (договора о

совместной деятельности) N __ от _________ исполнение обязанностей

по исчислению и уплате в бюджет акцизов в рамках совместной

деятельности возложено на ________________________________________

(указать:

- конкретного участника, ведущего общие дела простого

товарищества;

- конкретного участника, назначенного товарищами исполнять

обязанности по исчислению и уплате в бюджет акцизов в рамках

совместной деятельности).

4.5. Назначить ответственным за предоставление документов

(реестров счетов-фактур), предусмотренных п.8 ст.201 Налогового

кодекса РФ, для подтверждения права на налоговый вычет по акцизам

__________________________________________________________________

(указать конкретного специалиста или соответствующий отдел

организации).

Раздел V

Налог на добавленную стоимость

5.1. (выбрать: получить или не получать) ____________________

подтверждение об освобождении организации от исполнения

обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой

НДС, в порядке, установленном ст.145 Налогового кодекса РФ.

5.2. Установить, что дата возникновения обязанности по уплате

НДС определяется _________________________________________________

(выбрать:

- по мере отгрузки и предъявления покупателю расчетных

документов (датой реализации товаров (работ, услуг) считается день

отгрузки товаров (работ, услуг));

- по мере поступления денежных средств (датой реализации

товаров (работ, услуг) считается день оплаты товаров (работ,

услуг))).

5.3. Для целей исчисления НДС установить ведение раздельного

учета следующих операций, освобождаемых от налогообложения НДС

согласно ст.149 Налогового кодекса РФ:

1. _________________________________________________________;

2. _________________________________________________________;

3. __________________________________________________________

(перечислить, например:

- медицинские услуги,

- услуги по содержанию детей в ДДУ,

- ритуальные услуги,

- операции с ценными бумагами и долями в уставном капитале

организации,

- услуги по гарантийному ремонту и обслуживанию,

- услуги учреждений культуры и искусства,

- проведение лотерей,

- бюджетные и иные целевые финансирования,

- редакционная, издательская, полиграфическая деятельность,

- реализация путевок в санаторно-курортные, оздоровительные

учреждения, учреждения отдыха,

- другие).

Методика ведения раздельного учета для целей исчисления НДС

приведена в Приложении N __ к настоящему Положению.

5.4. ____________________________ (выбрать: отказаться или

приостановить использование) от права на освобождение от

налогообложения НДС операций по реализации товаров (работ, услуг),

предусмотренных п.3 ст.149 Налогового кодекса РФ, на срок ________

(указать срок не менее года).

5.5. Установить ведение раздельного учета для целей

исчисления НДС по операциям реализации товаров (работ, услуг),

подлежащих налогообложению по различным налоговым ставкам. В

частности:

1. _________________________________________________________;

2. _________________________________________________________;

3. __________________________________________________________

(перечислить, например:

- экспорт,

- продовольственные товары,

- детские товары,

- другие).

Методика ведения раздельного учета для целей исчисления НДС

приведена в Приложении N __ к настоящему Положению.

5.6. Установить, что контроль за представлением пакета

документов в соответствии со ст.165 Налогового кодекса РФ для

подтверждения права на возмещение НДС при налогообложении по

налоговой ставке ноль процентов возложить на _____________________

(указать:

- конкретный специалист,

- бухгалтерия,

- отдел по налогам и сборам,

- иной отдел организации).

5.7. Установить, что контроль за своевременностью уплаты НДС

в бюджет в соответствии со ст.152 Налогового кодекса РФ по

приобретаемым товарам, перемещаемым через границу РФ без

таможенного контроля и таможенного оформления, возложить на ______

(указать:

- конкретный специалист,

- бухгалтерия,

- отдел по налогам и сборам,

- иной отдел организации).

НДС должен быть уплачен в бюджет одновременно с оплатой

стоимости приобретенных товаров, но не позднее 15 дней после

принятия на учет товаров, ввезенных на таможенную территорию РФ.

5.8. Установить, что уплата НДС и представление налоговой

декларации по НДС производятся ___________________________________

(выбрать:

- ежемесячно;

- ежеквартально).

5.9. Утвердить следующий перечень должностных лиц, имеющих

право подписи на счетах-фактурах:

1. _________________________________________________________;

2. _________________________________________________________;

3. _________________________________________________________.

(перечислить: директор, зам. директора, главный бухгалтер,

зам. главного бухгалтера, иное уполномоченное лицо)

5.10. Утвердить следующий перечень должностных лиц,

ответственных за ведение журнала учета полученных счетов-фактур с

обязанностью проверки полноты заполнения всех реквизитов

счета-фактуры:

1. _________________________________________________________;

2. _________________________________________________________;

3. _________________________________________________________.

(перечислить: бухгалтер, иное уполномоченное лицо)

Раздел VI

Налог на прибыль организаций

Общие положения

6.1. Определять доходы и расходы при исчислении налога на

прибыль по _______________________________________________________

(выбрать:

- методу начислений,

- кассовому методу).

6.2. Организовать систему исчисления налоговой базы при

расчете налога на прибыль, которая определяется на основе порядка

группировки и отражения объектов и хозяйственных операций ________

(выбрать:

- только в бухгалтерском учете организации,

- одновременно и в бухгалтерском, и в налоговом учете

организации,

- только в налоговом учете организации).

Указанная система приведена в Приложении N __ к настоящему

Положению.

6.3. Утвердить формы аналитических регистров налогового учета

для целей определения налоговой базы по налогу на прибыль,

указанные в Приложении N __ к настоящему Положению.

Установить перечень лиц, имеющих право подписи регистров

налогового учета.

6.4. Установить, что перечисленные в Приложении N __ к

настоящему Положению документы бухгалтерского учета являются

одновременно учетными регистрами налогового учета.

6.5. Утвердить специальную форму первичного налогового учета

для целей определения налоговой базы по налогу на прибыль "Справка

бухгалтера или иного специалиста организации", которая приведена в

Приложении N __ к настоящему Положению.

6.6. Установить, что налоговый учет для целей определения

налоговой базы по налогу на прибыль ведется на ___________________

(выбрать:

- на бумажных носителях,

- в электронном виде,

- на бумажных носителях и в электронном виде).

_______________________________ (указать ответственное лицо или

отдел организации) обеспечить необходимую защиту от

несанкционированных исправлений.

Раздельный учет доходов и расходов

6.7. Установить для целей определения налоговой базы по

налогу на прибыль ведение раздельного учета доходов и расходов по

следующим видам деятельности и хозяйственным операциям:

1. _________________________________________________________;

2. _________________________________________________________;

3. __________________________________________________________

(указать:

- производство и реализация продукции основного и

вспомогательных производств (в том числе на экспорт),

- производство и реализация продукции обслуживающих

производств и хозяйств (в том числе на экспорт),

- выполнение работ, оказание услуг основного и

вспомогательных производств (в том числе посреднические услуги,

услуги по переработке давальческого сырья, транспортные,

ремонтные, услуги связи и т.п.),

- выполнение работ, оказание услуг обслуживающих производств

и хозяйств,

- оптовая и розничная торговля, включая издержки (в том числе

на экспорт),

- реализация покупных материалов, оборудования к установке,

незавершенных капитальных вложений (в том числе на экспорт),

- реализация амортизируемого имущества (в том числе на

экспорт),

- ликвидация основных средств,

- безвозмездная передача основных средств,

- операции с ценными бумагами (отдельно: обращающиеся и не

обращающиеся на организованном рынке ценных бумаг),

- реализация права требования до наступления даты платежа,

предусмотренного договором, по которому происходит возникновение

долгового обязательства,

- реализация права требования после наступления даты платежа,

предусмотренного договором, по которому происходит возникновение

долгового обязательства,

- реализация ранее приобретенного права требования

(реализация финансовых услуг),

- доходы, подлежащие налогообложению по иным ставкам налога

на прибыль помимо общей ставки,

- доходы и расходы, возникающие в рамках деятельности,

подпадающей под иные налоговые режимы (игорный бизнес,

сельхозпроизводство, единый налог на вмененный доход, специальные

налоговые режимы и т.п.),

- целевые поступления и их использование (отдельно: бюджетное

финансирование и иные поступления),

- другие).

6.8. Установить для целей определения налоговой базы по

налогу на прибыль ведение раздельного учета отдельных операций, в

частности:

1. _________________________________________________________;

2. _________________________________________________________;

3. __________________________________________________________

(указать:

- целевые поступления и их использование,

- имущество, полученное от организаций или физических лиц, из

вкладов которых не менее чем на 50% состоит уставный капитал

нашего предприятия,

- имущество, полученное от организаций, уставный капитал

которых не менее чем на 50% состоит из вкладов нашего предприятия,

- расходы на освоение природных ресурсов по каждому участку

недр,

- расходы на НИОКР,

- другие).

6.9. Для целей налогообложения прибыли установить, что

расходы, которые не могут быть непосредственно отнесены на затраты

по конкретному виду деятельности, распределяются пропорционально

доле соответствующего дохода в суммарном объеме всех доходов.

6.10. Для целей налогообложения прибыли установить, что

доходы и расходы, относящиеся к нескольким отчетным (налоговым)

периодам, распределяются _________________________________________

(выбрать:

- ежемесячно,

- ежеквартально).

Операции с амортизируемым имуществом

6.11. Для целей налогообложения прибыли установить линейный

метод амортизации по объектам амортизируемого имущества, указанным

в Приложении N __ к настоящему Положению.

Для целей налогообложения прибыли установить нелинейный метод

амортизации по объектам амортизируемого имущества, указанным в

Приложении N __ к настоящему Положению.

6.12. Для целей налогообложения прибыли установить, что

распределение объектов амортизируемого имущества по

амортизационным группам осуществляется исходя из срока полезного

использования, определенного в соответствии с техническими

условиями и рекомендациями организаций-изготовителей на основании

классификации основных средств, определяемой Правительством РФ.

6.13. Для целей налогообложения прибыли не начислять

амортизацию по следующим объектам основных средств и

нематериальных активов:

1) имущество, приобретенное (созданное) с использованием

бюджетных средств целевого финансирования, согласно Приложению

N __ к настоящему Положению,

2) объекты, переведенные на консервацию продолжительностью

свыше трех месяцев согласно Приложению N __ к настоящему

Положению,

3) объекты, находящиеся на реконструкции и модернизации

продолжительностью свыше 12 месяцев, согласно Приложению N __ к

настоящему Положению,

4) объекты, переданные (полученные) по договорам в

безвозмездное пользование, согласно Приложению N __ к настоящему

Положению.

Установить, что указанные перечни объектов должны уточняться

__________________________________________________________________

(выбрать: ежемесячно, ежеквартально)

6.14. Установить, что для целей налогообложения прибыли в

отношении следующих объектов основных средств к основной норме

амортизации _______________ (выбрать: применять или не применять)

специальный коэффициент ______________ (указать не выше 2 по

каждому объекту):

1) основные средства, используемые для работы в агрессивной

среде, согласно Приложению N __ к настоящему Положению,

2) основные средства, используемые для работы в условиях

повышенной сменности, согласно Приложению N __ к настоящему

Положению.

6.15. Установить, что для целей налогообложения прибыли в

отношении объектов основных средств, которые являются предметом

договора финансовой аренды (договора лизинга), к основной норме

амортизации _________________ (выбрать: применять или не

применять) специальный коэффициент (указать не выше 3).

6.16. Установить, что для целей налогообложения прибыли в

отношении объектов основных средств, переданных (полученных) по

договору лизинга до 1 января 2002 г., амортизация начисляется ____

__________________________________________________________________

(выбрать:

- с применением методов и норм, существовавших на момент

передачи (получения) данного имущества в лизинг,

- по правилам и нормам гл.25 Налогового кодекса РФ (выбрать:

с применением или без применения) специального коэффициента

(указать не выше 3)).

6.17. Установить, что для целей налогообложения прибыли в

отношении объектов основных средств, указанных в Приложении N __ к

настоящему Положению, амортизация начисляется по пониженным нормам

амортизационных отчислений, определенным в этом же Приложении.

6.18. Установить, что для целей налогообложения прибыли в

отношении приобретаемых объектов основных средств, бывших в

употреблении, норма амортизации определяется _____________________

(выбрать:

- исходя из общего срока полезного использования объекта в

общеустановленном порядке,

- исходя из срока полезного использования, уменьшенного на

количество месяцев эксплуатации этого объекта предыдущими

собственниками).

Формирование расходов, учитываемых при налогообложении

6.19. Установить, что расчет прямых расходов, приходящихся на

остатки незавершенного производства, готовой продукции на складе и

товаров отгруженных, но не реализованных, производится ___________

__________________________________________________________________

(выбрать:

- в целом по всему производству продукции,

- по укрупненным группам продукции, производство которых

связано и не связано с обработкой и переработкой сырья,

- по каждому виду продукции,

- по калькуляционной единице продукции,

- позаказно,

- по иным принципам).

6.20. Установить, что для целей налогообложения прибыли

прямые расходы по определенным видам деятельности формируются в

следующем составе:

1) по товарам собственного производства (отдельно аналогично:

по товарам обслуживающих производств и хозяйств) в составе:

- основного сырья и материалов, комплектующих и

полуфабрикатов согласно Приложению N __ к настоящему Положению,

- амортизационных отчислений по основным средствам,

используемым при производстве продукции, согласно Приложению N __

к настоящему Положению,

- расходы на оплату труда, указанные в ст.255 Налогового

кодекса РФ, персонала, участвующего в процессе производства

продукции, перечисленного в Приложении N __ к настоящему

Положению,

- суммы единого социального налога, начисленного на указанные

суммы расходов на оплату труда.

2) по работам и услугам собственного производства (отдельно

аналогично: по работам и услугам обслуживающих производств и

хозяйств) в составе:

- основных материалов, комплектующих и полуфабрикатов

согласно Приложению N __ к настоящему Положению,

- амортизационных отчислений по основным средствам,

используемым при выполнении работ, оказании услуг, согласно

Приложению N __ к настоящему Положению,

- расходы на оплату труда, указанные в ст.255 Налогового

кодекса РФ, персонала, участвующего в процессе выполнения работ,

оказания услуг, перечисленного в Приложении N __ к настоящему

Положению,

- суммы единого социального налога, начисленного на указанные

суммы расходов на оплату труда.

3) по оптовой, мелкооптовой и розничной торговле в составе

транспортных расходов по доставке товаров до склада предприятия.

6.21. Установить для целей налогообложения прибыли порядок

оценки остатков незавершенного производства исходя _______________

(выбрать (в зависимости от особенностей производства):

- из доли прямых затрат в плановой (нормативной, сметной)

стоимости продукции,

- из доли остатков в исходном сырье в количественном

выражении за минусом технологических потерь,

- из доли незавершенных заказов в общем объеме выполняемых в

течение месяца заказов).

6.22. Установить для целей налогообложения прибыли, что при

расчете остатков незавершенной продукции, готовой продукции на

складе и отгруженной и нереализованной продукции используется

методика расчета, установленная в Приложении N __ к настоящему

Положению.

6.23. Установить, что для целей налогообложения прибыли при

реализации или ином выбытии ценных бумаг (кроме собственных акций)

на расходы от производства и реализации списывается цена

приобретения реализованных ценных бумаг по методу ________________

(выбрать:

ФИФО, ЛИФО, стоимости каждой единицы).

6.24. Назначить ответственным за составление справки-расчета

подлежащих получению (или уплате) сумм процентов по договорам

займа, кредитным договорам, банковского счета, банковского вклада,

по ценным бумагам и иным долговым обязательствам _________________

(указать ответственное лицо или отдел организации).

Форма указанной справки-расчета приведена в Приложении N __ к

настоящему Положению.

6.25. Установить, что для целей налогообложения прибыли при

определении размера материальных расходов при списании сырья и

материалов, используемых в производстве (изготовлении) товаров

(выполнении работ, оказании услуг) применять метод оценки ________

(выбрать:

- по стоимости единицы запасов,

- по средней стоимости,

- ФИФО,

- ЛИФО).

6.26. Установить, что для целей налогообложения прибыли

расходы на ремонт основных средств учитываются ___________________

(выбрать:

- в фактических размерах без формирования резерва предстоящих

расходов на ремонт,

- путем создания резерва предстоящих расходов на ремонт

основных средств в порядке ст.324 Налогового кодекса РФ).

6.27. Установить, что для целей налогообложения прибыли

_______ (выбрать: формировать или не формировать) следующие

резервы в порядке ст.324.1 Налогового кодекса РФ:

1. _________________________________________________________;

2. _________________________________________________________;

3. __________________________________________________________

(перечислить:

- резерв предстоящих расходов на оплату отпусков,

- резерв на выплату ежегодного вознаграждения за выслугу лет,

- резерв на выплату ежегодного вознаграждения по итогам

работы за год).

6.28. Установить, что для целей налогообложения прибыли

расходы на НИОКР, не давшие положительного результата, учитываются

в составе расходов равномерно _____________ (указать: ежемесячно,

ежеквартально) в течение трех лет в размере ____________ (указать:

не более 70%) фактически осуществленных расходов с 1 числа месяца,

следующего за месяцем, в котором завершены такие исследования.

Установить, что расходы на научные исследования и (или)

опытно-конструкторские разработки, осуществленные в форме

отчислений на формирование Российского фонда технологического

развития и иных отраслевых и межотраслевых фондов финансирования

научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ по

перечню, утверждаемому Правительством Российской Федерации в

соответствии с Федеральным законом "О науке и государственной

научно-технической политике", признаются для целей налогообложения

в пределах ___________ (указать: не более 0,5) процента доходов

(валовой выручки).

6.29. Установить, что для целей налогообложения прибыли

расходы на оказание услуг по гарантийному ремонту и гарантийному

обслуживанию учитываются _________________________________________

(выбрать:

- в фактических расходах без формирования резервов по

гарантийному ремонту и гарантийному обслуживанию,

- с формированием резервов по гарантийному ремонту и

гарантийному обслуживанию в порядке согласно ст.267 Налогового

кодекса РФ).

6.30. Установить, что для целей налогообложения прибыли

представительские расходы включаются в состав расходов в

фактических размерах, но не более _________ (указать не более 4%)

от расходов на оплату труда отчетного периода.

6.31. Установить, что для целей налогообложения прибыли

расходы на виды рекламы, перечисленные в п.4 ст.264 Налогового

кодекса РФ, признаются в фактических размерах, остальные расходы

на рекламу - в размере не более __________ (указать не более 1%)

выручки от реализации для целей налогообложения прибыли,

рассчитанной согласно ст.249 Налогового кодекса РФ.

6.32. Установить, что для целей налогообложения прибыли

____________ (выбрать: формировать или не формировать) резервы по

сомнительным долгам в порядке ст.266 Налогового кодекса РФ.

При этом сумма создаваемого резерва по сомнительным долгам не

может превышать (указать не более 10%) выручки от реализации для

целей налогообложения прибыли, рассчитанной согласно ст.249

Налогового кодекса РФ.

Сумма резерва по сомнительным долгам, не полностью

использованная в отчетном периоде на покрытие убытков по списанию

безнадежных долгов на следующий отчетный период, _________________

(выбрать:

- не переносится,

- переносится в порядке, установленном п.5 ст.266 Налогового

кодекса РФ).

6.33. Установить, что для целей налогообложения прибыли при

реализации покупных товаров стоимость приобретения данных товаров

для уменьшения доходов от реализации определяется по методу ______

(выбрать:

ФИФО, ЛИФО, средней стоимости).

6.34. Установить, что для целей налогообложения прибыли

документальное подтверждение рыночных цен товаров (работ, услуг) с

учетом положений ст.40 Налогового кодекса РФ, а также условий

рыночных отношений сторонних субъектов осуществляет ______________

(указать:

- конкретный специалист,

- соответствующий отдел,

- бухгалтерия,

- соответствующая сторонняя организация, осуществляющая

расчет налоговой базы на договорных началах,

- другие).

Утвердить форму справки о состоянии рыночных цен на

интересующие товары (работы, услуги) или условия рыночного

хозяйствования согласно Приложению N __ к настоящему Положению.

6.35. Установить, что для целей налогообложения прибыли

предоставление за плату во временное пользование и (или) временное

владение и пользование имущества считается _______________________

(выбрать:

- доходами и расходами, связанными с производством и

реализацией,

- внереализационными доходами и расходами).

Учет для целей налогообложения убытков

6.36. Установить, что для целей налогообложения прибыли

обоснование условий признания убытков от деятельности, связанной с

использованием объектов обслуживающих производств и хозяйств,

указанных в ст.275.1 Налогового кодекса РФ, производит ___________

(указать:

- конкретный специалист,

- соответствующий отдел,

- бухгалтерия,

- соответствующая сторонняя организация, осуществляющая

расчет налоговой базы на договорных началах,

- можно по каждому обслуживающему производству и хозяйству

назначить своего ответственного,

- другие).

Утвердить форму справки-подтверждения об условиях

хозяйствования аналогичных специализированных учреждений согласно

Приложению N __ к настоящему Положению.

6.37. Установить, что для целей налогообложения прибыли

убытки от операций с ценными бумагами, полученные в 2003 г.,

______________ (выбрать: подлежат или не подлежат) перенесению на

будущее в порядке, предусмотренном п.10 ст.280 Налогового кодекса

РФ, на уменьшение налоговой базы по операциям с данной категорией

ценных бумаг.

Утвердить форму аналитического регистра-расчета сумм

переносимых на будущее убытков по операциям с ценными бумагами

согласно Приложению N __ к настоящему Положению.

6.38. Установить, что для целей налогообложения прибыли

убытки финансово-хозяйственной деятельности организации,

понесенные в 2003 г., ______________ (выбрать: подлежат или не

подлежат) перенесению на будущее в порядке, предусмотренном ст.283

Налогового кодекса РФ. При этом величина переносимого убытка не

должна уменьшать налоговую базу любого отчетного периода более чем

на (указать не более 30%). Порядок, указанный в настоящем пункте,

не распространяется на убытки от деятельности по использованию

объектов обслуживающих производств и хозяйств, убытки от операций

с ценными бумагами, убытки от реализации амортизируемого

имущества, убытки от реализации права требования.

Утвердить форму аналитического регистра-расчета сумм

переносимых на будущее убытков финансово-хозяйственной

деятельности организации согласно Приложению N __ к настоящему

Положению.

Расчеты с бюджетом

6.39. Установить, что ежемесячные авансовые платежи налога на

прибыль осуществляются ___________________________________________

(выбрать:

- равными долями в размере одной трети фактически уплаченного

квартального авансового платежа за квартал, предшествующий

кварталу, в котором производится уплата ежемесячных авансовых

платежей налога на прибыль,

- исходя из фактически полученной прибыли, подлежащей

налогообложению, нарастающим итогом с начала года до окончания

соответствующего месяца).

6.40. Установить, что для расчета суммы налога на прибыль,

подлежащей уплате по месту нахождения каждого обособленного

подразделения согласно ст.288 Налогового кодекса РФ, применять

показатель _______________________________________________________

(выбрать:

- среднесписочной численности работников,

- расходы на оплату труда).

Методика расчета суммы налога на прибыль, подлежащей уплате

по месту нахождения каждого обособленного подразделения, приведена

в Приложении N к настоящему Положению.

________________________

Руководитель предприятия

Подписано в печать

19.05.2004

     
   ——————————————————————————————————————————————————————————————————
————————————————————
——